Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим (взаимным). 9 страница
16.2. При депонировании бездокументарных ценных бумаг обременение таких бумаг возникает после внесения лицом, осуществившим учет прав, записи об обременении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Обременение бездокументарных ценных бумаг может возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются обремененные бездокументарные ценные бумаги. Иные правила могут быть установлены законом о рынке ценных бумаг (п. 1 ст. 926.6, п. 3 ст. 149.2 ГК).
Распоряжаться такими ценными бумагами и осуществлять права по ним эскроу-агент не вправе, поскольку иное не предусмотрено договором.
16.3. При условном депонировании безналичных денежных средств, если эскроу-агентом является банк, отношения регулируются ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК (см. об этом п. 20 настоящей главы). Если же объектом депонирования являются безналичные денежные средства и эскроу-агентом выступает не банк, то такие средства депонируются на номинальном счете эскроу-агента. При этом до возникновения оснований для передачи имущества бенефициару бенефициаром по номинальному счету является депонент; после появления указанных оснований - бенефициар по договору эскроу.
Правила об аресте или о списании денежных средств, находящихся на номинальном счете (ст. 860.5 ГК), в рассматриваемой ситуации не действуют.
17. Обязательства, порождаемые договором эскроу, прекращаются по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (ст. ст. 407 - 419 ГК), если иное не следует из закона и не вытекает из существа обязательств. Договор прекращается вследствие истечения срока, на который он заключен.
|
|
|
Учитывая фидуциарный характер отношений, закон (ст. 926.8 ГК) предусматривает ряд специальных оснований прекращения договора эскроу.
Депонент и бенефициар (не по отдельности, а только совместно) могут отказаться от договора. Это может быть сделано путем направления ими совместного уведомления эскроу-агенту об отказе от договора. Уведомление должно быть облечено в письменную форму либо доведено до эскроу-агента иным способом, предусмотренным договором эскроу.
Договор прекращается также вследствие смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, прекращения полномочий нотариуса, являющегося эскроу-агентом, ликвидации юридического лица, выступающего эскроу-агентом.
Прекращение договора влечет различные правовые последствия в зависимости от того, по каким основаниям прекратилось правоотношение и какова воля его участников.
Во-первых, при прекращении договора эскроу-агент должен вернуть объект депонирования депоненту (общее правило). Иное может предусматриваться соглашением депонента и бенефициара (эскроу-агент в нем не участвует). Как представляется, усмотрение депонента и бенефициара в данном случае является достаточно ограниченным.
|
|
|
Во-вторых, если договор эскроу прекратился, но уже появились основания передачи объекта депонирования бенефициару, то эскроу-агент должен передать соответствующее имущество бенефициару.
В-третьих, если договор прекращается по указанным специальным основаниям, то объект депонирования возвращается депоненту. Однако если до появления данных специальных оснований договор эскроу был передан другому лицу (ст. 392.3 ГК) (эскроу-агентом стал другой субъект), то правоотношение, порожденное договором эскроу, продолжает существовать.
При появлении данных специальных оснований прекращения договора эскроу, после того как появились основания для передачи имущества бенефициару, объект депонирования должен быть передан бенефициару.
18. В юридической науке некоторое распространение имеет точка зрения, в соответствии с которой договор эскроу есть разновидность аккредитива. Иногда, учитывая сходство аккредитива и договора эскроу, последнему и вовсе отказывают "в праве на существование". Не вдаваясь в детали, можно отметить по крайней мере два обстоятельства, имеющих существенное значение.
|
|
|
Во-первых, непременным участником отношений, возникающих по поводу аккредитива, является банк (чаще всего не один банк). В договоре эскроу могут участвовать любые субъекты гражданского права (и банки в том числе).
Во-вторых, при расчетах по аккредитиву в конечном счете все сводится к уплате денег. По договору условного депонирования бенефициару могут передаваться любые движимые вещи (и деньги в том числе).
Таким образом, сфера применения договора эскроу гораздо более широкая как по субъектам, так и по объектам.
19. Условное депонирование имеет нечто общее с исполнением обязательства внесением долга в депозит нотариуса, если соглашением кредитора и должника предусмотрена обязанность должника исполнить обязательство по передаче денег или ценных бумаг путем внесения долга в депозит нотариуса (п. 1.1 ст. 327 ГК). По существу такой способ исполнения сводится к выполнению нотариусом посреднической функции (он получает деньги или ценные бумаги от должника, извещает кредитора и по его требованию передает ему предмет исполнения).
|
|
|
Отличие условного депонирования от указанного способа исполнения обязательства в основном сводится к следующему.
Во-первых, обязанность <1> произвести исполнение долга путем внесения денег или ценных бумаг в депозит нотариуса может быть предусмотрена договором кредитора и должника. Договор, порождающий отношения по поводу условного депонирования, заключается депонентом, эскроу-агентом и бенефициаром.
--------------------------------
<1> Во всех других случаях исполнение обязательства путем внесения долга в депозит есть право (а не обязанность) должника (см. п. 1 ст. 327 ГК).
Во-вторых, при регулировании отношений, основанных на договоре эскроу, достаточно широко распространена диспозитивность. Так, договором определяется срок депонирования имущества, указываются основания, при наличии которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару, предусматривается размер вознаграждения либо стороны договариваются о безвозмездном характере отношений, может предусматриваться право (или обязанность) эскроу-агента пользоваться (а может быть, и распоряжаться) объектом депонирования и т.д.
При исполнении обязательства путем передачи долга в депозит нотариуса договариваться не о чем: нотариусу подается документ, свидетельствующий о намерении внести долг в депозит нотариуса, а далее начинается производство по конкретной депозитной операции нотариуса. Влиять на содержание, этапы и прочие компоненты этого производства ни кредитор, ни должник своим договором не могут <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом: Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. М., 2015. Т. 2: Правила совершения отдельных видов нотариальных действий. С. 530 - 537.
В-третьих, в депозит нотариуса могут быть переданы только деньги и ценные бумаги. Объектом условного депонирования могут быть любые движимые вещи (в том числе наличные деньги, безналичные денежные средства, документарные ценные бумаги).
В-четвертых, в отношениях, порождаемых договором эскроу, участвуют любые субъекты гражданского права, а в соответствии с п. 1.1 ст. 327 ГК долг передается в депозит нотариуса (нотариус - не субъект права гражданского). Однако нотариус может быть эскроу-агентом.
В-пятых, правоотношение, возникающее в связи с передачей долга в депозит нотариуса, простое по содержанию: нотариус обязан передать деньги или ценные бумаги кредитору; кредитору принадлежит корреспондирующее с данной обязанностью право.
Правоотношение, порождаемое договором эскроу, гораздо более сложное по содержанию - у каждого из трех участников есть права и обязанности.
В-шестых, на нотариуса возлагается безусловная обязанность передать деньги или ценные бумаги кредитору, а эскроу-агент должен передать бенефициару объект депонирования при появлении определенных оснований.
Кроме того, необходимо учитывать, что отношения условного депонирования являются сугубо частноправовыми, а социальные связи, возникающие по поводу внесения долга в депозит нотариуса, неоднородны: одни из них частноправовые, другие - публично-правовые (те, в которых участвует нотариус).
Таким образом, внесение долга в депозит нотариуса как способ исполнения обязательства - достаточно простой юридико-технический прием. Заключение договора эскроу порождает гораздо более сложные правоотношения.
20. Договор счета эскроу (ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК) является разновидностью договора условного депонирования (обычного договора эскроу). Договор условного депонирования (эскроу) - род, договор счета эскроу - вид. С точки зрения существа отношений и их правовой природы различий нет.
Однако нормы о договоре счета эскроу введены в ГК в 2013 г. (Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ). Положения о договоре условного депонирования (эскроу) включены в ГК в 2017 г. (с введением в действие с 1 июня 2018 г.) (Федеральный закон от 26 июня 2017 г. N 212-ФЗ). В связи с этим существуют некоторые различия в правовом регулировании данных однотипных отношений.
Особенности договора счета эскроу (как вида договора условного депонирования) обнаруживают себя, в частности, в следующем. В договоре счета эскроу непременно участвует банк. Объектом депонирования являются денежные средства. К отношениям из договора счета эскроу применяются общие положения о банковском счете, поскольку иное не предусмотрено ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК и не вытекает из существа отношений. Есть и особенности закрытия счета эскроу (ср. ст. 860.10 и ст. 926.8 ГК).
21. Положения об условном депонировании (о договоре эскроу), содержащиеся в ст. ст. 926.1 - 926.8, образуют гл. 47.1 ("Условное депонирование (эскроу)"), которая помещена после гл. 47 ("Хранение"). Однако это отнюдь не означает, что в гл. 47.1 ГК включены нормы об особом виде хранения. Договор эскроу (условного депонирования) порождает правоотношение, в содержание которого входит обязанность эскроу-агента принять движимую вещь, хранить ее, а при наступлении определенных оснований передать вещь - передать не тому субъекту, который передал ее эскроу-агенту (в рассматриваемом договоре это депонент, в договоре хранения - поклажедатель), а бенефициару. И все это производится с целью исполнить обязательство депонента по передаче имущества другому лицу (бенефициару).
Таким образом, отношения по поводу сохранения вещи подчинены иным отношениям - по исполнению обязательства передать вещь (обязанность хранить (сохранить) имущество часто входит в содержание различных правоотношений (аренда, залог, подряд и др.)). Поэтому, с одной стороны, к договору эскроу, предусматривающему передачу на депонирование вещей, применяются положения гл. 47 ГК ("Хранение"), если это не противоречит правилам гл. 47.1 ГК, договору или не вытекает из существа обязательства. С другой стороны, в целом для регулирования отношений условного депонирования (эскроу) (не только телесных вещей, но и иного движимого имущества) создана специальная система норм - ст. ст. 926.1 - 926.8 (гл. 47.1) ГК.
Глава 46. ПОРУЧЕНИЕ. КОМИССИЯ. АГЕНТИРОВАНИЕ. ДЕЙСТВИЯ
В ЧУЖОМ ИНТЕРЕСЕ БЕЗ ПОРУЧЕНИЯ
§ 1. Поручение
Договор поручения - это соглашение, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате совершения которых права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения консенсуальный, двусторонне обязывающий, безвозмездный, фидуциарный.
Договор поручения имеет широкую сферу применения. К нему обращаются в случаях, когда лицо, желающее совершить какие-либо юридические действия, не может или не хочет совершать их лично и потому поручает их совершение другому лицу. Договор поручения тесно связан с институтами доверенности и представительства.
Поскольку договор поручения признается заключенным в момент достижения соглашения между контрагентами, он является договором консенсуальным.
К особенностям договора поручения можно отнести то обстоятельство, что поверенный действует не от своего имени, а от имени представляемого им лица и потому не становится стороной сделки. В других формах посреднической деятельности посредники действуют хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (действующие от своего имени брокеры, доверительные управляющие, душеприказчики при наследовании и т.д.).
Традиционно сложившейся особенностью договора поручения является безвозмездность действий поверенного, если законом или договором за такие действия прямо не предусмотрено вознаграждение. В качестве исключения из этого общего правила закон рассматривает те договоры, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из его сторон, распространяя на них презумпцию возмездности.
Также традиционным для договора поручения является его фидуциарность, т.е. доверительность в отношениях сторон. В частности, это обусловливает возможность каждой стороны в любой момент прекратить договор по своему желанию. Соглашение об обратном ничтожно. И лишь для отношений коммерческого представительства закон устанавливает минимальный срок предварительного уведомления для отказа от договора в 30 дней. Фидуциарный характер договора проявляется также в невозможности продолжения отношений поручения в случае смерти кого-либо из сторон, признания их недееспособными, ограниченно дееспособными или безвестно отсутствующими.
Правовое регулирование отношений, возникающих на основании договора поручения, осуществляется нормами гл. 10 и 49 ГК.
2. Предметом договора поручения является совершение одним лицом от имени другого определенных юридических действий.
Юридические действия следует понимать широко: как любые действия, имеющие правовое значение (например, совершение сделок, представительство в суде). Такие действия, являющиеся предметом договора поручения, могут совершаться только в интересах доверителя. Не допускаются в договоре поручения действия поверенного в собственных интересах, равно как и совершение посредством поручения противоправных действий. Кроме того, закон содержит прямой запрет на совершение некоторых юридических действий через поверенного (вступление в брак, составление завещания), обязывая доверителя к их личному совершению.
3. Сторонами договора поручения являются доверитель и поверенный. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора поручения - ими могут выступать любые субъекты гражданского права.
Как и в других договорах, в договоре поручения возможна множественность лиц как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного. На практике это, как правило, проявляется в указании в доверенности нескольких лиц с той или другой стороны.
В качестве коммерческих представителей по договору поручения могут выступать только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации в качестве коммерческих представителей выступать не могут даже в том случае, если закон дозволяет им заниматься предпринимательской деятельностью. Например, коммерческим представителем в силу прямого указания закона является брокер (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами на основании возмездных договоров с клиентом (п. п. 1, 2.1 ст. 3 Закона о РЦБ). Не следует рассматривать в качестве коммерческих представителей работников доверителя, хотя бы и действующих на основании доверенности, выданной предпринимателем. В этой связи в юридической литературе указывается на необходимость различать понятия "коммерческое представительство" и "представительство в коммерческих отношениях". Последнее понятие более широкое, оно включает в себя как коммерческое представительство, так и иные случаи представительства в коммерческих отношениях (в частности, представительство предпринимателя, осуществляемое его работниками) <1>.
--------------------------------
<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Сделки. Решения собраний. Представительство и доверенность. Сроки. Исковая давность: Постатейный комментарий к главам 9 - 12 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2013.
В силу отсутствия в гл. 49 ГК специальных норм о форме договора поручения к ней применяются общие правила, установленные ГК для формы сделок.
4. Содержание правоотношения по поручению. Договор поручения является взаимным. И доверитель, и поверенный в силу договора наделяются правами и обязанностями.
4.1. Обязанностью поверенного является выполнение поручения доверителя в точном соответствии с его указаниями, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от данных доверителем указаний по общему правилу лишь при условии предварительного согласования таких отступлений, даже если они предполагают очевидную выгоду для доверителя. Из этого правила возможно лишь два исключения: во-первых, получить предварительное согласие на изменение указаний доверителя невозможно либо ответ поверенному в разумный срок не предоставлен; во-вторых, доверитель действует в качестве коммерческого представителя и может отступить от указаний доверителя в его интересах и без предварительного уведомления. При этом в обоих случаях поверенный, выполнивший поручения на других условиях, должен уведомить об этом доверителя в максимально короткий срок.
Например, по условиям договора поверенный должен приобрести для доверителя индивидуально-определенную вещь в единичном экземпляре и потратить строго определенную денежную сумму. Однако впоследствии произошло резкое увеличение цены. Если не приобрести данную вещь по изменившейся цене, то она будет продана третьему лицу и, соответственно, интересы доверителя пострадают. При этом доверитель находится в длительной командировке и нет возможности сообщить ему об изменившихся обстоятельствах. В таких случаях поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным.
Поверенный должен лично исполнить данное ему поручение. Безусловно, поверенный при исполнении поручения вправе прибегать к помощи третьих лиц (заместителей), поручая им выполнение, как правило, отдельных вспомогательных функций, но лишь в порядке и на условиях, установленных в законе (ст. 187 ГК). За действия третьих лиц в соответствующих случаях отвечает поверенный. Договором может быть запрещено привлечение третьих лиц.
Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения. Полученные поверенным для доверителя деньги, вещи, документы и иные предметы принадлежат доверителю с момента, когда они были вручены поверенному. Поэтому в случае задержки в передаче со стороны поверенного либо несанкционированного расходования каких-либо сумм доверитель вправе потребовать не только изъятия того, что подлежит передаче, но и возмещения убытков.
Поверенный обязан по исполнении поручения либо в случае прекращения договора до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек.
Дата добавления: 2019-09-08; просмотров: 291; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!