Тема 7. Общие начала правоприменения в международном частном праве. Данная тема состоит их двух разделов, взаимосвязанных, но разных, исходя из того, что существуют два этапа в процессе правоприменения: первый этап - процесс
Данная тема состоит их двух разделов, взаимосвязанных, но разных, исходя из того, что существуют два этапа в процессе правоприменения: первый этап - процесс выбора компетентного правопорядка, осуществляемый с помощью коллизионных норм; второй – собственно процесс применения избранного права. На каждом этапе возникают свои особенности.
7.1. Особенности применения коллизионных норм.
В процессе выбора с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка возникают такие проблемы, как множественность коллизионных привязок, квалификация (толкование) коллизионных норм, обратная отсылка и отсылка к праву 3-его государства, выбор права и обход закона и др. При изучении следует обратить внимание на практическое значение разрешения этих проблем, на сложившиеся различные подходы в их разрешении в теории и практике России и зарубежных стран. Особе внимание следует обратить на статьи 1187 и 1190 ГК РФ.
7.2. Применение иностранного права.
Особенности второго этапа правоприменения связаны с возможным выбором в качестве компетентного правопорядка права иностранного государства. Методологическим подходом при изучении этой проблематики является аксиоматичное положение, что в каждом государстве применяется только собственное (отечественное, национальное) право; иностранное право может быть применено в случаях и пределах, установленных национальным правом и в соответствии с принципами международного права. В качестве юридического основания применения иностранного права в каждом государстве выступают его коллизионные нормы.
|
|
|
Изучение данной темы следует начинать с общего концептуального подхода к пониманию иностранного права, которое должно быть применено: во-первых, иностранное право применяется правоприменительным органом как право или как фактическое обстоятельство по делу; во-вторых, иностранное право -это право иностранного государства в целом или отдельная правовая норма этого государства, отвечающая на конкретный вопрос? Для ответа необходимо проанализировать п. 1 ст.1191 ГК РФ, ч.1 ст. 166 Семейного кодекса РФ 1995 г., ст. 11 ГПК РФ и ст.13 АПК РФ.
Проблема установления содержания иностранного права предполагает ответы на три вопроса: кто должен устанавливать содержание иностранного права, каким образом это сделать и каким образом действовать, если содержание иностранного права не удалось установить. Ответ на первый вопрос прямо зависит от концептуального понимания иностранного права. Если иностранное право понимается как право и применяется судом как право, то и установление содержания иностранного права является юридической обязанностью суда (эта позиция характерна для России и для континентального права), при этом следует обратить внимание на роль лиц, участвующих в деле; если иностранное право понимается как факт по делу, то установление содержания такого факта является обязанностью стороны в споре, заинтересованной в применении иностранного права (такой подход характерен для англо- американского права). Разобраться в этом вопросе поможет сравнительный анализ ст.1191 ГК РФ, параграфа.5 венгерского Указа о международном частном праве 1979 г., ст. 16 швейцарского Закона о международном частном праве 1987 г. (см. указанный выше Сборник. С. 9, 10-11).
|
|
|
При поиске ответа на второй вопрос следует обратиться, прежде всего, к ст.1191 ГК РФ. Значительную роль в решении этой проблемы играют договоры о правовой помощи (двусторонние и в рамках СНГ), а также Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства 1968 г. (Россия в ней участвует с 13 мая 1991 г.).
В процессе применения иностранного права возникают такие вопросы, как толкование иностранного права, применение разновременно изданных иностранных законов (интертемпоральные коллизии); применение права государства, в котором существуют различные подсистемы частного права, например, в федеративном государстве (интертерриториальные коллизии, интерперсональные коллизии); взаимность в применении иностранного права, применение права непризнанного государства. Студент должен ориентироваться в сущности этих проблем и в подходах их решения (обратить внимание на ст.1188, 1189 ГК РФ).
|
|
|
Особое внимание следует обратить на проблемы, связанные с установлением пределов применения иностранного права, а именно, проблемы применения оговорки о публичном порядке. Важно понять главную специфику данного института: право многих государств закрепляет его как принципиально важный институт, но не раскрывает его содержание, отведя тем самым суду (другому правоприменительному органу) главную роль в применении оговорки о публичном порядке. При этом рекомендуется обратиться к сравнительному анализу законов разных государств, устанавливающих некоторые ограничители применения судом оговорки о публичном порядке(ст.1193 ГК РФ). В контексте этого же вопроса следует обратиться к проблеме императивных норм и проследить их взаимосвязь с оговоркой о публичном порядке (ст.1192 ГК РФ). Часть вторая. Субъекты международного частного прав
Дата добавления: 2018-02-28; просмотров: 996; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!