Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим (взаимным). 8 страница
При передаче вещей на депонирование, естественно, необходимо учитывать оборотоспособность вещей (ст. 129 ГК). Так, если вещь ограничена в обороте, то ее нельзя передать на депонирование лицу, которому такая вещь принадлежать не может, либо, если совершение сделок с такой вещью допускается только по специальному разрешению, нельзя ее передать на депонирование при отсутствии такого разрешения.
Нередко на совершение сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица либо государственного органа или органа местного самоуправления. В соответствующих случаях при отсутствии такого согласия недопустимо совершение сделки, на исполнение которой был бы направлен договор эскроу, и, следовательно, нельзя заключить договор эскроу.
7. Участникам отношения по депонированию имущества должно быть точно известно, какое именно имущество эскроу-агент должен передать бенефициару, - то, которое он получил от депонента. Поэтому имущество, переданное на депонирование, должно быть обособлено, выделено из массы ему подобного имущества. Объект депонирования должен быть обособлен от любых других объектов (вещей, прав и пр.), принадлежащих как эскроу-агенту, так и третьим лицам. Важно, что объект депонирования выделен. Обособление имущества может быть как юридическим, так и (или) фактическим.
В законе (п. 1 ст. 926.4 ГК) указывается, каким образом должно производиться обособление имущества, переданного депонентом эскроу-агенту: оно отражается на отдельном балансе и (или) по нему ведется обособленный учет. Такое предписание рассчитано прежде всего на предпринимательскую сферу. Между тем нормы об условном депонировании востребованы не только в предпринимательских отношениях. Например, условное депонирование возможно и в тех случаях, когда участниками отношений являются граждане (допустим, при продаже гражданином некой вещи эскроу-агенту (тоже гражданину) передается эта вещь или (и) наличные денежные средства). Понятно, что в таких ситуациях баланса быть не может, а об учете если и можно говорить, то в самом широком смысле этого слова. Но вещь, являющаяся объектом депонирования, должна быть обособлена. Когда в законе говорится об отдельном балансе и (или) об обособленном учете, то речь идет об отчетливо видимом юридическом обособлении. Если же эскроу-агент (как в примере о продаже гражданином некой вещи) не ведет отдельный баланс и обособленный учет, то и юридическое обособление имущества выражается в том, что все участники отношений знают: объект депонирования принадлежит депоненту и передан эскроу-агенту в целях исполнения обязательства депонента перед бенефициаром. Физическое обособление может выражаться в помещении объекта депонирования в какое-то хранилище, сейфовую ячейку и т.п. Договором могут быть предусмотрены различные способы фактического обособления объекта депонирования.
|
|
|
|
|
|
8. Иногда имущество, переданное на депонирование, может смешиваться с другим имуществом, принадлежащим эскроу-агенту или третьим лицам. Такое смешение может быть предусмотрено договором эскроу, явиться результатом противоправных действий эскроу-агента или третьих лиц и т.п. В любом случае обязательства эскроу-агента остаются неизменными: при появлении оснований, предусмотренных договором эскроу, он обязан передать имущество, переданное ему депонентом, бенефициару.
9. Существенными условиями договора эскроу являются следующие:
- предмет;
- основания, при наступлении которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару.
Договором должен предусматриваться срок депонирования имущества; он не может быть более пяти лет. Однако условие о сроке действия договора (срок депонирования) не является существенным. Оно относится к числу определимых - если договором не предусмотрен срок его действия или он заключен на срок более пяти лет, то считается, что договор заключен на пять лет.
|
|
|
Естественно, говоря о существенных условиях договора эскроу, необходимо учитывать и иные указания абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК.
10. По общему правилу договор эскроу должен быть заключен в нотариальной форме. Исключение установлено лишь для случаев депонирования таких объектов, как безналичные денежные средства и (или) бездокументарные ценные бумаги (см. п. 16.2 настоящей главы).
11. Заключение договора эскроу приводит к тому, что наряду с обязательством, на исполнение которого нацелен договор, появляется еще одно обязательство - условного депонирования. Эти обязательства взаимосвязаны. Одно из них можно считать главным (основным), например договор купли-продажи; другое, возникающее на основе договора эскроу, является вспомогательным, производным и зависимым обязательством. Это обязательство может существовать лишь постольку, поскольку существует основное (главное) обязательство. Вспомогательный характер его проявляется в том, что условное депонирование осуществляется в целях исполнения основного (главного) обязательства. Сам по себе (в отрыве от основного обязательства) договор эскроу существовать не может. Зависимость обязательства условного депонирования проявляется, в частности, и в том, что его исполнение может стать невозможным при ничтожности основного обязательства или при признании соответствующей сделки недействительной.
|
|
|
Условное депонирование производится в целях исполнения обязательства депонента по передаче имущества другому лицу. Поэтому логично, что по общему правилу депонент не может распоряжаться имуществом, переданным эскроу-агенту, т.е. он не может производить отчуждение соответствующего имущества, сдавать его в аренду, передавать в залог и т.д. В противном случае (если бы депонент мог распоряжаться объектом депонирования) исполнение обязательства эскроу-агентом в ряде случаев оказалось бы затруднено, а то и невозможно.
Вместе с тем в виде исключения договором эскроу может предусматриваться сохранение за депонентом права распоряжения объектом депонирования. Вряд ли бенефициар будет соглашаться на сохранение такого права у депонента в полном объеме - это полностью нивелировало бы гарантии, появляющиеся с заключением договора эскроу. Но у депонента могут оставаться отдельные правомочия, реализация которых, по мнению бенефициара, не угрожала бы его интересам, - например, если по договору эскроу депонент передает имущество в целях исполнения обязательства депонента как арендодателя, то за ним может быть сохранено право передать соответствующее имущество в залог.
12. Содержание обязательства, порождаемого договором эскроу, в основном сводится к следующему.
Депонент обязан передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче бенефициару. Обязанность считается исполненной с момента передачи объекта депонирования эскроу-агенту (чаще всего это вручение).
Эскроу-агент обязан передать имущество бенефициару при наступлении определенных обстоятельств (в законе они названы основаниями; далее - основания). Данные основания - юридические факты, порождающие обязанность эскроу-агента передать имущество бенефициару, - предусматриваются договором.
В качестве таких оснований могут выступать различные юридические факты - как действия, так и события. Может быть указано одно (единственное) основание, а может быть указан их перечень. Причем может предусматриваться, что эскроу-агент передает имущество при появлении любого основания, содержащегося в перечне, а может быть установлено, что основанием является определенная совокупность юридических фактов (юридический состав).
В качестве основания может быть указан и срок (наступление срока, истечение срока).
Чаще всего основанием является действие бенефициара. Например, можно предусмотреть, что эскроу-агент должен передать вещь бенефициару в течение пяти дней после того, как бенефициар (как покупатель) передаст депоненту (как продавцу) сумму (цену), обусловленную заключенным ими договором купли-продажи (основанием является действие бенефициара).
Договором эскроу можно предусмотреть, что основанием является действие третьего лица или органа. Например, может быть установлено, что переданные эскроу-агенту наличные денежные средства будут переданы бенефициару (продавцу) в течение трех дней после регистрации права собственности покупателя (депонента) на квартиру.
Основания могут и не наступить. В этом случае объект депонирования возвращается депоненту.
Эскроу-агент обязан (1) обеспечить сохранность переданного ему имущества и (2) передать его бенефициару при появлении оснований, предусмотренных договором.
Эскроу-агент имеет право получить вознаграждение. Соответствующая обязанность возлагается на депонента и бенефициара. Их обязательство является солидарным, поскольку иное не предусмотрено договором. При отсутствии соглашения о размере вознаграждения услуга эскроу-агента оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК).
Эскроу-агент не может засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения, если иное не предусмотрено договором. Договором эскроу может предусматриваться оказание услуг эскроу-агентом на безвозмездных началах.
Бенефициар обязан выплатить эскроу-агенту вознаграждение, если соответствующая обязанность не возложена исключительно на депонента.
Бенефициар вправе требовать от эскроу-агента передачи ему объекта депонирования при наступлении предусмотренных договором оснований.
13. Имущество передается эскроу-агенту в целях исполнения обязательства депонента перед бенефициаром. Поэтому логично, что эскроу-агент не может ни пользоваться объектом депонирования, ни распоряжаться им. Однако договором эскроу может быть предусмотрено право, а иногда и обязанность эскроу-агента пользоваться и (или) распоряжаться объектом депонирования - это во-первых. Во-вторых, возможность или необходимость использовать имущество, переданное на депонирование, а также распоряжаться им может следовать из "существа обязательства". Думается, суть в том, что необходимо учитывать свойства объекта депонирования. Эскроу-агент должен сохранить имущество (затем передать его бенефициару). Если для сохранения этого имущества необходимо (нужно) его использование и (или) распоряжение им, то эскроу-агент должен пользоваться и (или) распоряжаться им.
14. Как отмечалось, эскроу-агент должен передать объект депонирования бенефициару при наступлении предусмотренных договором оснований. Так или иначе эскроу-агент должен знать о наступлении указанных оснований. Например, договором эскроу может быть предусмотрено, что передача имущества бенефициару производится после того, как эскроу-агент получит уведомление депонента о наступлении основания (допустим, в качестве основания был указан факт оплаты товара и депонент известил о том, что оплата произведена). Если в качестве основания договором предусмотрено событие или действие третьего лица, то эскроу-агент передает имущество бенефициару, соответственно, при наступлении такого события или совершении предусмотренного действия третьим лицом и т.д.
Договором эскроу может быть предусмотрена обязанность эскроу-агента проверить наличие оснований (такое условие договора наиболее предпочтительно). В этом случае эскроу-агент должен провести всестороннюю тщательную проверку, с тем чтобы исключить передачу объекта депонирования бенефициару при отсутствии оснований. При неисполнении или ненадлежащем исполнении указанной обязанности эскроу-агент может быть привлечен к ответственности, предусмотренной законом или договором (взыскание убытков, неустойки и т.д.).
Договором может быть установлено, что бенефициар должен представить эскроу-агенту документы, подтверждающие возникновение оснований. В этом случае по общему правилу эскроу-агент обязан проверить представленные документы лишь по внешним признакам (наличие в них определенных реквизитов, подписей, штампов и т.д.). Если есть разумные основания считать, что документы недостоверные, то эскроу-агент должен воздержаться от передачи имущества бенефициару. Однако договором может быть предусмотрено иное - например, может устанавливаться обязанность проверить документы не только по внешним признакам, но и по существу, при получении документов сделать определенные запросы каким-либо органам или организациям и т.д.
15. С целью максимального обеспечения интересов бенефициара законом установлено правило о недопустимости обращения взыскания на депонированное имущество, а также ареста такого имущества и принятия в отношении него обеспечительных мер (п. 1 ст. 926.7 ГК). Как представляется, возможны отступления от этого весьма категоричного правила. Так, в случаях, когда условное депонирование производится для того, чтобы избежать обращения взыскания на имущество (его ареста, принятия обеспечительных мер), соответствующие действия должны квалифицироваться как злоупотребление правом.
В период, когда объект депонирования находится у эскроу-агента или уже передан им бенефициару, у депонента может появиться право требовать передачи ему соответствующего имущества. Такое право возникает, во-первых, в случае прекращения договора эскроу до его исполнения эскроу-агентом путем передачи имущества бенефициару; во-вторых, в случае если имущество передано бенефициару в нарушение условий договора эскроу.
После появления оснований для передачи объекта депонирования бенефициару у него появляется соответствующее право - требовать от эскроу-агента передачи имущества. На это право может быть обращено взыскание по долгам бенефициара.
16. Закон предусматривает некоторые особенности условного депонирования отдельных видов имущества.
16.1. Депонирование вещей подчинено общим правилам. Те или иные особенности депонирования отдельных видов вещей обусловлены их особым правовым режимом либо особыми свойствами вещей.
Особенностью депонирования вещей является то, что объект депонирования - движимая вещь - передается во владение эскроу-агенту.
Основания приобретения и прекращения права собственности предусмотрены соответственно ст. ст. 218 - 234 (гл. 14) и ст. ст. 235 - 243 (гл. 15) ГК. Есть и другие нормы, регулирующие возникновение, переход, прекращение права собственности (например, ст. 131, п. 4 ст. 1152 ГК).
В законе (ст. 926.5 ГК) установлено специальное правило о моменте перехода права собственности на вещь от депонента к бенефициару. Право собственности на вещь - объект депонирования сохраняется за депонентом до момента возникновения оснований передачи вещи бенефициару. После появления таких оснований право собственности переходит к бенефициару.
Рассматривая данное правило, следует обратить внимание на следующие обстоятельства.
Во-первых, в изъятие из общих правил право собственности при появлении оснований переходит автоматически. Вещь еще может находиться у эскроу-агента, но собственником ее уже считается бенефициар. Он имеет право владения, пользования и распоряжения данной вещью, своей властью и в своем интересе (ст. 209 ГК), он несет бремя содержания имущества (ст. 210 ГК) и т.д. (хотя до момента передачи вещи бенефициару он не может реализовать свои правомочия в полном объеме).
Во-вторых, в рассматриваемой норме речь идет о том, что право собственности переходит с даты возникновения оснований для передачи вещи бенефициару. Такое указание представляется несколько неопределенным. К тому же в ряде случаев обозначение момента возникновения права собственности датой возникновения оснований будет противоречить формальной логике. Так, если, предположим, действие третьего лица, являющееся основанием, совершено в 17 часов 25 ноября, вряд ли правильно считать, что бенефициар стал собственником с 00 часов 25 ноября или с 00 часов 26 ноября. Думается, логично и справедливо будет исходить из того, что правовое значение должно придаваться моменту (а не дате) возникновения оснований. И лишь в тех случаях, когда момент возникновения оснований не может быть установлен, следует считать, что право собственности на вещь переходит к бенефициару с даты (в день) наступления оснований (подобный подход воплощен в п. 2 ст. 1114 ГК).
Эскроу-агент отвечает за утрату, недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей.
Под утратой вещи следует понимать гибель (уничтожение, исчезновение) соответствующего объекта гражданских прав. Недостача вещей - уменьшение их количества. Повреждение вещей в данном случае надо понимать достаточно широко. Имеются в виду как собственно повреждения в результате механического или иного воздействия на вещь, так и порча как следствие неких органических процессов.
Эскроу-агент отвечает за то, что не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свою обязанность сохранить объект депонирования независимо от того, виновен он или нет (исключение из общего правила, установленного ст. 401 ГК). Эскроу-агент отвечает даже тогда, когда утрата, повреждение или недостача имущества произошли в результате случая (простого случая, казуса, субъективного случая), - в происшедшем нет виновных.
Есть только три группы оснований освобождения эскроу-агента от ответственности.
Во-первых, утрата, недостача или повреждение имущества есть результат действия непреодолимой силы.
К обстоятельствам непреодолимой силы в связи с рассматриваемыми вопросами можно отнести, например, различные стихийные бедствия (землетрясение, ураганы и т.п.), если они отвечают признакам непреодолимой силы и повлекли гибель объекта депонирования, недостачу соответствующего имущества или его повреждение.
Во-вторых, утрата, недостача или повреждение объекта депонирования произошли вследствие особых свойств соответствующих вещей, о которых эскроу-агент не знал и не должен был знать, - например, эскроу-агенту переданы вещи легковоспламеняющиеся, взрывоопасные или вообще опасные по своей природе под неправильным наименованием, эскроу-агент не знал и не мог знать об указанных свойствах этих вещей и в результате вещи погибли или были повреждены.
В-третьих, эскроу-агент освобождается от ответственности за несохранность вещей, переданных на депонирование, если утрата, недостача или повреждение произошли в результате умысла или грубой неосторожности депонента.
Эскроу-агент должен обеспечить сохранность объекта депонирования (а затем при наличии определенных оснований передать его бенефициару). Поэтому логично, что на отношения, возникающие по поводу сохранения вещей, являющихся объектами депонирования, распространяются нормы о договоре хранения (гл. 47 ГК). Иное может быть предусмотрено договором или следовать из существа обязательства. Кроме того, правила гл. 47 ГК применяются, если иное не предусмотрено специальными нормами о договоре эскроу, которые включены в гл. 47.1 ГК (ст. ст. 926.1 - 926.8). Данные специальные нормы чаще всего обусловлены существом обязательства, возникающего на основании договора эскроу. Так, по договору хранения хранитель должен возвратить вещь поклажедателю, а из существа договора эскроу следует, что вещь - объект депонирования - должна быть передана бенефициару, что и предусмотрено указанными специальными нормами (ст. 926.1 ГК). Некоторые особенности обусловлены положениями гл. 47.1 вне связи с существом обязательства. Так, установление нотариальной формы договора эскроу (абз. 3 п. 1 ст. 926.1 ГК) продиктовано не спецификой отношений, возникающих по поводу условного депонирования, но стремлением обеспечить соблюдение всех условий действительности столь сложного договора, в котором участвуют три субъекта и у каждого свой (особый) интерес.
Дата добавления: 2019-09-08; просмотров: 256; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!