Правовий прецедент як джерело права.
Прецедент - это правило, сформулированное в решении суда или иного государственного органа по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное значение.
- источник права , что представляет собой письменное или устное решение судебного или административного органа, которому предоставляется государством формальная обязательность, и оно становится нормой, эталоном, образцом при рассмотрении всех подобных дел в будущем.
Правовым прецедентом считается решение суда или административного органа, вынесенное по аналогичному делу в пределах аналогичного судопроизводства. Признание правового прецедента равнозначным источником права является одним из основных пунктов, по которым отличаются англосаксонская иромано-германская системы права .
Общеобязательным для решения вопросов судами той же или низшей инстанции сформулированное судом правило, согласно которому в конкретных обстоятельствах, руководствуясь конкретными принципами права суд сочтет возможным вынести именно такое решение. Кроме этого, судебный прецедент может не иметь обязательности, тогда он является примером толкования нормы закона определенным судом.
Прецедентом является не все судебное решение, а отдельное, вновь сформулированное правоположение общего характера, ранее не зафиксированное в каком-либо нормативном акте. Прецедент служит эталоном (моделью, критерием) при рассмотрении судами аналогичных дел.
|
|
|
В зависимости от содержания прецедента их разделяют на креативные прецеденты - те, которые создают новую норму права, заполняя определенные пробелы в нем, и интерпретационные , то есть те, которые толкуют содержание действующих норм права, а в зависимости от органа, принявшего решение, различают судебный или административный прецедент.
В странах англо-саксонского права судебный прецедент является ведущим источником права. В российской правовой системе, несмотря на безусловный приоритет нормативно-правового акта, прецедентное право также имеет место. Например, решения Конституционного
Правовой прецедент является характерным признаком англосаксонской системы права, хотя закон все равно есть выше прецедент, поскольку закон может отменить прецедент. При этом не все страны этой правовой семьи принимают прецедент как однозначное источник права. Для стран с романо-германской системой права характерно верховенство закона, в таких странах официально не признают прецедент. Впрочем, в последнее время роль судебной практики увеличивается, становится понятным, что закон является лишь выражением общих правил, и в связи с этим признание правового прецедента как полноценного источника права увеличивается.Также в странах романо-германской правовой семьи существует практика выяснения и толкования норм закона, обобщается и представляется в законодательной форме в виде постановлений высших инстанций (например, постановления Пленума Верховного суда Украины ).
|
|
|
Правовий звичай як джерело сучасного права: його ознаки та співвідношення з іншими джерелами права.
Правово́й обы́чай — исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, включенное в систему правовых норм и признаваемое источником права.
Обычное право представляет собой одно из древнейших явлений в истории человечества. Изучение обычаев, их соотношения с другими источниками права важно для понимания исторического процесса возникновения права, а также преемственности в развитии правовых норм. В правовой науке, как отечественной, так и зарубежной, обычное право изучалось и изучается в историческом аспекте и в плане сравнения обычной нормы с другими социальными нормами.
Признание государством отличает правовой обычай от простого обычая, который не является источником права. Государство может признать обычай правовым в одной из следующих форм:
|
|
|
- в форме отсылки к норме обычая в тексте нормативно-правового акта;
- в форме судебного решения, когда суд ссылается на норму обычая.
Текст обычая не фиксируется в нормативно-правовых актах. Если это происходит, то уже нельзя говорить о правовом обычае как об источнике права - его замещает нормативно-правовой акт, частью которого и становится норма обычая.
Признаки правового обычая:
- локальный характер заключённых в нём норм - норма правового обычая распространяет своё действие на сравнительно небольшую территорию и (или) на небольшую группу людей, объединяемую по кровнородственному или профессиональному признаку;
- имеет юридическую силу - защищается возможностью применения мер государственного принуждения;
- не должен противоречить принятым в данном обществе нормам морали и государственной политике в данной области правового регулирования (последний вопрос решается правоприменительным органом);- существует достаточно продолжительное время и известен достаточно широкому кругу лиц.
Применение
Обычаи (обычные нормы) признаются источниками права не во всех государствах, и лишь в ограниченном круге правовых отношений.
|
|
|
Наиболее широко правовые обычаи применяются в банковской практике, коммерческом обороте, сфере страхования, международной торговле. Правовой обычай закрепляет давно сложившиеся общественные отношения, вошедшие в привычку.
Следует отметить, что в некоторых странах правовые обычаи играют существенную роль в жизни общества. Так, в Таиланде по сей день бытует обычай (ставший правовым), определяющий условия развода супругов. Муж и жена в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров. Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой ничего из имущества.
Достоинства обычая: существует в устной форме, выражен доступным языком; возникает не «сверху», а «снизу», в силу этого полнее выражает волю народа, его потребности; большая добровольность в исполнении (так как основан на привычке).
Недостатки: неопределенность (поскольку не зафиксирован в письменном виде); носит консервативный и региональный характер.
В развитых правовых системах правовой обычай выступает в качестве дополнительного источника права, когда норма правового обычая восполняет пробел, образовавшийся в результате неурегулированности того или иного условия в договоре или пробелы законодательства.
Значительную роль правовой обычай играет в международном праве в форме неписаных норм международного права.
Государственное санкционирование здесь, как правило, проявляется в том, что государственные органы в своей деятельности используют их в качестве нормативной основы для вынесения властно-распорядительных решений, издания судебных и административных актов. Иногда отсылка к правовому обычаю прямо дается в законе или ином нормативном акте. Участники правовых отношений вправе обосновывать свои требования и защищать права ссылками на сложившиеся правовые обычаи.
В развитых правовых системах правовой обычай выступает в качестве дополнительного источника права, когда норма правового обычая восполняет пробел, образовавшийся в результате неурегулированности того или иного условия в договоре или пробелы законодательства.
Обычай по сравнению с другими источниками (формами выражения) права обладает большей гибкостью, пластичностью. Однако такая изменчивая форма существования права имеет недостаток: норма обычая не так формально определена, как, скажем, норма, содержащаяся в законе. Поэтому в современном мире обычное право уступило место письменным источникам. Теоретически обычай может сохранять за собой только те место и роль, которые готовы ему уступить письменные источники. Однако часто закон опирается на обычай или возникает на его основе.
Дата добавления: 2021-03-18; просмотров: 117; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!