Соотношение с национальным законодательством. 2 страница

⇐ ПредыдущаяСтр 8 из 35Следующая ⇒

У нас применяются только прецеденты ЕСПЧ по защите чести, достоинства и деловой репутации. ВС РФ напрямую указал, что надо применять правовые позиции ЕСПЧ и указал, какие конкретно прецеденты нужно применять: 1) опровергнуты могут быть факты, а не оценочные суждения 2) политические деятели должны быть доступны критике и степень свободы слова в отношении них шире, чем в отношении обычных граждан. Поскольку ВС РФ четко указал, в чем заключается правовая позиция ЕСПЧ, суды стали ссылаться не на позиции ЕСПЧ, а на постановление пленума ВС РФ.

16. Решения международных организаций как источники международного частного права:

― юридическая сила решений международных организаций;

― акты Совета Безопасности ООН;

― применение актов международных организаций судами РФ.

К источникам МЧП относят акты международных организаций. Прежде всего, это решения Совета Безопасности ООН. Известно, что обычно на основании этих решений Президент РФ издает свои указы с целью имплементации положений соответствующего решения. Так, например, Указ Президента РФ № 972 от 2 сентября 1997 г. «О мерах по выполнению Российской Федерацией резолюций Совета безопасности ООН в отношении создания международного механизма постоянного наблюдения и контроля за поставками в Ирак» во исполнение резолюции 1051 Совета Безопасности ООН от 27 марта 1996 г. утверждает Список товаров и технологий двойного назначения и иных средств, экспорт которых в Ирак в соответствии с резолюциями Совета Безопасности ООН контролируется и подлежит уведомлению или запрещен.

Возникает вопрос, могут ли резолюции Совета Безопасности ООН применяться без издания соответствующего внутригосударственного акта. При этом обычно такие акты издаются с опозданием, когда санкции уже введены. Представляется, что резолюция должна применяться непосредственно, так как наше государство уже проголосовало за нее, она стала для него обязательной, а юридические лица не смогут осуществлять поставки в нарушение резолюции, поскольку товар просто не пропустят на границе.

В качестве примера акта неправительственной организации, которые тоже действуют в области МЧП, можно назвать такой акт, как ИНКОТЕРМС. Он действует в редакции 2000 года. ИНКОТЕРМС был принят Международной торговой палатой.

К таким актам относятся Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 2007 г., Унифицированные правила по инкассо 1995 г. Это акты международной неправительственной организации.

Возникает вопрос, являются ли акты неправительственных организаций источниками международного частного права. Эти акты, как правило, носят рекомендательный характер, приняты негосударственными образованиями. В то же время их используют все – юридические лица, физические лица, ТНК. Указанные акты фактически регулируют международные невластные отношения.

Резолюции международных организаций

Как правило международные организации – и межгосударственные, и неправительственные, принимают рекомендации.

Вопрос – какие резолюции являются обязательными. В сфере международного частного права действуют санкционные резолюции Совбеза ООН. Такие санкционные резолюции обычно запрещают торговлю оружием, товарами двойного назначения, военной техникой.

Действуют ли они непосредственно или требуют имплементации? В РФ на основе резолюций Совбеза ООН Президент издает указы. С какого момента резолюция распространяет свое действие на российских юридических и физических лиц – с момента принятия резолюции или с момента издания указа Президента. На сегодняшний день в диссертациях, которые защищены, отстаивается точка зрения о необходимости имплементации резолюции. Лектор полагает, что резолюция действует с момента ее принятия, иначе бы РФ нарушала свои международные обязательства. С момента принятия резолюции возможности поставок уже нет.

Есть и другие резолюции – резолюции-рекомендации. Например: УНИДРУА. Приняты принципы международных коммерческих контрактов. Эти принципы применяются в первую очередь, если стороны сослались на них в контракте. Следовательно, при ссылке в контракте ссылки становятся обязательными.

Владимир Александрович Канашевский считает, что при инкорпорации в контракт принципы становятся контрактами условиями, но практика международных коммерческих арбитражей идет по пути единообразного толкования принципов УНИДРУА, Если бы это были контрактные условия, то в каждом контракте они бы толковались по своему, а так это унификационный акт, который толкуется всегда единообразно.

Также применяется Инкотермс 2010. Инкотермс в редакции 2010 года применяется, если стороны сослались на него в контракте. Лектор придерживается позиции, что резолюции международных организаций-рекомендации, используемые при ссылке на них в контракте являются источниками международного частного права, поскольку они регулируют международные отношения невластного характера. Это поддерживается и судебной практикой.

Суды, применяя резолюции международных организаций как правило не обосновывают применение данных резолюций.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа чаще всего применяет акты Всемирной морской организации, касающиеся морского судоходства. Конвенции по морскому праву в ряде случаев управомочивают ВМО на принятие обязательных резолюций. Но суд ничего об этом не пишет – просто берет резолюции с воздуха и применяет.

Федеральный арбитражный суд Московского округа применяет акты международной ассоциации авиаперевозчиков (ИАТА). Это международная неправительственная организация, которая может принимать только рекомендации. Суд не исследует, согласовано ли сторонами контракта авиаперевозки применение актов ИАТА.

В ч. 4 ст. 15 Конституции нет указания даже на обязательные резолюции международных организации. Правовой основой применения резолюций международных организаций в конкретных делах может быть либо контракт, либо международный договор.

17. Законодательство России по вопросам МЧП:

― структура законодательства РФ в сфере МЧП;

Россия – это федеративное государство. Согласно Конституции в ведении РФ находится, в частности: валютное, таможенное, кредитное регулирование; внешняя политика; международные договоры; внешнеэкономические отношения; гражданское, гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.

В совместном ведении РФ и субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов; выполнение международных договоров.

На вершине структуры законодательства РФ в сфере МЧП находится Конституция. Она имеет высшую силу и прямое действие на всей территории РФ. Никакие акты не должны противоречить Конституции.

Особое значение для исследования структуры законодательства РФ в сфере МЧП имеют положения Конституции о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. В случае расхождения правил международного договора и внутреннего законодательства, международный договор имеет приоритет. Таким образом, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры имеют высшую силу среди всех нормативных актов после Конституции.

Все страны можно разделить на 2 группы. 1 – страны, в которых есть специальный закон об МЧП. 2 – страны, в которых такого закона нет, а нормы МЧП рассредоточены по всему законодательству, что неудобно и порождает коллизии. РФ в отличие от таких стран как Польша, Грузия, Эстония и др не принимала единого закона о МЧП. Нормы МЧП содержатся в отраслевых (ГК, ГПК, АПК, СК и др) и комплексных актах. Особенно подробно в ГК – целый раздел. Нормы МЧП содержатся также в специальных законах. К ним относятся, например, закон о коммерческом арбитраже, закон об исполнительном производстве, закон об иностранных инвестициях, закон о гражданстве и другие.

― положения Конституция РФ в сфере МЧП;

П 4 ст 15 Конституции – общепризнанные принципы и нормы МП и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если МД предусмотрены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила МД. Правовая система упомянута в Конституции только в этом пункте. Больше никаких упоминаний нет. Этот термин носит сугубо доктринальный характер. Никаких последствий его использования в Конституции не содержится. Положения Конституции имеют пробел в регулировании. В Конституции не упоминаются обычай, решения международных организаций, решения международных судебных организаций. Не указано, как эти акты соотносятся между собой. Но отсутствия регулирования этого вопроса не означает, что неупомянутые акты не входят в правовую систему РФ. Необходимо прийти к выводу, что норма является мертворожденной.

Конституция говорит об «общепризнанных принципах и нормах», но не дает определения этого понятия. Это вызывает проблемы его применения на практике.

Конституция говорит, что если МД предусмотрены иные правила, чем установлены законом, то применяются нормы МД. Возникает вопрос, о каких МД идет речь? МД могут быть межправительственные, межгосударственные, межведомственные. Неужели межведомственный договор может быть выше закона? Думается, что нет. Пленум ВС в Постановлении 2003 № 5 указал, что приоритет перед федеральными законами имеют только такие международные договоры, согласие на обязательность которых было выражено в форме федерального закона.

Кроме того возникает вопрос, о каких именно законах идет речь. Существует мнение, что Конституция говорит только о ФЗ. Но такой подход не верен. Говорится о законах в целом.

Довольно спорным является вопрос о соотношении правил МД с самой Конституцией, так как в ней регулирование этого вопроса отсутствует. Думается, что правы те авторы, которые считают, что МД не имеют высшей силы над Конституцией. Конституция – это закон, основной закон, но у него есть специальный термин, а так как он не использован в этой статье, то Конституция имеет приоритет.

Большое значение имеет гл 2 Конституции – о правах человека и гражданина. Применяя ту или иную ному этой главы, необходимо обращать внимание кому адресовано право – каждому или гражданину. Возникает проблема со ст 33 – граждане имеют право обращаться в государственные органы и органы местного самоуправления. Исходя из буквального толкования, иностранцы не могут обращаться в российские органы. Но данная норма не соответствует действительности.

Ч 1 ст 62 – ни один гражданин не может быть выслан с территории РФ. Возникает проблема с выдачей преступников. Многие государства присоединились к статуту международного уголовного суда. РФ не присоединилась и не должна этого делать, так как указанный статут содержит норму, противоречащую Конституции – допустимость выдачи.

Ч 2 ст 62 гарантирует защиту своим гражданам за границей. Почему не указаны юридические лица? Им РФ не гарантирует защиту? Очевидно, что норму следует дополнить.

― кодексы и иные нормативные акты, содержащие нормы по вопросам международного частного права.

Кодексы и иные нормативные акты имеют большое значение в РФ, так как в них содержится основной массив национальных норм в сфере МЧП. К таким актам относятся, в частности ГК, ГПК, СК, АПК, КТМ, ЖК, НК, ФЗ о гражданстве, о банкротстве и др.

Ст 7 ГК п 2 Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям, регулируемым нормами гражданского права, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

Может ли международный договор применяться к отношениям ФЛ и ЮЛ непосредственно? Некоторые авторы утверждают, что это невозможно, так как международный договор для этого не предназначен. Но с этим нельзя согласиться. Если нормы договора являются самоисполнимыми, то есть могут исполняться без принятия национального акта, международный договор может применяться непосредственно. Хотя существуют международные договоры, адресованные именно государству и применить его непосредственно невозможно. Проблема в том, что не всегда очевидно, является ли норма самоисполнимой, и кто это будет устанавливать не ясно.

18. Коллизионные нормы в международном частном праве:

― понятие, структура и виды коллизионных норм;

Коллизионная норма – правило, определяющее, право какой страны подлежит применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом. Коллизионные нормы можно разделить на 2 вида – гибкие коллизионные нормы и жесткие.

Гибкие коллизионные нормы называют еще принцип наиболее тесной связи. Впервые такая норма была применена в США, а затем получила широкое распространение во многих странах – как в национальных законах, так и в международных конвенциях (например, Римская конвенция 1980).

В ГК РФ право подлежащее применению к отношениям, осложненным иностранным элементом определяется международными договорами и нормативными актами РФ. А если указанные акты не позволяют определить применимое право, то применяется право страны, с которой отношения имеют наиболее тесную связь. Данная норма применяется независимо от того, являются ли отношения договорными или внедоговорными, то есть носит общий характер. Такой же принцип используется и при применении права страны с множественностью правовых систем, если невозможно определить, какая из них подлежит применению.

Право страны, с которой договор наиболее тесно связан, определяется как право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Причем иное может быть установлено законом, вытекать из условий или существа договора. Так, например, закон устанавливает, что для определения наиболее тесной связи договора относительно недвижимости используется место нахождения этой недвижимости.

Жесткие коллизионные нормы состоят из 2 частей – объем и привязка. Объем – отношения, которые регулируются. Привязкой является указание на правовую систему, которая подлежит применению. Такие нормы могут быть гораздо сложнее, например, иметь несколько объемов или привязок, которые применяются альтернативно (то есть по выбору) или последовательно (если не сработала одна, то вступает в действие другая).

Коллизионные нормы можно разделить на:

установленные национальным законодательством,
установленные международным договором.

На:

нормы диспозитивного характера – не обязательны, от них можно отступить. Стороны могут договорить о применении иного принципа.
Нормы императивного характера – обязательны. Стороны не могут от них отступить.

На:

односторонние – определяют правила применения только одного права (обычно отечественного)
двусторонние – устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права.

На:

однозначные – нормы, содержащие 1 привязку
кумулятивные содержат более 1 привязки, создают более гибкую систему, позволяя лицу ссылаться на право страны, которое является для него наиболее благоприятным.
альтернативные содержат более 1 привязки, дают выбор между ними

На:

личный закон ФЛ lexpersonalis. Он может быть в 3 видах:

lex patri (по гражданству)
lexdomicilii (по месту жительства)
смешанный тип – государства применяют обе первые привязки.

личный закон (статус) ЮЛ lexsocitatis:

принцип инкорпорации – применяется право страны, где зарегистрирован устав ЮЛ
принцип оседлости – где управленческий центр ЮЛ
принцип места осуществления деятельности – часто в развивающихся странах. Проблема – если ЮЛ в нескольких странах действует.
Доктрина контроля – право страны, которая осуществляет контроль за деятельность ЮЛ.

закон нахождения вещи lexreisitae – какому закону подчинен собственник. Но это неудобно, собственник может подчиняться сначала одному, потом другому закону. Потом решили – по месту нахождения вещи. Для недвижимости действует всегда, для движимости – в большинстве случаев.
закон избранный сторонами lexvoluntatis. Автономия воли сторон. Можно выбрать не только применимое право, но и порядок разрешения споров.
закон места осуществления акта (действия) lexlociactus

форма акта определяется законом места его совершения locusregitactum
закон места заключения сделки lexlocicontractus
закон места исполнения контракта lexlocisolutionis
закон места совершения правонарушения lexlocidelocticommissi
закон места совершения брака lexlocicelebrationis
закон страны продавца lexvenditoris – право страны, на которой лежит большее обременение.

закон тесной связи lexcause – не является безусловной
закон флага lexflagy – применяется право государства, чей флаг расположен на судне
закон суда lexfori – применяется право места нахождения суда

― коллизионные нормы в международных договорах;

Особое место занимают коллизионные нормы, установленные международными договорами. Если стороны заключают какой-либо международный договор, в котором закрепляют определенные коллизионные привязки, то содержание коллизионных норм отдельных государств- участников не может не совпадать.

Международные соглашения о коллизионных привязках призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране рассматривается спор. Соглашение обеспечивает применение к правоотношению одного и того же законодательства, а именно того, к которому отсылает коллизионная норма. Если международный договор не содержит коллизионных норм, то каждое государство будет применять национальные коллизионные привязки.

В качестве примера международных договоров, в которых содержатся коллизионные нормы можно привести Минскую конвенцию 1993 о правовой помощи, Кишиневскую конвенцию о правовой помощи 2002. Так, например, Минская конвенция содержит коллизионную норму, согласно которой дееспособность физического лица определяется законодательством страны-участницы конвенции, гражданином которой является это лицо.

― коллизионные нормы в российском законодательстве.

В РФ коллизионные нормы содержатся в основном в ГК, но они есть и в других актах, например в КТМ.

Следует отметить, что раздел ГК РФ, посвященный МЧП, большей частью состоит именно из коллизионных норм. Начинается он с центральной нормы в вопросе определения применимого права – ст 1186. Она определяет следующий порядок. Сначала применяются положения международного договора. Если они отсутствуют, то применяются нормы ГК РФ. Затем следуют нормы других законов. Если же определить применимое право не удалось, то необходимо обратиться к обычаям, признаваемым в РФ.

Российское законодательство содержит следующие коллизионные привязки. В отношении личного закона ФЛ – lexpatrie – для определения статуса ФЛ и lexdomicilii для определения отношений по наследованию. В отношении личного статуса ЮЛ – принцип инкорпорации и принцип места осуществления деятельности для определения тесной связи с договором. Также в российском законодательстве закреплены такие привязки как закон нахождения вещи, закон избранный сторонами, закон места осуществления акта (действия), закон тесной связи и закон флага.

Дата добавления: 2018-05-09; просмотров: 239; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 3 4 5 6 789 10 11 12 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!