Особенности становления и развития адвокатской деятельности в различных странах 14 страница
Идеальный вариант для страховой компании — выходить на крупные адвокатские образования и совместно разрабатывать страховой продукт. Страховой тариф будет формироваться из регулярно проводимых маркетинговых исследований в адвокатской сфере. Иными словами, одной из главных задач страховщика станет глубокое изучение того, с какими конкретными проблемами и как часто сталкиваются адвокаты, какие обстоятельства сопутствуют этому и т. д. Хотя адвокаты должны лучше других знать, что можно, а что нельзя делать при представлении интересов клиента.
С адвокатскими коллегиями, безусловно, будут работать разные страховые компании. Более того, каждое адвокатское образование вправе запретить своим членам (адвокатам) работать (заключать договор о страховании) с теми страховыми компаниями, которые при них не аккредитованы.
При страховании ответственности устанавливается лимит на выплату страхового возмещения. Если идет речь о страховании сразу на несколько лет, то может быть установлен общий лимит на этот период, но, как правило, с годовой разметкой. Сумма договора и некачественно оказанная услуга — это абсолютно разные вещи.
Л. Ю. Грудцына рассматривает два способа выплаты: по решению суда и путем досудебного урегулирования убытков клиента. Суть последнего способа в том, что недовольный клиент направляет не оправдавшему его надежд адвокату письменную претензию с изложением и обоснованием своих требований. Здесь есть реальная возможность не доводить спор до суда, а уже на первичном этапе договориться с потерпевшим лицом. В этом случае активной третьей стороной урегулирования конфликта выступает страховая компания. Если адвокат и страховщик видят, что клиент не прав, претензия ничем не обоснована, то, ради бога, пусть он идет в суд и добивается чего-то. Но если адвокат совершил профессиональную ошибку (небрежность, упущение), и если страховая компания видит, что этот случай для нее является страховым, то она ведет диалог с клиентом (потерпевшим), убеждает его в том, что может произвести денежную выплату.
|
|
МОДУЛЬ 1
Клиент, кстати сказать, может отказаться от выплаты страховой компании и пойти прямо в суд. Но суды не безгрешны и не факт, что судья примет решение о присуждении ему даже той суммы, которую раньше предлагал страховщик. Тем более что от начала судебного процесса до вынесения решения и тем более — его исполнения может пройти очень много времени.
Страховой случай в договоре будет четко прописан — причинение вреда имущественным интересам клиента, т. е. нарушение условий заключенного соглашения. Если страховая компания сочтет, что страховой случай не наступил, то клиенту остается идти в суд, ведь никакое структурное образование в рамках адвокатской палаты ему денег не вернет. Условия наступления страхового случая будут прописаны в правилах страхования, но страховщик не вправе самопроизвольно толковать Закон об адвокатуре. Страховая компания может лишь уточнить в договоре о страховании моменты, обозначенные в законе, но очень деликатно.
|
|
Судебные иски могут складываться из разных вещей..Истец (клиент) может в перечне исковых требований указать, во-первых, стоимость самой юридической помощи, во-вторых, причиненные в результате такой помощи убытки (включая упущенную выгоду), в-третьих, моральный ущерб. Страховая компания может компенсировать только два первых пункта, а моральный ущерб — это не имущественное право и не входит в компетенцию страховщика. Кстати говоря, несмотря на то, что страховщики не обязаны компенсировать моральный ущерб, ряд компаний это делает вопреки тому, что само понятие морального ущерба не подпадает под российское законодательство о страховании.
Необходимо обеспечить среди адвокатов равномерное и справедливое распределение бесплатной юридической помощи социально незащищенным слоям населения. Профессиональные ассоциации должны следить за тем, чтобы ни один адвокат не стоял в стороне от оказания юридической помощи неимущим и участвовал в ней либо непосредственно, либо вносил свой вклад в оплату труда ведущих такие дела коллег [23; 28; 30; 31; 42; 44; 89; 159; 169; 196; 212; 242 и др.].
|
|
Ключевые слова
Гонорар, сдельная оплата, почасовая ставка, «гонорар успеха», публичные защитники, муниципальная адвокатура, безоплатная правовая помощь, налогообложение, страховой случай.
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
В
Ъог велит людям прощать, но обществу предписывает наказывать.
Яуи де Ъональд (1754—1840), французский полити^ публицист и философ
§ 10. Принципы адвокатской деятельности
Начиная разговор о принципах адвокатской деятельности, следует заметить, что в настоящей адвокатской работе никакие ситуации никогда не повторяются. Все случаи практически уникальны. Но существуют основы — особые деонтологические требования и правила, которые рассматриваются мировым адвокатским сообществом как необходимая краеугольная предпосылка полноценного функционирования адвокатуры, выполнение ею важной социальной роли в демократическом обществе.
|
|
Адвокатское дело — одно из сложнейших; регламентация поведения адвоката — юридическая, нравственная, профессиональная, политическая и тому подобное — может быть бесконечной. Однако важно выделить компактное ядро такой регламентации, совокупность общих принципов, которым будут подчинены любые детали.
Прежде всего, адвокатская деятельность основывается на особых, доверительных отношениях адвоката и клиента, охраняемых как законом, так и нормами профессиональной морали.
Понятие правовых принципов исследуется в весьма обширном перечне литературы, причем как общетеоретической, так и отраслевой. В основе своего содержания эти определения сводятся к сути, что принципы — это стержневые механизмы, идеи права, как бы «несущие конструкции» всего правового строения. Правовые принципы — это в первую очередь идеи, т. е. исходные направляющие начала. Как во всех иных областях, так и в области права, принципы охватывают и дают правовое начало социальным отношениям, нормам, т. е. они перерастают из просто «руководящих идей», в нормы и отношения, обретают свое нормативное и правоприменительное содержание.
Правовые принципы играют роль «маяков», отправных точек в формировании права, поскольку именно с формирования правовой идеи, с ее по-
МОДУЛЬ 1
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
л
явления начинается «жизнь» права, т. е. формулируется определенный правовой принцип, который направляет развитие права, реализуясь в его нормах и общественных отношениях.
Принципы правового государства позволяют перейти к вопросу о принципах адвокатуры в государстве, поскольку народ заинтересован в существовании механизмов защиты интересов и информационных прав личности.
В основе всей организации и деятельности адвокатуры лежат принципы, изложенные в ст. 4 Закона Украины «Об адвокатуре»: верховенства права, независимости, демократизма, гуманизма, конфиденциальности, добровольности и гласности.
В самом общем виде принципы работы адвоката включают в себя профессионализм, законность, обеспечение права на защиту, презумпцию невиновности, соблюдение адвокатской тайны, открытость для доверителя, соблюдение адвокатской этики, оперативность и т.д.
1. Профессионализм — каждый адвокат обязан непрерывно повышать свой профессиональный уровень и быть в курсе последних изменений законодательства.
2. Законность — все действия адвоката (будь то составление юридических документов, консалтинговые услуги, представительство в суде или иная деятельность, регламентированная Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») должны быть законными.
3. Обеспечение права на защиту — согласно законодательству Российской Федерации, каждый гражданин имеет право на защиту. Обеспечение права на защиту включает в себя объективное и полное исследование обстоятельств дела, а также профессиональную заинтересованность адвоката в положительном исходе дела.
4. Презумпция невиновности — в своей деятельности адвокат должен исходить из принципа презумпции невиновности: доверитель невиновен, если не доказано иное.
5. Открытость для доверителя — адвокат должен своевременно оповещать клиента о ходе развития обстоятельств дела, в том числе и о возможном негативном разрешении ситуации.
6. Оперативность — адвокат должен оперативно реагировать на поручения доверителя, а также на любые изменения в ходе дел, имеющих отношение к последнему.
7. Соблюдение адвокатской тайны — адвокат не имеет права разглашать сведения, полученные от доверителя, без согласия последнего, в том числе
не может выступать в качестве свидетеля в деле, имеющем отношение к доверителю.
8. Соблюдение кодекса адвокатской этики — Помимо ЗУ «Об адвокатуре», адвокат обязан руководствоваться Кодексом адвокатской этики, чтобы не дискредитировать адвокатскую деятельность в глазах общественности и не нанести вред доверителю.
К указанным принципам следует добавить такие важные как — 1) некоммерческая деятельность; 2) религиозный и политический нейтралитет; 3) содействие образованию; 4) соблюдение правил профессиональной этики; 5) занятие адвокатской деятельностью как исключительно профессиональной деятельностью; 6) межтерриториальность профессиональной деятельности.
Надо согласиться с тем, что не все из перечисленных принципов являются сугубо правовыми.
Коротко охарактеризуем каждый из указанных принципов.
Верховенство права — основополагающий принцип, закрепленный в ст. 8 Конституции Украины. Он означает, что адвокат обязан вести защиту или представительство только законными правовыми средствами; отстаивать законные интересы клиента; немедленно реагировать на нарушения, которые допускаются в судебных органах, прокуратуре, другими участниками процесса, если их действия нарушают или ущемляют права и свободы обвиняемого или представляемого; обжаловать в интересах клиента незаконные и необоснованные решения суда и других правоохранительных органов.
Независимость адвокатских объединений (бюро, коллегий, контор, фирм) — недопустимость любого вмешательства со стороны государственных органов, общественных объединений и граждан. Решение ключевых вопросов организации и деятельности адвокатуры принимаются объединениями или адвокатом самостоятельно, без вмешательства со стороны органов исполнительной власти. Министерство юстиции не устанавливает правил оплаты труда адвокатов. Эти вопросы регулируются Законом «Об адвокатуре» и уставами адвокатских объединений. Однако свобода деятельности адвокатских объединений и отсутствие контроля со стороны государства не свидетельствуют о произволе.
Демократизм деятельности адвокатуры характеризуется тем, что она направлена на обеспечение и гарантию защиты прав и свобод личности, которая нуждается в этой защите. Свобода одного выступает в единстве со свободой всех. Защита интересов физических и юридических лиц является реальным воплощением в государстве важнейших человеческих ценно-
МОДУЛЬ 1
стей — свободы, равенства, справедливости, которые способны приносить пользу личности, обществу и государству.
Гуманизм как правовой принцип характеризуется тем, что адвокатура предназначена для служения обществу и личности в нем, защиты ее жизни, здоровья, безопасности, чести, достоинства, собственности и других личных, социально-экономических и политических прав и свобод. Гуманизм предполагает уважительное отношение без всяких предрассудков и предвзятости к каждому человеку, с учетом только его личных качеств и индивидуальных способностей. Элемент гуманности неразрывно связан с милосердием, которое представляет собой готовность помочь конкретному человеку. Милосердие в сочетании с гуманностью возвышает любого человека, обладающего возможностью влиять на судьбы других людей.
Конфиденциальность адвокатской деятельности заключается в возможности всесторонней защиты прав и интересов личности и гарантии сохранения всей информации, полученной в результате осуществления защиты в тайне. Отсутствие элемента конфиденциальности исключает возможность оказания юридической помощи клиентам, поскольку они испытывали бы недоверие к адвокату.
Конституционно закрепленный принцип гласности заключается в гарантированном праве на свободу мысли и слова, на свободное высказывание своих взглядов и убеждений, свободно собирать, сохранять, использовать и распространять информацию устно, письменно или иным способом — по своему выбору, направлять индивидуальные письменные обращения или лично обращаться в органы государственной власти, органы местного самоуправления, а также к должностным лицам (статьи 34, 40 Конституции Украины и др.). Умение адвоката пользоваться этим демократическим принципом означает реализацию не только конституционных прав как гражданина, но и обязанностей как должностного лица, призванного способствовать установлению полного информационного обмена между государством и гражданским обществом.
Адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности пользуется свободой слова в рамках, определенных задачами адвокатуры и законодательством. Высказывания адвоката, которые касаются чести и достоинства сторон процесса, представителей обвинителя или защитника, свидетеля, потерпевшего, эксперта, переводчика и не нарушают правил профессиональной этики адвокатов, не могут быть основанием для привлечения адвоката к гражданско-правовой или уголовной ответственности. 160
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
Гласность в деятельности адвокатуры состоит в возможности получать информацию обо всем, что происходит в профессиональной организации посредством участия в собраниях коллегии адвокатов, выполнении функций члена квалификационной коллегии. Адвокат может внести на рассмотрение собрания любой вопрос, касающийся деятельности этой организации. Деятельность адвокатуры открыто обсуждается общественностью и освещается в средствах массовой информации.
Адвокатов характеризуют своеобразие социального статуса, правового сознания, специфика выполняемой деятельности. К числу таких особенностей, нуждающихся в изучении, относятся: 1) стратификация адвокатов на основе шкалы корпоративного престижа; 2) самооценка и оценка со стороны граждан (статуса, функций); 3) отношения между разными слоями специалистов, в том числе внутрипрофессиональные конфликты; 4) степень готовности юридического сообщества к действительной защите прав и свобод человека; 5) специфика профессионального менталитета; 6) степень и варианты сопротивления со стороны некоторых адвокатов новым правовым институтам (например, суд присяжных, допуск в качестве защитников специалистов в области права и др.).
Это далеко не полный перечень групповых особенностей адвокатов. Они характеризуют внутренние отношения группы, с одной стороны, и отражаются на праворегулирующей функции, выполняемой ею. — с другой.
Наряду с общими принципами адвокатской деятельности, существуют и специальные принципы: право на свободный доступ к адвокату, право на свободный выбор адвоката, право на свободное общение с адвокатом. Кроме того, одним из основных является принцип максимилизации защиты или, как говорят некоторые авторы, принцип «ненасытной защиты».
Демократические принципы адвокатского самоуправления закреплены в Меморандуме о концептуальных положениях по реформированию законодательства об адвокатуре (2008) довольно широкие границы свободы региональных собраний адвокатов, предоставление значительных прав региональным органам адвокатуры.
Особое внимание при совершенствовании законодательства об адвокатуре нужно уделить принципам адвокатского самоуправления, которое должно быть выстроено таким образом, чтобы обеспечить действительную независимость адвокатуры, реальные гарантии адвокатской деятельности, защита профессиональных и социальных прав адвокатов, надлежащую организацию адвокатской деятельности и высокий профессиональный уровень предоставляемой адвокатами правовой помощи, защиты и представительства. Принципы адвокатского самоуправления тщательно выписаны в Ме-
МОДУЛЬ І
морандуме в соответствии с европейскими измерениями и в полной мере соответствуют резолюции Съезда адвокатов Украины относительно концептуальных основ законодательного развития адвокатуры (2005). Например, не вызывают возражений такие положення как избрание в исполнительные органы адвокатского самоуправления исключительно адвокатов; отнесения принятия актов саморегуляции адвокатуры к исключительной компетенции общего собрания адвокатов региона и Съезда адвокатов Украины.
Меморандум предусматривает сохранение преемственности, традиций украинской адвокатуры. В частности, признано целесообразным не принятия нового закона, а внесение изменений в действующее путем изложения его в новой редакции. Особо отмечается, что реформирование адвокатуры должно происходить в соответствии с международными документами, европейскими стандартами и с учетом особенностей правовой системы
Украины.
Приведем основные детерминанты профессиональной деятельности адвоката, которые для удобства структурно разделим на восемь деонтологи-ческих компонентов: социальный, поисковый, реконструктивный (конструкционный), удостоверительный, организационный, конструктивный, познавательный, коммуникативный.
Социальный аспект деятельности адвоката определяется гуманным назначением, возложенным на него обществом, — осуществлять правовую защиту подозреваемого (обвиняемого, подсудимого) с целью достижения справедливого разрешения конфликта между личностью и обществом, руководствуясь при этом принципом презумпции невиновности. Социальный аспект деятельности адвоката требует от него таких качеств: 1) гуманизм — умение поддержать в клиенте непрерываемость связи с обществом, несмотря на совершенное им преступление; 2) вера в человека, выражающаяся в прогнозировании социально полезного поведения правонарушителя; 3) справедливость; 4) законность; 5) высокий уровень квалификации.
Поисковый аспект деятельности адвоката выражается в: 1) перепроверке фактов, предоставленных следователем и прокурором в судебное заседание, установлении их достоверности (истинности) либо обратное — самостоятельно не имеет право проводить следственные действия; 2) оценке доказательств, обоснованности доказанности или недоказанности фактов (оценка мнения специалистов, экспертов); 3) поиске соответствующих правовых норм и оценке возможности их применения. Поисковый аспект деятельности адвоката предполагает такие качества: глубину мышления (способность проникать в суть фактов) и широту ума (умение охватывать широкий круг вопросов); добросовестность; знание законодательства; прин-
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
ципиальность; наличие собственного мнения и умение его отстаивать; личную незаинтересованность.
Реконструктивный (конструкционный) аспект деятельности адвоката как защитника в суде можно представить в виде трех стадий: 1) составление общей концепции — обобщение разносторонней информации, выработка собственного мнения, построение линии защиты; 2) разработка тактики защиты — заготовка тактических приемов, дающих возможность найти из большого числа доказательств такие, которые оправдывали бы его подзащитного или смягчали его вину, в том числе составление заявлений и ходатайств; 3) проведение защиты. Для реконструктивного (конструкционного) аспекта деятельности адвоката необходимы такие качества: независимость; память: критическое мышление; воображение; внимательность к деталям; корректность по отношению к коллегам в суде.
Удостоверительный аспект деятельности адвоката состоит в своевременном и четком оформлении документации при проведении консультаций и выступлениях в качестве защитника в суде (заявления, жалобы, иные документы правового характера). Для этого от адвоката требуется соблюдение таких нормативов культуры: аккуратность; знание государственного языка и языка региона, где осуществляется адвокатская деятельность; умение владеть лаконичным стилем изложения; умение эффектно использовать стандарты документации.
Конструктивный аспект деятельности адвоката включает принятие решения об избрании той или иной стратегии и тактики защиты с учетом обстоятельств дела и поведения обвиняемого. Выбор тактики защиты определяется ее стратегией, которая может быть: а) аналитической (поиск доказательств для оправдания подзащитного или смягчения его вины); б) построенной на системе психологических ловушек для следователя. Кроме того, к конструктивному компоненту относятся умственные операции по соотношению ситуации преступления к содержанию уголовных и уголовно-процессуальных норм. Этот компонент деятельности адвоката проявляется и при определении структуры защитительной речи в суде.
Организационный аспект деятельности адвоката характерен тем, что защита как процесс не имеет суровой нормативной регуляции, поэтому планирование защиты, использование определенных приемов и методов зависят от организаторских умений адвоката.
Познавательный компонент деятельности адвоката направлен на решение сложного задания —установление истины с целью оправдания лица, которое привлекается к уголовной ответственности, либо смягчения его на-
МОДУЛЬ 1
казания. В основе познавательного компонента лежит строгая и объективная оценка имеющихся фактов.
Коммуникативный компонент деятельности адвоката позволяет глубже изучить психологические причины совершения преступления, дать более полную характеристику личности обвиняемого, правильно строить взаимоотношения с другими участниками уголовного процесса, избежать деструктивных ситуаций.
Неотъемлемой частью образа адвоката является его манера поведения, т. е. демонстрируемые им как перед клиентом, так и среди другого окружения (следователи, оперативники, судьи, коллеги и др.) действия и поступки, обусловленные его индивидуально-личностными особенностями и соответствующие тому образу, который он «принял» на себя. Поэтому возникновению совместимости в отношениях между адвокатом и подзащитным содействуют профессиональные и личностные качества защитника [3; 22; 30; 40; 64; 65; 67; 72; 90; 106 и др.].
Ключевые слова
Принципы, профессионализм, законность, гуманизм, конфиденциальность, гласность, деонтологические компоненты профессиональной деятельности адвоката, «ненасытная защита».
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
В
Яичная свобода — вот подлинная современная свобода; политическая свобода выступает ее гарантом.
Ъенщмен Хрнстан (1767-1830), французский писатель и публицист
Дата добавления: 2015-12-21; просмотров: 11; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!