Многообразие договоров как путь расширения свободы в семейном праве
Тенденция расширения договорного регулирования коснулась и семейного права. Семейный кодекс Российской Федерации 1995 г. (далее - СК РФ) существенно расширил область диспозитивного регулирования семейных отношений по сравнению с предшествующим законодательством. Главной особенностью СК РФ является предоставление гражданам свободы в правовом регулировании семейных отношений. Ранее действовавший Кодекс о браке и семье РСФСР и иные нормативно-правовые акты регулировали семейные отношения в основном императивными нормами. Они не позволяли гражданам самостоятельно, без вмешательства со стороны государства решать многие вопросы семейной жизни. В соответствии с новым СК участники семейных отношений в рамках, допускаемых законом, могут определить для себя юридические права и обязанности в договорах и соглашениях, которые не были известны ранее действовавшему законодательству. В связи с этим в семейно-правовой литературе даже высказывается мнение о необходимости введения понятия семейно-правового договора, охватывающего брачный договор, соглашения об уплате алиментов, разделе имущества супругов и некоторые иные соглашения*(293).
Субъекты семейного права могут вступать в договорные связи для регулирования как личных, так и имущественных отношений. В науке совершенно справедливо отмечается, что регулирование имущественных отношений в семье посредством договоров и соглашений более предпочтительно по сравнению с применением диспозитивных норм семейного права*(294).
|
|
|
Брак как договор (юридическая природа брака)
В юридической науке состояние в браке иногда относят к юридическим фактам - состояниям*(295). Однако С.Ф. Кечекьяном и Р.О. Халфиной было убедительно доказано, что юридическое значение имеет не само состояние, а юридические факты, обусловившее его возникновение*(296). Применительно к браку таким юридическим фактом будет выступать соглашение о вступлении в брак. Также в литературе было указано, что в ряде случаев состояние крайне трудно отграничить от длящегося правоотношения*(297). Исходя из всего этого, брак, как представляется, необходимо рассматривать, по крайней мере, с двух позиций:
а) брак как договор;
б) брак как длящееся правоотношение.
Брак в первом смысле выступает основанием возникновения брака во втором смысле. Надо отметить, что похожая точка зрения высказывалась в дореволюционной юридической науке. Так, Г.Ф. Шершеневич признавал юридический факт, порождающий брачное отношение, договором, отношение же, возникающее на его основе, он относил к институтам особого рода. Ученый определял брак как союз мужчины и женщины с целью сожительства, основанного на взаимном соглашении и заключенного в установленной форме*(298).
|
|
|
Наличие в институте брака договорных элементов в семейно-правовой литературе было замечено давно. Однако это не приводило исследователей к выводу о необходимости относиться к браку как к договору. И.А. Загоровский писал, например, что хотя брак "в происхождении своем заключает элементы договорного соглашения, но в содержании своем и в прекращении далек от природы договора"*(299).
Следует заметить, что в развитых европейских странах наиболее распространена концепция брака именно как договора*(300). Современные же отечественные ученые практически все отказываются от подобной квалификации брака. Обычно это аргументируется тем, что: а) целью заключения брака является не только возникновение брачного правоотношения, но также создание союза, основанного на любви, уважении и т.д.; б) вступая в брак, будущие супруги не могут определять для себя содержание брачного правоотношения, так как их права и обязанности определены императивными нормами закона, что не характерно для договорных правоотношений.
Что касается первого аргумента, то здесь нет причин, чтобы направленность на создание особого союза как цель заключения брака рассматривать как помеху для квалификации брака в качестве договора. Относительно второго довода, надо сказать, что здесь ситуация существенно не отличается от других отраслей частного права, где законодатель, обобщая социальный опыт, идет по пути закрепления некоторых параметров договорных отношений. Согласие супругов с законодательно предусмотренными условиями делает их такими же договорными, как и условия, разработанные непосредственно субъектами. Если стороны категорически не желают возникновения прав и обязанностей, установленных законом, они могут не регистрировать брак. Кроме того, не следует забывать, что с усилением диспозитивных начал в правовом регулировании семейных отношений возможности самостоятельного установления содержания брачного правоотношения значительно расширяются.
|
|
|
Убедиться в том, что брак является, прежде всего, договором, позволит рассмотрение условий заключения брака, предусмотренных в семейном законодательстве.
В семейно-правовой литературе под условиями заключения брака понимают "обстоятельства, необходимые для государственной регистрации заключения брака и для признания брака действительным, т.е. имеющие правовую силу"*(301). Условиями заключения брака в соответствие со ст. 12 СК являются:
|
|
|
1) взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак (оно, как правило, выражается в их совместном письменном заявлении о заключении брака в органы ЗАГСа);
б) достижение ими брачного возраста.
Что касается взаимного добровольного согласия, то это есть не что иное, как соглашение будущих супругов, направленное на возникновение брака как отношения. Таким образом, можно сказать, что законодатель, фактически избегая легальной формулировки брака, в статье об условиях его заключения, называет брак договором.
Однако брак как договор порождает права и обязанности лишь в случае его государственной регистрации. Исходя из этого, можно сделать вывод, что вместе с актом государственной регистрации соглашение о вступлении в брак выступает в качестве основного элемента фактического состава. Однако это не совсем так. М.В. Антокольская указывает на то, что акт государственной регистрации необходимо рассматривать не как самостоятельный юридический факт и не как элемент сложного фактического состава, а как часть состава другого юридического факта - соглашения о заключении брака*(302). Напомню, что состав юридического факта в отечественной науке определяется как "совокупность признаков, при наличии которых соответствующий жизненный факт... должен повлечь за собой те или иные юридические последствия"*(303). Таким образом, регистрация брака ничем не отличается от регистрации обычного гражданско-правового договора, который вступает в силу, считается заключенным лишь с этого момента. Орган ЗАГСа лишь констатирует факт заключения брака, он ничего не оценивает и не решает, и если соблюдены требования закона, не вправе отказать в государственной регистрации брака. Соглашение между будущими супругами выражается и в устной форме (в виде согласия на вступление в брак будущими супругами), и в органе ЗАГСа (уже непосредственно при государственной регистрации заключения брака) и подтверждается их подписями.
Определение брака
В семейном законодательстве вопрос об определении брака традиционно обходится стороной. Объясняют это, прежде всего, тем, что брак является сложным комплексным социальным явлением, находящимся под воздействием не только правовых, но и этических, моральных норм, а также экономических законов. Соответственно, определение брака только с правовых позиций было бы неполным, так как не могло бы охватить существенные признаки брака, лежащие за пределами права*(304).
Тем не менее такое определение необходимо, поскольку заключение брака является юридическим фактом, с которым право связывает возникновение ряда правоотношений*(305).
Существует несколько подходов к определению брака: социологический, религиозный, обыденный и т.д. Однако юридический подход, прежде всего, предполагает характеристику брака как юридического явления и отвлечение от таких несущественных для правового регулирования сторон брачных отношений, как любовь, забота между супругами и т.п.
Понятию брака в наибольшей степени соответствует французское определение брака как заключаемого в установленной законом форме гражданского договора, который соединяет мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания поддержки и помощи.
Хотя с расширением в Российской Федерации диспозитивного регулирования брачных отношений становится более популярной точка зрения на брак как на гражданско-правовой договор, тем не менее сегодня отечественная доктрина семейного права тяготеет к иному определению брака.
Брак - это свободный равноправный союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением порядка и условий, установленных законом, имеющий целью создание семьи и порождающий между супругами взаимные личные и имущественные права и обязанности.
Каждый признак данного определения, как правило, отражает существенные характеристики брака.
Во-первых, брак - это союз мужчины и женщины. Как правило, в литературе указывается, что слово "союз" по содержанию шире понятия сделки либо договора, поскольку помимо распределения обязанностей в семье союз мужчины и женщины предполагает некую духовную общность, предрасположенность их друг к другу, предпочтение другим. Однако, как представляется, такое понимание акцентирует внимание на внеправовых аспектах брачных отношений. Юридическое же определение брака предполагает понимание слова "союз" как договора особого рода, который существует длительное время, непрерывно или периодически порождая юридические последствия.
В последнее время становится все больше противников признака гетеросексуальности брака. В некоторых странах получили юридическую защиту гомосексуальные браки. Наконец, в западной доктрине в последнее время получили распространение концепции, предлагающие закрепить в законодательстве плюралистическую теорию брака, т.е. сводящие роль государства к защите той модели брака, которая, по мнению вступающих в брак лиц, является для них оптимальной. Тем не менее в Российской Федерации защитой пользуются лишь брачные отношения мужчины и женщины, поэтому признак гетеросексуальности брака является существенным для российского права.
Во-вторых, брак - это единобрачный союз, т.е. союз, в котором предпочтение отдается лишь одному партнеру. Однако в некоторых странах, где господствует мусульманская религия, существуют полигамные браки (многоженство).
В-третьих, брак - это свободный союз. Вступление в брак должно происходить свободно и добровольно. Супруги также, как правило, свободны расторгнуть свой брак. Отсутствие добровольного согласия при вступлении в брак является основанием для признания брака недействительным.
В-четвертых, брак - это равноправный союз. Мужчина и женщина, вступающие в брак, равны между собой как в отношении личных прав (на фамилию, место жительства, выбор профессии, воспитание своих детей), так и в отношении имущества, нажитого совместным трудом во время брака.
В-пятых, брак - это такой союз, который зарегистрирован в органах ЗАГСа (органах записи актов гражданского состояния). Фактические (незарегистрированные) брачные отношения, сколько бы они ни продолжались, не могут перейти в брачные отношения, защищаемые государством.
В-шестых, цель брака - создание семьи. Это является весьма существенным признаком понятия брака в Российской Федерации. Отсутствие такой цели является основанием для признания брака фиктивным. Однако в последнее время высказывается мнение, что последовательная характеристика брака как договора, опосредующего преимущественно имущественные отношения между супругами, предполагает отказ от данного признака.
В-седьмых, брак - это такой союз, который порождает между супругами юридические права и обязанности. Это касается и мужчины, и женщины. Если права одной из сторон окажутся нарушенными, то на их защиту встанет суд.
В литературе также указывается на такие признаки брака, как его пожизненность, наличие цели рождения и воспитания детей. Однако, как представляется, данные признаки являются внеправовыми, несущественными для понятия брака, поскольку право не связывает существование брачных правоотношений с их наличием либо отсутствием. Более того, в Российской Федерации возможность расторжения брака является одной из гарантий его свободного и добровольного характера.
В советской литературе по семейному праву высказывалась точка зрения о том, что брак в принципе должен иметь пожизненный характер*(306). Подобная позиция основывалась на естественном предположении, что одной из основных целей семьи должно являться рождение и воспитание детей*(307). Однако статистика показывает, что в современном мире около 20% браков являются бездетными. В связи с этим такую позицию вряд ли следует признать корректной.
Субъекты брака
Особенность брака составляет субъектный состав его участников.
Во-первых, согласно ст. 12 СК участниками брака могут быть строго два человека.
Во-вторых, ими могут быть лишь разнополые лица. Очевидность последнего признака брака, вроде бы, налицо. Однако опыт развития семейного права европейских стран все чаще ставит под сомнение данное положение. Так, например, в 2001 г. в Нидерландах вступил в силу закон, впервые в мире устанавливающий не параллельный с браком институт регистрации однополых отношений (существующий практически во всех развитых европейских странах), а инкорпорировал эти отношения в уже веками существующую схему института брака*(308). На сегодняшний день ч. 1 ст. 30 Гражданского кодекса Нидерландов содержит следующее положение: "Брак может быть заключен между двумя лицами разного пола или одного пола"*(309). На первый взгляд, данное определение брака выглядит обескураживающе, однако сейчас довольно тяжело предсказать, как в мире будет развиваться институт брака в будущем.
В нашей стране за время преобразований было отменено уголовное преследование за вступление в гомосексуальные отношения (1993 г.), а также с 1999 г. такие люди перестали считаться лицами с психическими отклонениями. Вопрос, касающийся форм признания семейных прав однополых пар, российское законодательство пока обходит стороной. Подобное отставание от опыта развитых западных стран легко объясняется господствовавшим долгое время тоталитаризмом, когда государство считало необходимым держать под контролем личную жизнь человека и всячески вмешиваться в нее.
Согласно п. 1 ст. 12 СК заключение брака возможно лишь при непосредственном участии лиц, вступающих в брак. Воля на вступление в брак должна быть выражена лично. Таким образом, исключается заключение брака через представителя по доверенности или заочно*(310). В литературе указывается, что данное требование "дает возможность убедиться в добровольности волеизъявлений мужчины и женщины о заключении брака"*(311). Исходя из такой позиции, можно сделать вывод, что заключение сделки представителем в силу полномочия, основанного на доверенности, возможно и вопреки желанию представляемого. Однако такое положение в корне противоречит целям гражданско-правового института представительства. Учитывая, что п. 2 ст. 188 ГК устанавливает правило, согласно которому лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность, любой элемент отсутствия добровольности, на мой взгляд, исключается. Не оспаривая целесообразность личного участия при заключении брака, хочется отметить, что дело вовсе не в "проявлении добровольности". Думается, такое правило вызвано особым статусом брака, специфической целью его заключения - созданием семьи, а также его судьбоносным значением для человека.
Специфика субъектного состава брака связана с возрастом наступления брачной дееспособности. Ст. 13 СК брачный возраст установлен в 18 лет и соответствует возрасту наступления гражданского совершеннолетия (ст. 21 ГК). В литературе по семейному праву отмечается, что достижение брачного возраста свидетельствует о соответствующей степени зрелости человека*(312), наличии у него зрелой воли и сознания*(313). Что касается момента достижения брачного возраста, то лицо должно достигнуть его не на момент подачи в орган ЗАГСа заявления о вступлении в брак, а на день государственной регистрации заключения брака.
Согласно п. 2 ст. 13 СК брачный возраст может быть снижен органами местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, по их просьбе до 16 лет. Однако это возможно лишь при наличии уважительных причин, которые в законе не называются. К ним традиционно относят беременность несовершеннолетней, рождение ею ребенка. Также причиной может служить, например, предстоящий призыв на военную службу, фактически сложившиеся брачные отношения с лицом, не достигшим брачного возраста. СК не предусматривает необходимость наличия согласия родителей на заключение такого брака.
Ст. 13 СК также содержит положение, являющееся существенной новеллой семейного законодательства, согласно которому субъектам Российской Федерации предоставляется право в законодательном порядке устанавливать порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет. Многие субъекты Российской Федерации таким правом воспользовались. В этом случае помимо заявления несовершеннолетних лиц, как правило, устанавливается необходимость также заявления родителей, а иногда и заключение органа опеки и попечительства об отсутствии препятствий к вступлению в брак*(314). Хотя такие нововведения достаточно тяжело поддаются оценке, можно отметить как достоинства, так и недостатки этого решения законодателя. С одной стороны, согласно статистическим данным такие браки весьма нестабильны, и, кроме того, нередко препятствуют завершению несовершеннолетними образования. С другой стороны, законодательный запрет не может служить препятствием к вступлению в фактические брачные отношения. Поэтому все же стоит согласиться с высказываемым в литературе мнением, что "отказ в государственной регистрации таких отношений, если они сложились, ни к чему, кроме нарушения прав фактических супругов, привести не может"*(315). Довольно спорной является позиция, согласно которой при снижении брачного возраста 14-16-летним лицам мнение родителей учитываться не должно. И еще более удивительным является обоснование возможности вступления в брак до достижения 16-летнего возраста в связи со сложившейся ситуацией в области демографии*(316).
Особенности заключения брака
Российский законодатель придает юридическое значение лишь зарегистрированному браку. По СК РФ, как и по КоБС 1969 г., незарегистрированный брак не порождает правовых последствий. На фоне права западных стран, где различие между фактическим и зарегистрированным браком все более теряет значение, отечественное семейное законодательство выглядит в этой части не отвечающим современным потребностям развития общества.
Семейный кодекс содержит два практически схожих правила о том, что в Российской Федерации признается брак, заключенный только в органах записи актов гражданского состояния (п. 2 ст. 1 СК), и что брак должен заключаться в органах ЗАГСа (п. 1 ст. 10 СК). Это означает, что брак, заключенный другим способом (например, по религиозным обрядам), в сферу права не подпадает и не порождает никаких юридических последствий. Таким образом, государство признает лишь гражданскую форму брака, связывает с ней наступление брачных прав и обязанностей*(317). Фактические брачные отношения такие последствия не влекут*(318). Исходя из этого, можно сделать вывод, что отечественное законодательство остается еще достаточно консервативным в этом вопросе.
Согласно ст. 11 СК брак считается заключенным с момента его государственной регистрации, которая по общему правилу осуществляется по истечении месяца со дня подачи лицами, вступающими в брак, заявления в органы записи актов гражданского состояния. Данная статья также устанавливает правило, по которому орган ЗАГСа при наличии уважительных причин может разрешить заключение брака до истечения месяца, а также может увеличить этот срок, но не более чем на месяц. Однако что понимать под термином "уважительные причины", кодекс не раскрывает. В зависимости от конкретного случая руководитель ЗАГСа в соответствии со сложившейся практикой непосредственно решает данный вопрос. Кроме того, СК содержит новшество, согласно которому при наличии особых обстоятельств (беременности, рождения ребенка, непосредственной угрозы жизни одной из сторон и других особых обстоятельств) брак может быть заключен в день подачи заявления.
Специфику брака позволяют выявить и установленные в ст. 14 СК особые обстоятельства, препятствующие его заключению. К ним относятся:
1) состояние хотя бы одного лица в другом зарегистрированном браке;
2) состояние в близких родственных отношениях (между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами;
3) состояние в отношении усыновитель-усыновленный;
4) факт признания в судебном порядке одного из лица недееспособным вследствие психического расстройства.
Следует отметить, что СК дает исчерпывающий перечень обстоятельств, препятствующих браку. Орган ЗАГСа не вправе отказывать в государственной регистрации заключения брака по иным обстоятельствам.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 244; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!