Принципы оговорки о публичном порядке, взаимности, риторсии и наиболее тесной связи.
Признание и применение чужого права означает неизбежное его включение в систему национального законодательства, что вполне может быть не безопасным для национального правопорядка, и потому требует защиты национального правопорядка, в случае, если последствия применения нормы иностранного права «явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку)». Названное требование, как принцип, которому должны соответствовать нормы международного частного права, получило название оговорки о публичном порядке и закреплено в разделе VI ГК РФ (статья 1193 ГК РФ). Нормы названной статьи содержат понятие «публичный правопорядок», не имеющее закрепления в законодательстве. Указанная неопределенность нормы статьи 193 ГК РФ была устранена разъяснением, данным в пункте 12 Постановления Пленума ВС № 24, согласно которому под публичным порядком следует понимать фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы Российской Федерации. При этом, важным установлением является указание в названном пункте на то, что основанием применения оговорки о публичном порядке не может быть отсутствие в российском праве норм или правовых институтов, аналогичных нормам или правовым институтам применимого иностранного права.
|
|
|
Признание чужого права российским правопорядком, обусловливает его применение в Российской Федерации независимо от того, применяется ли соответствующим иностранным правопорядком к отношениям такого рода российское право. Названное требование как принцип закреплено в разделе в VI ГК РФ, как принцип взаимности (статья 1189 ГК РФ). При этом, названное требование должно соотноситься с требованием защиты национального субъекта права за национальными границами от неправомерных ограничений их прав посредством ответных ограничений, получивших название принципа реторсии (статья 1194 ГК РФ).
Один из важнейших принципов международного частного права, продиктованный целью правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, в доктрине получил название принципа наиболее тесной связи. Следует отметить, что название этого принципа, с одной стороны, говорящее, с другой стороны, с неясно установленным содержанием. Самое общее определение содержания этого принципа - это требование к нормам, согласно которому, выбор применимого права должен быть ориентирован на наилучшее из возможных урегулирование гражданско-правовых отношений, то есть наиболее соответствующее природе регулируемых отношений. Законодательство РФ не содержит определения этого принципа. Но в самой первой статье, открывающей раздел VI ГК РФ. пункт 2 ст. 1186 содержит указание, что если на основе указанного в пункте 1 статьи 1186 ГК РФ правила невозможно будет определить применимое право, то применимым правом будет право страны, наиболее тесно связанное с гражданско-правовым отношением, требующим урегулирования. Поскольку правилом пункта 1 статьи 1186 установлены источники международного частного права, можно сделать вывод, что пунктом 3 статьи 1186 определен критерий выбора источника права в качестве применимого, при условии неприменимости иных источников права. И такой критерий имеет признаки принципа, и, как показывает его применение, отражает требование к норме, регулирующей поиск применимого права, применяемый в случае, если не исполнимы иные принципы. Далее, в таком же качестве последнего возможного ориентира при выборе применимого прав, этот принцип определен в пункте 2 статьи 1188 ГК РФ. Принцип наиболее тесной связи, с одной стороны, имеет явный, очевидный признак неопределенности, так как содержит избыточно обобщенное требование, с другой обеспечивает именно своей широтой необходимую гибкость норм, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Можно без преувеличения утверждать, что принцип наиболее тесной связи лежит в основе поиска применимого права во всех случаях, так как любая коллизионная привязка всегда формируется согласно правовой природе регулируемого отношения.
|
|
|
|
|
|
Значительную определенность в содержание принципа наиболее тесной связи внесли разъяснения, приведенные в пункте 6 Постановления Пленума ВС от 09.07.2019 г.№ 24, установившие критерии определения судом наиболее тесной связи при выборе применимого права. Применимым правом, выбираемым на основе установления тесной связи может быть право конкретного государства с которым у различных элементов правоотношения есть преобладающая территориальная связь. Это значит, что у такого элемента правоотношения, как физическое лицо в этом государстве должно быть место жительство или он должен быть гражданином этого государства; юридическое лицо должно быть связано с государством, право которого выбирают как применимое, основным местом деятельности и местом учреждения; обособленное подразделение юридического лица, как сторона договора, должно быть связано с государством, чье право устанавливается в качестве применимого, местом нахождения. Такой элемент правоотношения как объект гражданских прав, по поводу которого возникло правоотношение, требующее урегулирования применимым правом, должно быть связано с ним местом нахождения. Кроме территориальной связи, суд при определении применимого права на основе наиболее тесной связи, может выбрать право того государства, которое наилучшим образом позволит «реализовать общепризнанные принципы гражданского права и построения отдельных его институтов (защита добросовестной стороны, недопустимость извлечения преимуществ из своего недобросовестного поведения, запрет злоупотребления правом, защита слабой стороны, предпочтительность сохранения действительности сделки, запрет необоснованного отказа от исполнения обязательств и т.п.»
|
|
|
Принцип автономии воли.
Выбор применимого права является основным назначением норм международного частного права, применяемых для регулирования всех трансграничных частноправовых отношений, кроме отношений, возникающих из договора. Свобода договора, как одно из начал гражданско-правового регулирования, исключает необходимость поиска применимого права, так как стороны договора свободные, равноправные и независимые, обладают правом выбрать применимое права для заключения, исполнения, изменения и расторжения договора. Таким образом, автономия воли, означающая, возможность выбора сторонами применимого правопорядка к договору, одновременно, означает, что для регулирования договорных отношений не только нет объективной необходимости в коллизионном регулировании, но такая возможность исключает его применение для регулирования договорных отношений в трансграничном пространстве. Иными словами, принцип автономии воли противостоит всем остальным специальным принципам коллизионного регулирования и не может быть объединен с ними в систему. Между тем, принцип автономии воли является органической частью системы принципов, что доказывается следующим. Институт договора – органическая часть гражданско- правовых отношений, вообще, гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, в частности. Кроме того, что институт договора занимает значительное место, как самостоятельный институт международного частного права, договорные отношения словно бы прорастают в других гражданско-правовых отношениях, становясь органической основой их формирования и развития. Так, например, правовое регулирование международных перевозок и международных расчетов основано на договоре. Договорные отношения «проникли» в регулирование брачно-семейных и наследственных отношений. Значительно представлен правовой институт договора в правовом регулировании охраны интеллектуальных прав.[6] Договор является такой значительной частью частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, что принцип, которому должен отвечать правовой механизм регулирования договорных отношений, не может не быть частью системы принципов правового регулирования. Но включение его в систему принципов противоречит правилам формирования системы, так как не отвечает требованию объединения в единую совокупность по одному основанию. Можно было бы привести следующий довод в пользу не включения автономии воли в систему принципов коллизионного регулирования. Договорные отношения, как отдельный самостоятельный вид гражданско- правовых отношений, не нуждающееся в коллизионном регуляторе, могут быть выведены из предмета коллизионного регулирования и подчинены обычному классическому правовому регулированию материальными нормами права, избранного сторонами договора. Но правовая реальность указывает на то, что стороны договорных отношений, для которых выбор применимого права не обязанность, а право, нередко не пользуются этим правом, и также, как и остальные субъекты гражданско-правовых отношений, оказываются перед проблемой выбора применимого права, то есть в ситуации, когда стороны договора не подчинили свои отношения по договору определенному праву по соглашению между ними, договорные отношения могут быть урегулированы только коллизионными нормами. Таким образом, договорные отношения могут быть урегулированы как материально-правовым, так и коллизионным правовым регуляторами. В силу сказанного, объединение всех выше рассмотренных принципов коллизионного регулирования и автономии воли происходит по одному и тому же основанию, представленному как назначение метода, а именно поиск применимого права.
Равнозначность (равная правовая сила каждого из включенных в правовой механизм правопорядков) и разнонаправленность правового регулирования, и, стало быть , неизбежность столкновения разных правопорядков, с одной стороны и такая же объективная необходимость урегулировать имущественные отношения, осложненные иностранным элементом, напрямую указывают на объективную необходимость поиска правового регулятора , не допускающего столкновения. Иными словами, методом правового регулирования могут быть только нормы, позволяющие избежать коллизии правовых норм разных правопорядков, регулирующих по-разному одни и те же трансграничные частноправовые отношения.
Дата добавления: 2021-06-02; просмотров: 92; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!