Знать: понятие и виды источников предпринимательского права.

Знать: понятие и признаки предпринимательской деятельности; место предпринимательского права в системе отраслей российского права; содержание предмета предпринимательского права; основных представителей науки предпринимательского права.

Уметь: квалифицировать деятельность в качестве предпринимательской; проводить разграничение экономической, хозяйственной, предпринимательской, торговой деятельности; отграничивать предпринимательское право от смежных отраслей права.

Владеть: навыками анализа понятийно-категориального аппарата предпринимательского права; навыками квалификации незаконного предпринимательства.

 

§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

 

Впервые в современном российском законодательстве понятие предпринимательской деятельности было определено в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <1>, ст. 1 которого определяла: предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Отметим, что указанный акт категории "предпринимательская деятельность" и "предпринимательство" рассматривал как тождественные.

--------------------------------

<1> ВСНД РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418. Большая часть норм данного Закона утратила силу с 1 января 1995 г.

 

ГК РФ, определяя в п. 1 ст. 2 круг отношений, регулируемых гражданским законодательством, указывает, в частности, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Указанная конструкция правовой нормы не помешала большинству исследователей сделать вывод о том, что в настоящее время законодательное определение предпринимательской деятельности существует и закреплено оно в ГК РФ <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017, 3-е изд., перераб. и дополненное.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" включена в информационный банк согласно публикации - М.: Проспект, 2009.

<1> Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 18; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского (автор главы - В.В. Лаптев). М., 2006. С. 21; Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. 2-е изд. М.: Норма; ИНФРА-М, 2010. С. 26; Предпринимательское право России: Учебник / Под ред. В.С. Белых (автор главы - В.С. Белых). М.: Проспект, 2008. С. 10. См. также: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: Проспект, 2005. С. 38.

 

Вместе с тем в науке высказана и иная позиция. О.М. Олейник замечает: "Обзор судебной практики и беглый анализ нормативных предписаний приводит к выводу о том, что в настоящее время в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности" <1>.

--------------------------------

<1> Олейник О.М. Формирование критериев квалификации предпринимательской деятельности в судебной практике // Предпринимательское право. 2013. N 1.

 

Данная точка зрения небесспорна. И если в доктринальном плане, с точки зрения концепции хозяйственно-правового регулирования, она может быть рассмотрена, то с прикладных позиций именно то определение, которое представлено в п. 1 ст. 2 ГК РФ, ложится в основу квалификации деятельности в качестве предпринимательской.

 Вопрос об отраслевой принадлежности понятия предпринимательской деятельности также вызвал дискуссию. В.В. Лаптев указывает, что "будучи сформулированным в ГК РФ, данное определение ориентировано на отношения, регулируемые этим законом" <1>. Указанная позиция излагается и А.Г. Быковым <2>.

--------------------------------

<1> Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского (автор главы - В.В. Лаптев). М., 2006. С. 21.

<2> Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения // Быков А.Г. Человек, Ученый, Учитель. М.: Стартап, 2013. С. 72.

 

Вместе с тем нельзя игнорировать правовую позицию высших судебных инстанций, в рамках которых иначе трактуется роль легальной дефиниции предпринимательской деятельности.

 Так, в п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" <1> (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 23) сказано: "При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности".

--------------------------------

<1> Бюллетень ВС РФ. 2005. N 1.

 

 Согласно п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях" <1> (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 18) "решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 ГК РФ)".

--------------------------------

<1> Бюллетень ВС РФ. 2006. N 12.

 

Аналогичные нормы со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ содержатся и в других постановлениях Пленума ВС РФ, а также во всех судебных актах по конкретным спорам, связанным с незаконным предпринимательством.

 Как представляется, на сегодняшний день, в условиях отсутствия иных определений предпринимательской деятельности, кроме приведенного в п. 1 ст. 2 ГК РФ, можно говорить о его универсальности и применимости ко всем отношениям, как частноправового, так и публично-правового характера, складывающимся в связи с осуществлением предпринимательства. При этом сразу хотелось бы высказать позицию о несовершенстве законодательного определения предпринимательской деятельности, страдающего целым рядом неточностей как принципиального, так и юридико-технического характера <1>.

--------------------------------

<1> Современное предпринимательское право: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2014. С. 61; См. также: Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения // Быков А.Г. Человек, Ученый, Учитель. М.: Стартап, 2013. С. 72 - 75.

 

Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы его деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Принадлежность имущества на праве хозяйственного ведения и оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о ее ведении, выбора вида, организационно-правовой формы, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права.

Вместе с тем самостоятельность предпринимателя не безгранична. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые нормы, устанавливая те правила, которыми должен руководствоваться в своей деятельности предприниматель, выходя на рынок.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от деятельности трудовой. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском <1>. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий. Вполне объяснимо в связи с этим, что институт несостоятельности (банкротства) возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

--------------------------------

<1> Апресова Н.Г. Риск в предпринимательской деятельности // Предпринимательское право (прил.). 2012. N 2.

 

Предпринимательский риск - риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (п. 3 ст. 929 ГК РФ).

 Анализируя риск как признак предпринимательской деятельности, О.Н. Ермолова задается вопросом о том, какие же убытки предпринимателя следует признать риском его деятельности? Отвечая на данный вопрос, автор приходит к выводу: "...такие, которые угрожают утратой бизнеса либо его сокращением" <1>.

--------------------------------

<1> Ермолова О.Н. К вопросу о признаках предпринимательской деятельности // Предпринимательское право (прил). 2014. N 3.

 

Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска (ст. 939 ГК РФ).

 Следует заметить, что категория риска традиционно являлась предметом исследований экономистов. Так, французский экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина "предприниматель", одним из первых выдвинул концепцию риска как отличительной черты предпринимательской деятельности. А. Смит в своем труде "Исследование о природе и причинах богатства народов" характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль - компенсация собственника за риск. Авторы известного учебника "Экономикс" <1> К. Макконелл и С. Брю рассматривали предпринимательство как особый вид деятельности, в основе которой лежит ряд признаков, среди которых характеристика предпринимателя как человека, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами - собственными и своих компаньонов.

--------------------------------

<1> Макконелл К., Брю С. Экономикс. Принципы, проблемы и политика. М., 1992. Т. 1.

 

 В юридической литературе категория риска также вызывает живой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулировать определение данного понятия <1>. Не имея возможности представить всю палитру определений, приведем предложенное В.С. Белых, который под предпринимательским риском понимает "потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя" <2>, а также Е.П. Губиным и П.Г. Лахно: "Риск - психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий" <3>.

--------------------------------

<1> См., например: Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996. С. 13; Попондопуло В.Ф. Коммерческое право: Учебник. М., 2003. С. 17; Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2002. С. 77.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" включена в информационный банк согласно публикации - М.: Проспект, 2009.

<2> Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 46.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина и П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017 (3-е изд., переработанное и дополненное).

<3> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. 2-е изд. М., 2010. С. 18.

 

 Проведя исследование указанной категории по различным позициям (понятие, классификация, вероятность наступления экономического эффекта, степени, способов уменьшения, последствий, обоснованности, страхования, резервирования, ответственности и др.), Н.Г. Апресова в качестве итога отмечает, что "риск как признак предпринимательской деятельности - явление многоаспектное, требующее осмысления многих законодательно неурегулированных вопросов. Необходимо определенное уточнение базы предпринимательского риска, разработка теории соответствующего методического инструментария для уточнения классификации рисков с учетом специфики предпринимательской деятельности, установления факторов риска, степени их неопределенности, методов и способов оценки рисков и путей их снижения. Необходимо выбирать оптимальное соотношение уровней риска и дохода, а также степени деловой активности. Без учета факторов риска и умения управлять рисками субъекту предпринимательства не обойтись" <1>.

--------------------------------

<1> Современное предпринимательское право: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2014. С. 80 - 93. См. также: Апресова Н.Г. Риск в предпринимательской деятельности // Предпринимательское право (прил). 2012. N 2.

 

3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток.

 "Само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом" ( пункт 13 Постановления Пленума ВС РФ N 18).

Вместе с тем если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

 Санкт-Петербургский городской суд, прекращая производство по делу об административном правонарушении в связи с недоказанностью обстоятельств, в Постановлении от 23 июня 2011 г. N 4а-891/11 <1> отметил, что "О. задержан сотрудником милиции у дома 22 по Невскому проспекту, где последний занимался индивидуальной предпринимательской деятельностью без специального разрешения и государственной регистрации, а именно продавал книги за денежное вознаграждение... Согласно объяснениям О., он занимался распространением религиозной литературы без получения платы за нее, при этом его деятельность не носила систематический характер. Из материалов дела усматривается, что мировым судьей не был установлен факт осуществления О. торговли книгами, кроме того не обозначены необходимые критерии предпринимательской деятельности, а именно систематичность и ориентированность на получение прибыли".

--------------------------------

<1> См. также: Постановление ВС РФ от 30 июня 2006 г. N 53-АД06-28 // http://www.supcourt.ru.

 

На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание исследователи еще столетия назад.

 Так, французский экономист Ж.Б. Сей, современник Д. Риккардо, определял предпринимателя как экономического агента, комбинирующего факторы производства, перемещающего экономические ресурсы из области низкой производительности и низких доходов в область высокой производительности и прибыльности <1>. Р. Катильоном был выявлен побудительный мотив предпринимательской деятельности - получение более высокого дохода как платы за несение риска. А.И. Каминка отмечал, что прибыль - это лишь стимул коммерческой деятельности. Цель коммерческой деятельности сама эта деятельность, деятельность, приносящая прибыль <2>.

--------------------------------

<1> Сей Ж.Б. Трактат политической экономии. М., 1896.

<2> Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 18.

 

С правовой точки зрения понятие "прибыль" определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансовый результат деятельности хозяйствующего субъекта. Так, в соответствии со ст. 247 НК РФ, прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии НК РФ. За достоверностью формирования финансового результата деятельности предпринимателей осуществляется государственный контроль. Кроме того, предприниматели могут, а в некоторых случаях обязаны прибегать к услугам аудиторов для подтверждения достоверности формирования ими финансовой (бухгалтерской) отчетности. Таким образом, интерес к правильному формированию предпринимательской прибыли носит частно-публичный характер.

Цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ.

Квалифицирующий признак предпринимательской деятельности - систематичность в извлечении прибыли.

Четких критериев систематичности предпринимательским законодательством не выработано. Как представляется, в данном случае количественные критерии не могут быть применимы. Важно то, чтобы предприниматель ставил перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.

 Такое понимание содержится и в судебных актах: "Отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли" ( п. 13 Постановления Пленума ВС РФ N 18).

Наличие в деяниях лица цели систематического, а не разового извлечения прибыли является условием привлечения к ответственности по делам о незаконном предпринимательстве <1>.

--------------------------------

<1> Надзорное определение ВС РФ от 16 июня 2005 г. N 19-ДПО5-8 // http://www.supcourt.ru.

 

 ВС РФ выработал правовую позицию относительно набора доказательств, подтверждающих факт занятия лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли. Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений" ( п. 13 Постановления Пленума ВС РФ N 18).

Указанные и иные доказательства приводятся в судебных решениях при привлечении лиц к ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановления ВС РФ от 11 февраля 2011 г. N 10-АД11-1, Первого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2008 г. по делу N А43-7006/2008-9-94; решение Калининградского областного суда от 21 июня 2012 г. по делу N 7А-244/2012.

 

4. В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности, прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Данный признак раскрывает содержание предпринимательской деятельности. При этом, как представляется, он сформулирован весьма неудачно. Дело в том что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Видимо, не имело смысла в законе ограничивать источники получения прибыли, так как они определяются прежде всего рынком. На бессмысленность перечисления возможных направлений предпринимательской деятельности указывает также В.Ф. Попондопуло <1>.

--------------------------------

<1> Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник: В 2 т. / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016. С. 13.

 

Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

Важно и то, что отсутствие выхода предпринимателя с продукцией на рынок является тем основанием, которое не позволяет квалифицировать его деятельность в качестве предпринимательской. Здесь уместно вспомнить, что согласно Закону о защите конкуренции товар определяется как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Соответственно, ведение хозяйственной деятельности с целью удовлетворения собственных потребностей, для своих личных нужд не зарегистрированным в качестве предпринимателя лицом не должно рассматриваться как правонарушение. Нельзя не сказать, что судебная практика по данному вопросу противоречива <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Олейник О.М. Формирование критериев квалификации предпринимательской деятельности в судебной практике // Предпринимательское право. 2013. N 1; Ершова И.В. Понятие предпринимательской деятельности в теории и судебной практике // Lex russica. 2014. N 2.

 

Говоря о содержании предпринимательской деятельности, важно разграничивать получаемые предпринимателем доходы от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и доходы собственника, в том числе связанные с распоряжением имуществом.

 Правовая позиция по данному вопросу содержится в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ N 23: "В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство".

Приведенная правовая позиция ложится в основу при рассмотрении конкретных дел <1>. Однако следует обратить внимание и на практику судов, квалифицирующих систематическую сдачу помещений в аренду без использования для личных целей как предпринимательскую деятельность <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление ВС РФ от 10 января 2012 г. N 51-АД11-7.

<2> См., например: решение Коряжемского городского суда Архангельской области от 21 мая 2012 г. по делу N 2-498 // СПС "КонсультантПлюс".

 

Также если установлен факт многократного приобретения квартир без цели их личного использования, но с целью последующей реализации, такая деятельность квалифицируется судом как предпринимательская, а продажа квартир рассматривается как продажа товара <1>. В качестве предпринимательского дохода судами квалифицируется и доход от продажи иного недвижимого имущества, в том числе ранее приобретенного и использовавшегося для ведения предпринимательства, а не в личных целях <2>.

--------------------------------

<1> Определение ВАС РФ от 3 сентября 2012 г. N ВАС-11548/12 // СПС "Гарант".

<2> См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 16 марта 2010 г. N 14009/09; Постановление ФАС Приволжского округа от 14 декабря 2012 г. по делу N А49-1675/2012.

 

 Как указал ФАС Уральского округа в Постановлении от 19 ноября 2013 г. N Ф09-10485/13, "по своему характеру систематическая деятельность по продаже и покупке большого количества помещений без цели их личного использования является видом предпринимательской деятельности, направленной на получение экономической выгоды".

5. Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Указанный признак является формальным, легализующим предпринимательскую деятельность (от лат. legitimus - законный, соответствующий закону или конституции). Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной. В отличие от формального признака, рассмотренные ранее признаки предпринимательской деятельности являются сущностными, и только их совокупность дает возможность квалифицировать деятельность лица как предпринимательскую.

 Данный вывод подтвержден КС РФ: отсутствие государственной регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой <1>.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 27 декабря 2012 г. N 34-П "По делу о проверке конституционности положений пункта "в" части первой и части пятой статьи 4 Федерального закона "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы" // СЗ РФ. 2013. N 1. Ст. 78.

 

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица является правонарушением. Административная ответственность за данное правонарушение предусмотрена ст. 14.1 КоАП РФ.

Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ. То же деяние: а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере - квалифицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 УК РФ.

 Под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п. п. 12, 13 Постановления Пленума ВС РФ N 23) <1>.

--------------------------------

<1> Об определенности понятия "доход" и его соответствия положениям ГК РФ см.: Определение КС РФ от 25 ноября 2010 г. N 1523-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сергеева Михаила Ивановича на нарушение его конституционных прав статьей 171 Уголовного кодекса РФ"; Определение КС РФ от 20 ноября 2003 г. N 431-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Чавкина Сергея Николаевича на нарушение его конституционных прав статьей 171 Уголовного кодекса РФ".

 

Правовым последствием отсутствия государственной регистрации является и то, что права незарегистрированных предпринимателей не являются объектом государственной защиты.

 Следует поддержать вывод М.И. Клеандрова о том, что "незарегистрированным предпринимателям "входа" нет ни в арбитражные суды, ни в суды общей юрисдикции", "с социальной и правовой сторон их права и жизненные интересы практически не защищены" <1>. Данный вывод базируется и на правовой позиции КС РФ.

--------------------------------

<1> Клеандров М.И. О необходимости обретения незарегистрированным предпринимателем легального статуса // Предпринимательское право. 2015. N 3.

 

 Как указал КС РФ, "в рамках уголовно-правового регулирования ответственности за преступления против собственности предпринимательская деятельность является объектом государственной защиты постольку, поскольку она осуществляется лицами, которые имеют соответствующий статус и выполняют обусловленные этим статусом предусмотренные законом и (или) не противоречащие ему экономические функции, направленные на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 11 декабря 2014 г. N 32-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 159.4 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с запросом Салехардского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа" // СЗ РФ. 2014. N 52 (ч. I). Ст. 7784.

 

 Глубокое изучение проблемы привело члена-корреспондента РАН, судью КС РФ М.И. Клеандрова к выводу о необходимости "создания качественно нового - в структуре нашей современной судебной системы - сегмента мировой юстиции, способного в предельно упрощенной процессуально-процедурной форме эффективно защищать права и законные интересы незарегистрированных предпринимателей" <1>.

--------------------------------

<1> Клеандров М.И. О необходимости обретения незарегистрированным предпринимателем легального статуса // Предпринимательское право. 2015. N 3.

 

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Обратим внимание на некоторые из них.

Признак профессионализма предпринимательской деятельности. В качестве признака предпринимательской деятельности профессионализм предлагает выделять, в частности, О.М. Олейник <1>. На практике предпринимательская деятельность не всегда осуществляется профессионально, что не лишает ее квалификации предпринимательской. Данный признак, как представляется, является необходимым лишь для некоторых видов деятельности (например, лицензируемых, в отношении которых введено обязательное членство в СРО и др.). Поэтому более точным следует рассматривать признак профессионализма предпринимательской деятельности не в качестве обязательного, а в качестве факультативного.

--------------------------------

<1> Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. О.М. Олейник. М., 1999. Т. 1. С. 20 - 21.

 

Заметим также, что современное законодательство наряду с понятием "предпринимательская деятельность" ввело в оборот термин "профессиональная деятельность". В отсутствие легального определения последней, ее отличительные признаки вырабатываются в науке <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Сунгатуллина Л.А. Участие субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях: цивилистическое исследование: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2015. С. 10.

 

Среди факультативных признаков предпринимательской деятельности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер.

 Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер, который рассматривал предпринимателя как "агента, реализующего все новые и новые комбинации факторов производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т.д.)" <1>. Выдвинутые Й. Шумпетером признаки находят в настоящее время отражение в формирующемся законодательстве об инновационной деятельности, в том числе Законе о науке.

--------------------------------

<1> Шумпетер Й. Теория экономического развития. М., 1982. С. 68.

 

Среди признаков предпринимательской деятельности Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" указывал на имущественную ответственность предпринимателя. Несмотря на то что в современном легальном определении данный признак не получил закрепления, он присущ предпринимательству.

 Существуют и иные теоретические разработки дефиниции предпринимательской деятельности. Так, О.М. Олейник, выделяя конституционный, законодательный, доктринальный, судебный уровни определения предпринимательской деятельности, в результате проведенного анализа предлагает итоговое следующее понятие: предпринимательская деятельность - это конституционная форма экономической деятельности, представляющая собой самостоятельное, осуществляемое в своем интересе, в условиях риска и повышенной гражданско-правовой ответственности профессиональное рациональное использование собственных и привлеченных способностей и имущества (материальных и/или нематериальных ресурсов) и создание рабочих мест для разработки и/или производства товаров, предназначенных для введения в оборот путем продажи, выполнения работ, оказания услуг и пользования имуществом с целью получения доходов <1>.

--------------------------------

<1> Олейник О.М. Понятие предпринимательской деятельности: теоретические проблемы формирования // Предпринимательское право. 2015. N 1.

 

Обобщая изложенное, все признаки предпринимательской деятельности представляется возможным классифицировать на:

- указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

- сущностные, характеризующие сущность предпринимательской деятельности, и формальные, характеризующие ее форму;

- обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно.

Кроме того, в научной литературе среди признаков предпринимательской деятельности выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность) и видовые (систематичность получения прибыли) <1>.

--------------------------------

<1> Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001. С. 10.

 

Выдвижение родовых и видовых признаков приводит нас к необходимости определения соотношения предпринимательской деятельности с такими видами общественной деятельности, как экономическая, хозяйственная, коммерческая (торговая). Очевидно, что наиболее широким является понятие "экономическая деятельность". Экономическую деятельность можно определить как воспроизводственную деятельность, объединяющую такие стадии, как производство, распределение, обмен, потребление.

Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, определяется как порядок ее организации, руководства и непосредственного осуществления. Как указывает В.К. Мамутов, понятие хозяйственной деятельности включает предпринимательство, но не сводится к нему <1>. "Предпринимательская и хозяйственная деятельность - это перекрещивающиеся понятия. Не всякая хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской" <2>. Предпринимательская деятельность представляет собой разновидность экономической хозяйственной деятельности, обладающую таким видовым признаком, как направленность на получение прибыли.

--------------------------------

<1> Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С. 3.

<2> Предпринимательское право России: Учебник / Под ред. В.С. Белых. М., 2008. С. 19.

 

Коммерческая (торговая) деятельность является видом предпринимательской деятельности.

 Как справедливо указывает Л.В. Андреева, "Торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности" <1>. Значение коммерческого права, отмечает автор, обусловлено тем, что оно регулирует отношения по осуществлению и организации коммерческой или торговой деятельности, одного из самых распространенных и издавна сложившихся видов предпринимательской деятельности <2>.

--------------------------------

<1> Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: Учебник. 3-е изд. М., 2012. С. 4.

<2> Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: Учебник. 3-е изд. М., 2012. С. 8.

 

Таким образом, коммерческая деятельность является разновидностью экономической хозяйственной предпринимательской деятельности.

 

§ 2. Понятие предпринимательского права

 

Понятие "предпринимательское право" может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрим последовательно анализируемое понятие в свете названных четырех аспектов.

Предпринимательское право как отрасль права. Любая отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения. В научной и учебной литературе высказаны различные трактовки понятия предпринимательского права как отрасли. Наиболее общее представление сводится к тому, что предпринимательское право - совокупность норм по регулированию осуществления и организации хозяйственной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учеб. пособие. М., 2003. С. 14.

 

Для более детального уяснения понятия предпринимательского права представляется необходимым рассмотреть его предмет, т.е. совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права. Эти общественные отношения можно распределить на несколько групп.

1. Центральной и основной группой, несомненно, выступают предпринимательские отношения, т.е. отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Данная группа общественных отношений отличается несколькими существенными признаками. Во-первых, предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского (ранее - хозяйственного) права принято именовать "горизонтальными", в отличие от "вертикальных", основанных на власти и подчинении.

Рассматриваемая группа общественных отношений является основной, поскольку именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности достигается главная ее цель - получение прибыли. Направленность на получение прибыли указывает, в свою очередь, на коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права - это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность.

2. Вторая группа включает в себя отношения организационного некоммерческого характера, не имеющие непосредственной цели извлечения прибыли. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений и в ряде других случаев. Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций, таких как учреждения, государственные корпорации, объединения и др. Входят в рассматриваемую группу и отношения, складывающиеся при осуществлении профессиональной деятельности (оценочная, арбитражное управление), неразрывно связанной с предпринимательством.

Таким образом, вторая группа отношений, входящих в предмет современного предпринимательского права, весьма неоднородна. Эти отношения объединяет то, что они тесно связаны с предпринимательскими, создают основу для осуществления предпринимательства, а зачастую являются их неотъемлемой частью. Именно поэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно-правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.

3. Третью группу отношений, входящих в предмет предпринимательского права, составляют отношения, возникающие в процессе регулирования предпринимательства. Указанные отношения, в свою очередь, делятся на две группы:

- отношения по государственному регулированию предпринимательства;

- отношения, складывающиеся при осуществлении саморегулирования.

Отношения по государственному регулированию предпринимательства не характеризуются равенством правового статуса участников. Напротив, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можно представить как "вертикальные".

Необходимость вычленения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений очевидна и базируется на конституционных принципах. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение "мера" в дефиниции субъективного права указывает на определенность содержания и границ дозволенного поведения управомоченного лица. Право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы <1>. Оно должно осуществляться в рамках границ, очерченных законодательными актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Дедов Д.И. Соразмерность ограничения свободы предпринимательства. М., 2002.

 

Государственное регулирование предпринимательской деятельности проводится по многим направлениям. Необходимость такого регулирования обусловлена тем, что в процессе деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно разными приемами и способами, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, государство, в целях реализации публичных интересов общества, воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, регулируя эту деятельность разными способами и с применением различных форм. Складывающиеся при государственном регулировании предпринимательской деятельности отношения - неотъемлемая составляющая предмета предпринимательского права <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Государственное регулирование экономической деятельности в условиях членства России во Всемирной торговой организации, Евразийском экономическом сообществе и Таможенном союзе: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Норма; ИНФРА-М, 2014; Губин Е.П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы. М., 2005.

 

Саморегулирование предпринимательской деятельности - явление, имеющие исторические корни и традиции. Вместе с тем законодательное обеспечение саморегулирования в России стало складываться с принятием Закона о СРО. Применительно к некоторым видам предпринимательской деятельности государство передает часть функций саморегулируемым организациям, делегируя им полномочия регулирования, в том числе контроля за деятельностью предпринимателей. При этом нельзя не отметить тенденцию постепенного расширения тех сфер предпринимательства, где членство в саморегулируемых организациях становится для хозяйствующих субъектов обязательным <1>. Поэтому отношения в сфере саморегулирования стали органичной составляющей предмета предпринимательского права.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности: единство и дифференциация: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Норма; ИНФРА-М, 2015.

 

4. В предмет предпринимательского права включается и четвертая группа общественных отношений - внутрихозяйственные отношения. В их структуре выделяют отношения внутрикорпоративные, основанные на факте участия лица в хозяйственном обществе, хозяйственном партнерстве в качестве участника (акционера); членские, вытекающие из участия в организациях, основанных на членстве (производственный кооператив) <1>, внутрихозяйственные отношения в унитарных предприятиях. Зачастую такие отношения носят управленческий характер, поскольку возникают в процессе самоорганизации и самоуправления в коммерческих организациях <2>.

--------------------------------

<1> См.: Отнюкова Г.Д. К вопросу о содержании курса предпринимательского права // Предпринимательское право. 2005. N 2.

<2> См.: Мозолин В.П. Юридические прятки // Право и экономика. 2010. N 12.

 

Взаимоотношения структурных подразделений, участников, членов организаций регулируются, помимо законодательства, значительным массивом локальных нормативных актов, являющихся составной частью источников предпринимательского права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шиткина И.С. Правовое регулирование коммерческих организаций внутренними (локальными) документами. М., 2003.

 

Обратим внимание на то, что в современной научной литературе ведется дискуссия о структуре предмета предпринимательского права. Так, В.В. Кванина указывает: "На сегодняшний день предмет предпринимательского права представлен предпринимательской (профессиональной) деятельностью, "вертикальными" имущественными отношениями, договорными обязательствами со специальным режимом предпринимательской деятельности, отношениями, складывающимися при осуществлении саморегулирования, корпоративными отношениями" <1>. Не видя в предлагаемой конструкции противопоставления предложенной нами, отметим, что предмет предпринимательского права динамичен, что предопределено изменениями, постоянно происходящими как в экономике, так и предпринимательской законодательстве.

--------------------------------

<1> Кванина В.В. О структуре предмета предпринимательского права // Предпринимательское право. 2016. N 1.

 

Рассмотрев группы общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, можно сделать вывод о том, что все они имеют общее стержневое начало - так или иначе складываются в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование - вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить о едином предмете отрасли предпринимательского права.

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения.

Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования.

Термин "метод" происходит от греч. methodos - способ познания, исследования. Под методом правового регулирования понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые соответствующей отраслью права.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними. Тогда и метод правового регулирования включает юридические средства, характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права. Кроме того, в сложных отраслях обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

Наука предпринимательского права выделяет:

- метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

- метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов;

- метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята, либо отвергнута.

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

<1> О методе предпринимательского права подробнее см.: Российское предпринимательское право: Учебник / Под ред. И.В. Ершовой, Г.Д. Отнюковой (автор главы - И.В. Ершова). 4-е изд. М.: Проспект, 2012. С. 10 - 11.

 

Предмет и метод правового регулирования являются квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права является дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже традиционным для российского правоведения, и носит, скорее, теоретический, нежели прикладной характер. Обсуждаются различные критерии выделения отраслей (предмет и метод, сфера жизнедеятельности) <1> и различные их соотношения: первичные, вторичные, третичные и прочие правовые образования <2>; профилирующие или базовые отрасли, специальные отрасли, комплексные отрасли). В.К. Андреев говорит об однолинейности отраслей права, выделяя их только по критерию предмета правового регулирования <3>. Ю.С. Харитонова отмечает: "Мы полагаем, что деление на отрасли права не имеет сегодня былого значения ни для доктрины, ни для практики" <4>.

--------------------------------

<1> Алексеев С.С. Право: Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 45.

<2> Толстой Ю.К. О преподавании гражданского права на современном этапе // Преподавание предпринимательского права в современных условиях. СПб., 1999. С. 43; Мозолин В.П. Современная доктрина и гражданское законодательство. М.: Юстицинформ, 2008. С. 20 - 26.

<3> Андреев В.К. Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права России. М.: Российская академия правосудия, 2012. С. 15.

<4> Концепция частного и публичного права: Монография / Под ред. В.И. Иванова, Ю.С. Харитоновой. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013. С. 77.

 

Представим краткий обзор основных концепций регулирования предпринимательских отношений и взглядов на предпринимательское право как отрасль права, нашедших отражение в научной и учебной литературе.

Представители взглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права. Последовательно позиция самостоятельности отрасли предпринимательского (ранее - хозяйственного) права отражена в работах В.В. Лаптева <1>, В.К. Мамутова <2>, В.С. Мартемьянова <3>, В.К. Андреева <4>. В частности, В.В. Лаптев писал: "Современным условиям и задачам развития экономики в наибольшей степени соответствует, по нашему мнению, трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права" <5>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Введение в предпринимательское право. М., 1994; Он же: Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; Он же: Субъекты предпринимательского права. М., 2003.

<2> Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002.

<3> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Учебник. М., 1994. Т. 1.

<4> Андреев В.К. Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права России. М.: Российская академия правосудия, 2012. С. 5.

<5> Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского (автор главы - В.В. Лаптев). М., 2006. С. 7.

 

Диаметрально противоположную позицию отстаивают некоторые представители цивилистической науки, отрицая возможность рассмотрения предпринимательского права в качестве отрасли права. Такая точка зрения представлена в работах Е.А. Суханова <1>, В.П. Мозолина <2>. Дуалистическая концепция рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций гражданского и административного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданским правом, а вертикальные отношения - административным правом и нормами примыкающих к нему отраслей (финансовым, налоговым и др.).

--------------------------------

<1> При этом Е.А. Суханов признает, что "и законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права имеют комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично-правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо". Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т. 1. С. 19.

<2> Гражданское право: Учебник / Под ред. В.П. Мозолина, А.И. Масляева. М., 2003. Т. 1; Мозолин В.П. Современная доктрина и гражданское законодательство. М.: Юстицинформ, 2008. С. 26.

 

В.Ф. Попондопуло, предлагая исходить из того, что "коммерческое (предпринимательское, хозяйственное, торговое) право - это подотрасль гражданского права", отмечает: "российский законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного критерия выделения предпринимательских отношений, поскольку они входят в структуру предмета гражданского права, а из субъективного признака - участия в гражданских правоотношениях предпринимателя <1>".

--------------------------------

<1> Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник: В 2 т. / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016. С. 5, 16.

 

Высказываются мнения о комплексности данной отрасли <1>, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения. В частности, о "комплексном, интегрированном характере предпринимательского права" говорят Е.П. Губин и П.Г. Лахно <2>. Взгляда на предпринимательское право как комплексную отрасль, гармонично сочетающую публично-правовые и частноправовые начала придерживается В.С. Белых <3>. О предпринимательском праве как о "полноценном самостоятельном комплексном элементе правовой системы РФ" пишут В.В. Гущин и В.А. Гуреев <4>. Как представляется, данная позиция в наибольшей степени соответствует реалиям сегодняшнего дня.

--------------------------------

<1> Отметим, что теория комплексных отраслей права, обоснованная В.К. Райхером, получила дальнейшее развитие в трудах таких ученых, как О.С. Иоффе, Ю.К. Толстой и др.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017, 3-е изд., перераб. и дополненное.

<2> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. 2-е изд. М., 2010. С. 73.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" включена в информационный банк согласно публикации - М.: Проспект, 2009.

<3> Предпринимательское право России: Учебник / Под ред. В.С. Белых. М., 2008. С. 26. См. также: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 32.

<4> Гущин В.В., Гуреев В.А. Предпринимательское право России: Учебник. 2-е изд. М., 2008. С. 49. Характеристика предпринимательского права как комплексной отрасли права представлена также: Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили, П.В. Алексия. 4-е изд. М., 2008. С. 34.

 

 Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право объединяет в своем предмете правового регулирования разнородные общественные отношения, которые лишь на первый взгляд являются несоединимыми в рамках одной отрасли. Вместе с тем эти отношения специфичны, взаимосвязаны, выступают в единстве, составляя предмет комплексной интегрированной отрасли предпринимательского права. Как справедливо отмечал Е.П. Губин, "сложность содержания и структуры предпринимательских отношений, составляющих предмет предпринимательского права, не дает оснований отвергать их единство, не дает основания рассматривать их в качестве составных, состоящих из самостоятельных элементов" <1>.

--------------------------------

<1> Губин Е.П. Предмет предпринимательского права: современный взгляд // Предпринимательское право. 2014. N 2.

 

Действительно, при внимательном изучении проблемы становится очевидным, что нормы предпринимательского права регулируют общественные отношения, объединенные единым цементирующим началом - предпринимательской деятельности. Воздействие на многообразные аспекты ее осуществления с помощью норм различных отраслей не может дать результат, адекватный потребностям общества. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство. По мере развития общественных отношений, кодификации хозяйственного законодательства, комплексная отрасль предпринимательского права должна перерасти в основную самостоятельную отрасль. Все предпосылки для этого существуют.

Следует также учесть теснейшее переплетение и взаимосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствие резкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и грань между отраслями права весьма подвижна, сама система права никогда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества <1>. Происходят преобразование прежних отраслей права и становление новых, падение значения одних отраслей и рост влияния других.

--------------------------------

<1> См.: Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М., 2011.

 

Переход России к рыночным отношениям повлек за собой развитие предпринимательской деятельности, а отсюда - объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию предпринимательской (хозяйственной, торговой) деятельности существуют в любом государстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринимательское законодательство, являются частью гражданского права (Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия, Украина). Для обозначения этой отрасли применяются различные термины: торговое, коммерческое, предпринимательское, хозяйственное право. Терминология определяется условиями развития и историческими традициями того или иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Германия, Испания, Япония и других, наряду с гражданским кодексом приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения). На Украине наряду с Гражданским кодексом действует Хозяйственный кодекс Украины. В 2015 г. Предпринимательский кодекс принят в Республике Казахстан.

Несмотря на эти различия, для всех государств характерен единый подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу правового регулирования. Это дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создать необходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частные интересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества в целом.

Рассматривая вопрос о предпринимательском праве как отрасли права, следует провести ее отграничение от коммерческого (торгового) права. При этом нужно отметить, что понятие "коммерческое право" по-разному трактуется в современной доктрине. В качестве подотрасли гражданского права представлено коммерческое право в работах Б.И. Пугинского <1>. Считая условными используемые законодателем термины "предпринимательское" и "коммерческое", В.Ф. Попондопуло, как указывалось, рассматривает коммерческое право как подотрасль гражданского права <2>.

--------------------------------

<1> Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2005. С. 7 - 8.

<2> Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник: В 2 т. / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016. С. 5.

 

Нам очевидно, что в настоящее время коммерческое право, регулирующее торговую деятельность, не может быть адекватно обеспечено с помощью лишь частноправового инструментария гражданского права. Наличие в торговых отношениях как частноправовых, так и публично-правовых элементов, связанных с организацией торговли, предопределяет отнесение коммерческого права к предпринимательскому праву. В связи с этим, мы присоединяемся к подходу, выработанному в доктрине Л.В. Андреевой, которая ставит "вопрос о формировании коммерческого права в качестве относительно самостоятельной части предпринимательского права" <1>. О коммерческом праве как о составной части предпринимательского права пишет также В.С. Белых <2>.

--------------------------------

<1> Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: Учебник. 3-е изд. М., 2012. С. 6.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" включена в информационный банк согласно публикации - М.: Проспект, 2009.

<2> Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 59.

 

 Подводя некоторые итоги исследования отметим, что:

- предпринимательское право представляет собой комплексную интегрированную отрасль права, имеющую тенденцию перерастания в основную отрасль;

- коммерческое (торговое) право является подотраслью предпринимательского права.

В учебной и научной литературе наряду с понятием "предпринимательское право" применяется понятие "хозяйственное право". При этом в ряде случаев проводятся разграничения анализируемых понятий <1>, а в других эти понятия отождествляются, о чем свидетельствуют уже сами названия курсов <2>.

--------------------------------

<1> На данной позиции стоят авторы след. учебника: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002.

<2> См., например: Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. / Под ред. О.М. Олейник. М., 1999. Т. 1, М., 2002. Т. 2; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского (автор главы - В.В. Лаптев). М., 2006.

 

Как представляется, с переходом России к рынку и легализацией предпринимательской деятельности хозяйственное право, пронизанное административно-плановыми началами, преобразуется в предпринимательское право, основанное на иных принципиальных началах. Как писал академик РАН В.В. Лаптев, "при переходе к рыночной экономике сущность хозяйственного права изменяется, оно становится правом предпринимательской деятельности. В связи с этим появляется новый для нашей страны термин "предпринимательское право". По меткому выражению А.Г. Быкова, предпринимательское право - "законный наследник хозяйственного права" <1>.

--------------------------------

<1> Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1993. N 6. С. 8.

 

Как указывалось ранее, понятие "предпринимательское право" может рассматриваться как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрев понятие предпринимательского права как отрасли права, кратко остановимся на иных ее ипостасях.

Предпринимательское право как отрасль законодательства - это совокупность (система) нормативных правовых актов, содержащих нормы предпринимательского права и регулирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности. Предпринимательское законодательство формируется по принципу единства регулирования предпринимательской деятельности в различных ее формах и проявлениях.

Изучение предпринимательского законодательства предполагает также анализ судебно-арбитражной практики в целях достижения единообразия в понимании и применении норм, содержащихся в источниках права.

Предпринимательское право как научная дисциплина, наука представляет собой систему знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе иных отраслей права. Влияние различных объективных и субъективных факторов с неизбежностью предопределило изменение этих представлений на разных этапах существования нашего государства. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития.

Предпринимательское право как учебная дисциплина - система обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке. Предпринимательское право как учебная дисциплина имеет свою систему, которая, не претендуя на универсальность, дает возможность студентам составить полное представление о механизме предпринимательской деятельности, отразить все наиболее существенные ее элементы и стадии.

 

§ 3. Принципы предпринимательского права

 

Термин "принцип" происходит от лат. principium - начало, основание. Принципы предпринимательского права - это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие.

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в Конституции РФ (ст. ст. 8, 34, 35, 74, 75 и др.). Так, в силу ст. 34 Конституции РФ: "Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности".

Этот принцип развит в ГК РФ (например, закрепленный в ст. ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора) и других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т.д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правоспособности.

 Однако свобода предпринимателя не безгранична. Как указал Конституционный Суд РФ, "порядок и условия осуществления предпринимательской деятельности, а также - исходя из специфики тех или иных видов деятельности и оказываемых услуг - дополнительные требования к ним могут вводиться только федеральными законами и только в целях защиты названных в статье 55 (часть 3) Конституции РФ ценностей, в том числе здоровья, прав и законных интересов других лиц" <1>. В частности, свобода предпринимательской деятельности ограничивается широкой практикой лицензирования отдельных ее видов, обязательной сертификацией и др. При этом вводимые ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, должны быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе" <2>.

--------------------------------

<1> Определение Конституционного Суда РФ от 4 октября 2006 г. N 441-О // Вестник КС РФ. 2007. N 2.

<2> Постановление Конституционного Суда РФ от 18 июля 2008 г. N 10-П // СЗ РФ. 2008. N 31. Ст. 3763.

 

2. Конституционный принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности. Данный принцип закреплен в Конституции РФ (ст. ст. 8, 9, 34, 35). В частности, в соответствии со ст. 8 Конституции РФ: "В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности". Согласно данному принципу законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности. В отличие от ранее действовавших преимуществ в защите права государственной собственности <1>, действующее законодательство предусматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты.

--------------------------------

<1> См., например: ст. ст. 152, 153 ГК РСФСР 1964 г.

 

Предпринимательская деятельность в настоящее время может осуществляться как на основе частной, так и публичной (государственной и муниципальной) собственности.

Заметим, что имущество, находившееся в личной собственности граждан СССР, могло использоваться ими лишь для удовлетворения своих потребностей. С переходом на рыночные условия хозяйствования и возрождением частной собственности получило широкое развитие частное предпринимательство. Так, ныне и индивидуальные предприниматели, и все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) являются собственниками имущества, принадлежащего им на основе частной собственности. Возрастанию роли частной собственности в экономике во многом способствует широкомасштабная приватизация, проводимая в стране с начала 90-х гг. XX века.

Вместе с тем достаточно велик еще объем государственного имущества, используемого в хозяйственной деятельности в различных формах.

3. Принцип единого экономического пространства, т.е. "свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств" на всей территории Российской Федерации, также относится к числу конституционных (ст. ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения могут вводиться в соответствии с необходимостью обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

При этом следует указать, что интеграционные процессы, происходящие в экономике, "раздвинули границы" анализируемого принципа. Договором о ЕАЭС (Астана, 29 мая 2014 г.) определено понятие единого экономического пространства, состоящего из территорий государств-членов, на котором функционируют сходные (сопоставимые) и однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рыночных принципах и применении гармонизированных или унифицированных правовых норм, существует единая инфраструктура и в рамках которого обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы.

4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. Данный принцип также нашел закрепление в Конституции РФ, в соответствии со ст. 34 которой "не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдение данного принципа - необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления и монополистической деятельностью отводится Закону о защите конкуренции.

5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические.

Вместе с тем признавая необходимость государственного регулирования предпринимательства в качестве принципиального положения, необходимо помнить, что в законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

 Говоря о пределах вмешательства государства в предпринимательскую деятельность, приведем правовую позицию Конституционного Суда РФ: "ограничение федеральным законом права владения, пользования и распоряжения имуществом, а также свободы предпринимательской деятельности возможно, только если оно отвечает требованиям справедливости, адекватно, пропорционально, соразмерно и необходимо для защиты конституционно значимых ценностей, в том числе частных и публичных прав и законных интересов других лиц, и не затрагивает само существо конституционных прав, т.е. не ограничивает пределы и применение основного содержания соответствующих конституционных норм" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 16 июля 2004 г. N 14-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений части второй статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан А.Д. Егорова и Н.В. Чуева" // СЗ РФ. 2004. N 30. Ст. 3214; см. также: Постановления КС РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П, от 31 мая 2005 г. N 6-П, от 28 февраля 2006 г. N 2-П, от 13 июля 2010 г. N 16-П и др.

 

Основная цель государственного регулирования предпринимательской деятельности видится в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасли предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала.

6. Принцип законности является общеотраслевым и воплощение его в жизнь - основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта.

Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных нормативных правовых актов. Принцип законности проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка.

Во-вторых, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

 Отметим, что сформировавшаяся в доктрине предпринимательского права <1> система принципов была подвергнута критике В.Ф. Попондопуло, который в результате формулирует вывод о том, что "принципы предпринимательского (коммерческого) права - это суть принципы частного права, проявляющиеся особым образом в сфере предпринимательства". По нашему мнению, с таким выводом можно согласиться, лишь встав на позицию признания предпринимательского (коммерческого) права подотраслью гражданского права.

--------------------------------

<1> См., например: Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского (автор главы - В.В. Лаптев). М., 2006. С. 9 - 20.

 

§ 4. История предпринимательского (хозяйственного) права

 

Узкие рамки учебника не позволяют заглянуть вглубь веков и проследить все этапы становления науки предпринимательского, хозяйственного, а ранее торгового права России. Ограничимся лишь кратким экскурсом в историю <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об истории торгового права см.: Андреева Л.В., Ершова И.В. История российского предпринимательского (хозяйственного) и коммерческого (торгового) права // Вестник университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2015. N 1; Современное предпринимательское право: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2014. С. 6 - 30.

 

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом <1>. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового <2>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года). М., 1994. С. 27 - 29.

<2> См.: Источники русского торгового права: Сборник извлечений из Свода Законов, уставов, полисных условий и договоров. М., 1914.

 

В дореволюционной российской науке не было единого мнения о месте торгового права среди иных отраслей. Так, несмотря на существование самостоятельных источников и специфичности предмета правового регулирования, торговое право дореволюционной России Г.Ф. Шершеневич рассматривал не в качестве самостоятельной отрасли, а как специальную часть гражданского права, при этом отмечая "стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении" <1>. Вместе с тем такие виднейшие ученые, как П.П. Цитович <2> и А.И. Каминка <3> признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года). М., 1994. С. 27.

<2> Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001.

<3> Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002.

 

После революции 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом изменилась. Начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды существования советского государства <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Исаев И.А. Становление хозяйственно-правовой мысли в СССР (20-е годы). М., 1986.

 

В 1920-х гг., в период нэпа, берет свое начало "двухсекторная теория". Основоположник этой теории П.И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов - социалистического и частного - первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базировалось на известном постулате В.И. Ленина о том, что "мы ничего "частного" не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное" <1>. Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то, соответственно, должно было отмереть и обслуживающее этот сектор гражданское право.

--------------------------------

<1> Ленин В.И. ПСС. Т. 44. С. 398.

 

В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями. Сторонники двухсекторной теории неоправданно умаляли роль гражданского права в регулировании имущественных отношений.

Отметим, что в рассматриваемый период развиваются и другие теории: "торгового права" (Д.И. Иваницкий <1>, В.М. Гордон <2>, С. Прушицкий <3> и др.), "промышленного права" (В.Н. Шретер <4>, С. Минц и др.), "хозяйственно-трудового" права <5> и др.

--------------------------------

<1> Иваницкий Д.И. Проект торгового свода // Вестник промышленности, торговли и транспорта. 1924. N 4.

<2> Гордон В.М. Система советского торгового права. Харьков, 1927.

<3> Прушицкий С. Проект торгового свода и гражданский процесс // Еженедельник советской юстиции. 1924. N 1.

<4> См.: Шретер В. Система промышленного права СССР. М., 1924.

<5> Гавзе Ф. Основные начала нашего хозяйственно-трудового права // Еженедельник советской юстиции. 1923. N 28.

 

Поэтому, когда в 1930-е гг., в период уже безраздельного господства социалистического сектора в экономике, наука снова стала рассматривать вопрос о хозяйственном праве, возник вопрос: куда же поместить гражданина с его имуществом, наймом жилого помещения и наследованием (в это время уже возрожденного института). Ведь гражданское право, рассчитанное на нэповский период развития общества, закончило свое существование вместе с частным сектором.

Появляется новая школа единого хозяйственного права, в соответствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяйственных связей. Предполагалось, что все имущественные отношения (как между гражданами, так и между социалистическими организациями) должны регулироваться нормами единого хозяйственного права, основным источником которого призван был стать Хозяйственный кодекс. Основоположники данной школы Л.Я. Гинцбург и Е.Б. Пашуканис считали хозяйственное право специфической формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса <1>, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения <2>. Школа единого хозяйственного права правильно отстаивала необходимость формирования особой отрасли советского права - хозяйственного права. "Главная же ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как регулирование их должно было составлять в основном предмет гражданского права" <3>.

--------------------------------

<1> Гинцбург Л.Я. О Хозяйственном кодексе СССР. Доклад, прения и заключительное слово. М., 1933.

<2> Курс советского хозяйственного права. М.: Советское законодательство, 1938. Т. 1.

<3> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1. С. 19.

 

Обвинение в попытке ликвидации гражданского права станет центральным в адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы - репрессированы. С 1938 г. высшая школа страны перестала готовить специалистов для народного хозяйства <1>.

--------------------------------

<1> Мартемьянов В.С. Юридическая трагедия // Предпринимательское право. 2004. N 2.

 

Однако необходимость защиты гражданского права послужила лишь красивым поводом. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе. Под влиянием лидера правоведения того времени академика А.Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном было решено рассредоточить в отраслях гражданского и административного права. Зародился дуалистический подход к регулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.

Хозяйственно-правовая мысль возродилась после XX съезда КПСС. В 1960-е гг. получила развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была представлена в работах академика РАН В.В. Лаптева <1>, академика НАН Украины В.К. Мамутова. Преодолев заблуждение предшественников, новая теория "вернула гражданина в лоно гражданского права". Гражданскому законодательству отводилась роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан. Такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народнохозяйственного комплекса страны.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Предмет и система хозяйственного права. М., 1969; Он же: Хозяйственное право. М., 1983.

 

Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). Фундаментальные предпосылки данной теории состояли в том, что существующие в обществе товарно-денежные отношения находятся под определяющим воздействием планового начала, имеющего властный характер. Поэтому правовое регулирование этих отношений должно представлять синтез начал частного и публичного права и иметь двойственный частно-публичный характер.

На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс СССР, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР. "В противовес идеям дуалистического гражданско-административного направления, продолжающего отстаивать идеи частичного, фрагментарного совершенствования хозяйственного законодательства в рамках гражданского и административного права, была выдвинута монистическая концепция, позволяющая последовательно и системно усовершенствовать важнейшую часть советской правовой системы" <1>.

--------------------------------

<1> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Т. 1. М., 1994. С. 21.

 

Хозяйственный кодекс СССР, как и другие предлагавшиеся законы (например, Закон о планировании), так и не был принят, поскольку это не входило в планы бюрократического аппарата.

Отрицание общих начал хозяйственно-правового регулирования крайне усложняло устранение недостатков хозяйственного законодательства, его бессистемность и фрагментарность. И все же хозяйственно-правовая концепция получила значительное развитие в период проведения экономической реформы 1965 г. <1>, направленной на расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

--------------------------------

<1> Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 4 октября 1965 г. N 729 "О совершенствовании планирования и усилении экономического стимулирования промышленного производства" и др.

 

В 90-е гг. XX века в России начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой. Придание законного статуса предпринимательской деятельности, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение свободы договора в ранг принципов, в противовес директивному планированию, - все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположниками современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стали профессора В.С. Мартемьянов, А.Г. Быков, в трудах которых нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли и ее системе, были разработаны основные институты.

Курс современного предпринимательского (хозяйственного) права впервые был издан в 1994 г. в виде 2-томного учебника "Хозяйственное право", первый том которого написан В.С. Мартемьяновым, а второй, под редакцией В.С. Мартемьянова, подготовлен коллективом авторов, преподавателей кафедры хозяйственного права Московской государственной юридической академии <1>. В Предисловии к учебнику В.С. Мартемьянов писал: "В настоящем курсе лекций представлены общие положения российского хозяйственного права. Курс лекций исходит из объективного единства хозяйственных отношений, определяемого едиными правилами ведения предпринимательской деятельности и ее государственного регулирования в защиту интересов государства и общества. Неразрывное сочетание публичных и частных интересов в предпринимательстве делает необходимым единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается ли это непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие отношения" <2>.

--------------------------------

<1> Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.С. Мартемьянова. М., 1994. Т. 2.

<2> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1. С. 19.

 

На таких же началах - единого регулирования предпринимательской деятельности на основе сочетания частных и публичных интересов - основываются и сегодняшние представления о предпринимательском праве, получившие освещение в предлагаемом учебнике.

 

Контрольные вопросы

 

1. Какие общественные отношения составляют предмет предпринимательского права? В каком соотношении находятся предпринимательское и коммерческое право, предпринимательское и хозяйственное право?

2. Каковы признаки предпринимательской деятельности? Соотнесите понятия: экономическая, хозяйственная, предпринимательская, коммерческая деятельность.

3. Дайте характеристику принципам предпринимательского права.

4. Какие основные этапы прошло предпринимательское (хозяйственное, торговое) право в своем развитии? Дайте характеристику школ, концепций, назовите их представителей.

 

Литература

 

1. Андреев В.К. Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права России. М.: Российская академия правосудия, 2012.

2. Дойников И.В. Актуальные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права. М.; Воронеж: ИД РАО, 2012.

3. История юридических наук в России: Сб. статей / Под ред. О.Е. Кутафина. М., 2009.

4. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник: В 2 т. / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016.

5. Концепция частного и публичного права России: Монография / Под ред. В.И. Иванова, Ю.С. Харитоновой. М.: ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2013.

6. Концепция частного и публичного права России. Азбука частного права: Монография / Под ред. В.И. Иванова, Ю.С. Харитоновой. М.: ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2015.

7. Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма, 2011.

8. Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право, 2008.

9. Мамутов В.К. Хозяйственное право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право, 2008.

10. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Учебник. М.: БЕК, 1994. Т. 1.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017, 3-е изд., перераб. и дополненное.

11. Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. 2-е изд. М.: Норма, 2010.

12. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / Отв. ред. И.В. Ершова, А.А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

13. Предпринимательское право России: Учебник / Под ред. В.С. Белых. М.: Проспект, 2008.

14. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. М.: Волтерс Клувер, 2006.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

15. Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2012.

16. Современное предпринимательское право: общие положения и перспективы: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

 

Глава 2. ИСТОЧНИКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

 

Знать: понятие и виды источников предпринимательского права.

---

Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 311; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!