Форма внешнеэкономических договоров (контрактов)
Содержание договора составляют условия (пункты), определенные по усмотрению сторон и согласованные ими, и условия, являющиеся обязательными согласно актам гражданского законодательства.
1. К условиям, которые должны быть предусмотрены в договоре (контракте), если стороны такого договора (контракта) не договорились о другом относительно изложения условий договора и такая договоренность не лишает договор предмета, объекта, цели и других существенных условий, без согласования которых сторонами договор может считаться таким, что не заключен, или он может быть признан недействительным в результате несоблюдения формы в соответствии с действующим законодательством РФ, относятся:
Название, номер договора (контракта), дата и место его заключения
Название договоров (контрактов):
купли-продажи;
дарения;
ренты;
пожизненного содержания (ухода);
найма (аренды);
займа;
подряда;
о предоставлении услуг;
перевозки;
транспортного экспедирования;
хранения;
страхования;
поручения;
комиссии;
управления имуществом;
ссуды;
кредитный договор;
банковского вклада (депозита), банковского счета;
факторинга;
лицензионный договор;
коммерческой концессии;
залога;
поручительства;
о совместной деятельности или выполнении работ.
Кроме указанных выше в хозяйственной деятельности, в том числе и внешнеэкономической, встречаются следующие наименования договоров:
|
|
|
андеррайтинга;
бесплатного пользования имуществом;
лизинга (финансового лизинга);
между международными финансовыми организациями и бенефициаром;
мены (бартера);
морской ипотеки;
морской перевозки (рейсового чартера);
чартера;
тайм-чартера, бербоут-чартера;
буксировки;
смешанной перевозки;
бункеровки;
ремонта;
на брокерское обслуживание;
на выполнение научно-исследовательских или опытно-конструкторских и технологических работ;
на проведение экспертной оценки имущества;
на реализацию художественного проекта (гастрольного мероприятия);
на создание и передачу научно-технической продукции;
о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности;
об управлении ценными бумагами и денежными средствами;
охраны;
поставки;
присоединения;
управления имуществом;
производственной кооперации и т.д..
Приведенные выше наименования договорных отношений позволяют сделать следующие выводы:
законодательными актами не установлен исчерпывающий перечень наименований договоров (контрактов);
наименование договора (контракта) может быть обобщенное (например, договор перевозки), специальное (например, договор рейсового чартера), детализированное (например, договор перевозки леса автомобильным транспортом);
|
|
|
наименование договора (контракта) может уточняться (детализироваться, варьироваться и т.п.) его контрагентами, поскольку это не запрещено законодательными актами;
наименование договора (контракта) должно отражать предмет договорных отношений – т.е. по поводу чего стороны вступают в договорные правоотношения.
Дата и место заключения договора (контракта) относятся к существенным условиям договора.
Дата заключения договора (контракта) имеет существенное значение так как:
она определяет момент заключения договора;
с этого времени, как правило, начинается отсчет срока, в течение которого стороны могут осуществлять свои права и исполнять свои обязанности;
фиксирует факт начала договорных отношений между сторонами, которые, в случае необходимости, могут быть защищены в судебном порядке.
Место заключения договора тоже имеет существенное значение, так как права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) определяются правом места его заключения, если стороны не согласовали другое.
Преамбула
В преамбуле указывается полное наименование сторон - участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы, с указанием страны, сокращенное определение сторон как контрагентов («Продавец», «Покупатель», «Заказчик», «Поставщик» и тому подобное), лицо, от имени которого заключается внешнеэкономический договор (контракт), и наименование документов, которыми руководствуются контрагенты при заключении договора (контракта) (учредительные документы и тому подобное).
|
|
|
Юридическое лицо должно иметь свое наименование, которое содержит информацию об его организационно-правовой форме.
Наименование учреждения должно содержать информацию о характере его деятельности.
Юридическое лицо может иметь кроме полного наименования сокращенное наименование.
Юридическое лицо, которое является предпринимательским обществом, может иметь коммерческое (фирменное) наименование. Коммерческое (фирменное) наименование юридического лица может быть зарегистрировано в порядке, установленном законом.
Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах и вносится в единый государственный реестр.
В случае изменения своего наименования юридическое лицо кроме выполнения других требований, установленных законом, обязано поместить объявление об этом в печатных средствах массовой информации, в которых публикуются сведения о государственной регистрации юридического лица, и сообщить об этом всем лицам, с которыми она находится в договорных отношениях.
|
|
|
Юридическое лицо не имеет права использовать наименование другого юридического лица.
Что касается иностранных субъектов хозяйственной деятельности, являющихся стороной договора (контракта), то их наименование, под которым они официально зарегистрированы, необходимо проверять с учётом возможностей Интернета. Также оно может быть только сопоставлено со сведениями о них, которые приводятся в иных документах.
Сокращенное определение во внешнеэкономическом договоре (контракте) сторон как контрагентов носит вспомогательный характер и обусловлено, в первую очередь, целью избежать длинных повторов в тексте наименования сторон.
Как правило, стороны при заключении сделок употребляют во внешнеэкономических договорах (контрактах) сокращенные определения, которые непосредственно связаны с наименованием и предметом договора (контракта).
Наиболее часто употребляемые сокращенные определения в зависимости от наименования договора (контракта) приведены ниже.
| Наименование договора | Сокращенные определения сторон | ||
| Купля-продажа | Продавец | Покупатель | |
| Поставка | Поставщик | Покупатель | |
| Мена (бартер) | Сторона 1 | Сторона 2 | |
| Контрактация | Производитель | Контрактант | |
| Дарение | Даритель | Одаряемый | |
| Рента | Получатель ренты | Плательщик ренты | |
| Наем | Наймодатель | Наниматель | |
| Аренда | Арендодатель | Арендатор | |
| Фрахт | Фрахтователь | Фрахтовщик | |
| Лизинг | Лизингодатель | Лизингополучатель | |
| Ссуда | Ссудодатель | Пользователь | |
| Заем | Займодатель | Заемщик | |
| Кредит | Кредитор | Заемщик | |
| Факторинг | Фактор | Клиент | Должник |
| Банковский вклад | Банк | Вкладчик | |
| Банковский счет | Банк | Владелец счета | |
| Подряд | Подрядчик | Заказчик | |
| Выполнение работ | Исполнитель | Заказчик | |
| Оказание услуг | Исполнитель | Заказчик | |
| Агентирование | Агент (коммерческий агент) | Заказчик | |
| Перевозка | Перевозчик | Заказчик (грузоотправитель) | |
| Транспортное экспедирование | Экспедитор | Клиент | |
| Хранение | Хранитель | Поклажедатель | |
| Страхование | Страховщик | Страхователь | |
| Поручение | Поверенный | Доверитель | |
| Комиссия | Комиссионер | Комитент | |
| Консигнация | Консигнатор | Консигнант | |
| Управление имуществом | Учредитель управления | Управляющий | |
| Лицензионный договор | Лицензиар | Лицензиат | |
| Коммерческой концессии | Правообладатель | Пользователь | |
| Совместная деятельность | Участник 1 | Участник 2 | |
Лица, от имени которых заключаются внешнеэкономические договора (контракты).
От имени юридического лица сделки подписываются лицами, уполномоченными на это:
учредительными документами;
доверенностью;
законом или другими актами гражданского законодательства.
Из этого следует, что в преамбуле внешнеэкономического договора (контракта) в качестве лица, заключающего договор (контракт), должно указываться лицо, уполномоченное на это указанными выше документами.
Сами же документы, которыми руководствуются контрагенты при заключении договора (контракта) указываются после лица.
От имени субъекта внешнеэкономической деятельности - физического лица заключение внешнеэкономических договоров (контрактов) может осуществляться:
самим физическим лицом-предпринимателем;
лицом, уполномоченным им на основании доверенности или договора поручения.
Документами, которыми руководствуются указанные лица при заключении договора (контракта) являются Свидетельство о государственной регистрации или доверенность (договор поручения).
От имени субъекта внешнеэкономической деятельности - юридического лица заключение внешнеэкономических договоров (контрактов) может осуществляться:
лицом (лицами), уполномоченным (и) на это учредительными документами;
лицом, уполномоченным юридическим лицом на основании доверенности (договора поручения).
Правоотношения о представительстве содержаться в нормах гражданского законодательства.
| Представительство | |||||
| Определение | Основания возникновения | Правоспособность представителя | Правовые последствия | Передоверие | |
| Правоотношение, в котором одна сторона (представитель) обязана или имеет право совершать сделку от имени другой стороны, которую она представляет | Договор | Совершение сделок, право на совершение которых имеет представляемое лицо | Сделка, совершенная представителем или заместителем представителя (передоверие), создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности представляемого им лица. Сделка, совершенная представителем с превышением полномочий, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности представляемого им лица лишь в случае последующего одобрения сделки этим лицом | Представитель обязан совершать сделки лично. Передача полномочий (частично или в полном объеме) в случаях: предусмотренных договором или законом; если вынужден к этому с целью охраны интересов лица, которое он представляет. | |
| Закон | Представитель не может совершать сделки: которые по своему содержанию могут быть совершены только лично представляемым им лицом; от имени представляемого им лица в своих интересах или в интересах иного лица, представителем которого он одновременно является, за исключением коммерческого представительства | ||||
| Не является представителем лицо: выступающее от своего имени; уполномоченное на ведение переговоров в отношении будущих сделок | Акт органа юридического лица | ||||
| По иным основаниям, установленным актами гражданского законодательства | |||||
| Представитель о передаче полномочий должен сообщить представляемому лицу (заместителю) | |||||
Достаточно широко во внешнеэкономической деятельности используется представительство на основании доверенности.
| Доверенность | |||
| Форма | Срок действия | ||
| Должна соответствовать форме, в которой в соответствии с законом должна быть совершена сделка | Срок доверенности устанавливается в доверенности. Если срок доверенности не установлен, она сохраняет силу до прекращения ее действия. | ||
| Особенности: Доверенность, выданная в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению | Срок доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока основной доверенности | ||
| Доверенность, в которой не указана дата ее выдачи, является ничтожной | |||
| Особенности использования доверенности | |||
| Прекращение представительства по доверенности |
Отмена доверенности | Отказ от совершения действий, определенных доверенностью | |
| Окончание срока доверенности | Лицом, выдавшим доверенность (за исключением безотзывной), в любое время, в том числе и передоверие | Представитель имеет право отказаться от совершения действий, определенных доверенностью | |
| Отмена доверенности выдавшим ее лицом | |||
| Отказ представителя от совершения действий, определенных доверенностью | Обязанностью лица, отменившего доверенность, является немедленное сообщение об этом: представителю; известным ему третьим лицам
| Обязанностью представителя является немедленное сообщение об этом представляемому лицу | |
| Прекращение юридического лица, выдавшего доверенность | Особенности: представитель не может отказаться от совершения действий, определенных доверенностью, если эти действия были неотложными или направленными на предотвращение причинения убытков представляемому лицу или другим лицам; представитель отвечает перед представляемым лицом за причиненные ему убытки, в случае если он: несвоевременно сообщил об этом представляемому лицу; не совершил неотложных действий, направленных на предотвращение причинения убытков | ||
| Прекращение юридического лица, которому выдана доверенность | Права и обязанности относительно третьих лиц сохраняют силу для лица, выдавшего доверенность только в случае, если представитель совершил действия до того, как узнал или мог узнать об отмене доверенности
| ||
| Смерть лица, выдавшего доверенность, или смерть лица, которому выдана доверенность, объявление их умершими, безвестно отсутствующими, признание недееспособными, ограничение их дееспособности | |||
| Особенности: с прекращением доверенности теряет силу передоверие | Особенности: законом может быть установлено право лица на выдачу безотзывных доверенностей на определенное время | ||
| Представитель обязан возвратить доверенность в случае прекращения представительства по ней | |||
Предмет договора (контракта)
В этом разделе определяется, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (выполнить, оказать) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата работы, которая выполняется.
В случае бартерного (товарообменного) договора (контракта) или контракта на переработку давальческого сырья определяется также точное наименование (марка, сорт) встречных поставок (или название товара, который является конечной целью переработки давальческого сырья).
Если товар (работа, услуга) нуждается в более детальной характеристике или номенклатура товаров (работ, услуг) достаточно большая, то все это указывается в дополнении (спецификации), которое должно быть неотъемлемой частью договора (контракта), о чем делается соответствующая ссылка в тексте договора (контракта).
Для бартерного (товарообменного) договора (контракта) указанное дополнение (спецификация), кроме того, должно быть сбалансировано по общей стоимости экспорта и импорта товаров (работ, услуг).
В дополнении к договору (контракту) о переработке давальческого сырья указывается соответствующая технологическая схема такой переработки.
Технологическая схема переработки давальческого сырья должна отображать:
все основные этапы переработки сырья и процесс превращения сырья в готовую продукцию;
количественные показатели сырья на каждом этапе переработки с обоснованием технологических потерь сырья;
потери исполнителя переработки на каждом этапе переработки.
Предмет договора относится к существенным условиям договора, установленным законодательством.
Условия о предмете в договоре должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству.
Наименование - слово, сочетание слов или слова и цифрового кода, которые отображают потребительские признаки товара (услуги) и однозначно идентифицируют товар или услугу в документообороте субъекта предпринимательской деятельности.
Номенклатура - документ, в котором приводится систематизированный перечень видов (разновидностей, типов, марок) изделий, документов и других объектов с их краткой характеристикой.
Ассортимент товаров – это вид, модель, размер, цвет или другие признаки товара.
Под ассортиментом в договоре поставки понимается перечень видов (групп) продукции, которая подлежит поставке по отдельным ее признакам.
Помимо наименования товара иногда следует также указывать его марку, сорт.
Указание в предмете договора точного наименования, марки, сорта товара возможно только в том случае, если:
1) эти характеристики товара установлены и утверждены на уровне международных стандартов;
2) продукция выпускается серийно, а не по индивидуальному заказу (проекту);
3) стороны при заключении договора (контракта) посчитали возможным сослаться на характеристики товара, установленные и утвержденные в одной из стран контрагентов по сделке в соответствии с нормативными документами, регламентирующими порядок производства (выпуска), хранения или сбыта (реализации) такой продукции в этой стране;
В тоже время при указании характеристик товара в предмете договора могут возникать следующие сложности:
1) коммерческое (фирменное) наименование товара в стране продавца (покупателя) и его коммерческое (фирменное) наименование в стране покупателя (продавца) могут различаться;
2) товар поставляется по индивидуальному заказу (проекту);
3) указанные марка, сортность и прочие характеристики товара имеют смысловое значение только в одной из торгующих стран;
4) коммерческое наименование товара общеизвестно, и включает в себя все его качественные характеристики, которые дополнительно не указываются;
5) товар имеет только родовые признаки;
6) товар был в употреблении и указание его качественных характеристик не представляется возможным, или товар поставляется в некомплекте;
7) в соответствии с правом страны, где заключен договор (контракт), указание точного наименования, марки, сорта и прочих характеристик товара не обязательно;
8) указание в предмете договора нескольких наименований товаров с близкими (различными) характеристиками, любой из которых может быть поставлен в рамках данного договора (контракта);
9) в договоре (контракте) может быть указано родовое наименование товара с указанием всех марок, сортов и прочих существенных для сторон характеристик этого товара, который может поставляться по данному договору;
10) как существенные характеристики товара стороны могут оговорить такие его характеристики, которые не будут связаны непосредственно с сортностью (например, товар только из определенного географического региона и т.п.).
Требования к описанию товара при его таможенном декларировании, установленные Решениями Евразэс и ФТС России, позволяют сделать следующие выводы:
1) товар может иметь несколько наименований (например, торговое, коммерческое, фирменное или другое);
2) российский контрагент по договору (контракту) должен учитывать, что, ему может быть предъявлено требование о предоставлении дополнительных сведений (документов) о товаре, необходимых для проведения его таможенного оформления.
Если товар нуждается в более детальной характеристике или номенклатура товаров достаточно большая, то все это может указываться в дополнении (спецификации), которое должно быть неотъемлемой частью договора (контракта), о чем делается соответствующая ссылка в тексте договора (контракта).
Фраза «если товар нуждается в более детальной характеристике» должна рассматриваться только с позиции сторон договора (контракта) – в дополнении (спецификации) стороны могут отразить всю необходимую для них информацию о товаре (товарах), которую посчитают существенной для заключения соглашения.
У сотрудников таможенного органа иногда могут возникать следующие вопросы к декларанту: почему в предмете договора не указаны характеристики товара, которые приведены в товаросопроводительных документах и/или дополнительных документах, которые указываются (предоставляются) субъектом при проведении его таможенного оформления.
Для предотвращения таких ситуаций контрагенту договора (контракта), который осуществляет его таможенное оформление, можно порекомендовать:
указывать подробное (детальное) описание товара в предмете договора;
согласовывать со своим контрагентом, который готовит товаросопроводительные документы, вопрос о том, чтобы описание товара в них было идентичным с его описанием в договоре (контракте) или делать в договоре контракте следующую ссылку: «дополнительные характеристики товара (товаров), не указанные в данном договоре (контракте), могут указываться в товаротранспортных (товаросопроводительных) документах на его поставку».
Количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг)
В этом разделе определяется, в зависимости от номенклатуры, единица измерения товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и тому подобное), его общее количество и качественные характеристики.
В тексте договора (контракта) о выполнении работ (предоставление услуг) определяются конкретные объемы работ (услуг) и срок их выполнения.
Указание количества и качества товара относится к существенным условиям договора.
Единица измерения – это физическая величина определенного размера, принятая для количественного отображения однородных с ней величин.
Таким образом, в зависимости от особенностей товара (товаров), они могут измеряться в самых разнообразных величинах.
При этом товар (товары) могут иметь несколько единиц измерения, комбинированные единицы измерения и т.п. Выбор единиц измерения товара является прерогативой контрагентов соглашения, они могут не совпадать с общепринятыми (общеизвестными) единицами измерения определенного товара.
Если в силу своей специфики количество товара может изменяться (овощи, фрукты, насыпные, наливные грузы и т.п.), то в этом случае следует оговорить пределы возможного отклонения от количества, указанного в договоре (контракте).
Обязательным является указание единиц измерения товара (товаров) и их общего количества.
Качество продукции можно определить как совокупность свойств и характеристик продукции, которые предоставляют ей возможность удовлетворять установленные и предсказуемые в соответствии с ее назначением потребности.
Требования относительно качества товара (товаров), определяются в соответствии с обязательными для сторон нормативными документами, а в случае их отсутствия - в договорном порядке, с соблюдением условий, которые обеспечивают защиту интересов конечных потребителей товаров и услуг.
1. В сфере ведения хозяйства применяются:
технические регламенты;
стандарты;
кодексы установившейся практики;
классификаторы;
технические условия.
2. Применение стандартов или их отдельных положений является обязательным для:
субъектов ведения хозяйства, если на стандарты есть ссылка в технических регламентах;
участников соглашения (контракта) относительно разработки, изготовления или поставки продукции, если в нем есть ссылка на определенные стандарты;
производителя или поставщика продукции, если он составил декларацию о соответствии продукции определенным стандартам или применил обозначение этих стандартов в ее маркировке.
3. В случае изготовления продукции на экспорт, если соглашением (контрактом) определены другие требования, чем те, которые установлены техническими регламентами, разрешается применение положений соглашения (контракта), если они не противоречат законодательству России в части требований к процессу изготовления продукции, ее хранения и транспортировки на территории России.
Оговаривая вопрос о качестве поставляемых товаров контрагентам необходимо учитывать, что:
любой стандарт, техническое условие и т.п. предусматривает отклонение в показателях качества продукции, устанавливая минимальный и максимальный пределы отклонения;
качество некоторых товаров может меняться в течение непродолжительного срока, например, на протяжении времени их перевозки (доставки) покупателю;
требования к качеству товара в разных странах могут существенно отличаться, поэтому необходимо оговаривать его таким образом, чтобы товар удовлетворял показателям (стандартам) стран всех контрагентов соглашения;
во многих случаях контроль за качеством продукции осуществляют соответствующие органы государственной власти, в этом случае качество товара должно обязательно соответствовать установленным в данной стране стандартам качества для такой продукции, независимо от воли сторон соглашения.
Контрагентами достаточно часто в договорах (контрактах) относительно качества товара делаются ссылки о том, что оно:
должно соответствовать стандартам качества продукции в стране продавца (покупателя);
должно подтверждаться соответствующими товаросопроводительными документами, выданными производителем продукции и/или контролирующими органами;
будет (может быть) проверено независимым экспертом после его доставки в место назначения.
Дата добавления: 2021-01-20; просмотров: 64; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!