Общество с ограниченной ответственностью
Анализ правовой природы общества с ограниченной ответственностью целесообразно начать с ознакомления с историей возникновения торговых товариществ, в том числе товарищества с ограниченной ответственностью, которые послужили прообразом для современных обществ с ограниченной ответственностью. С развитием государства и ослаблением семейной организации выдвигалась потребность в объединении становившихся независимыми индивидов для достижения общими усилиями хозяйственных целей. Свободные товарищества, в основном, торгового характера, были известны древним ассириянам, финикиянам, грекам.
Зачатки обществ с ограниченной ответственностью были известны древним римлянам, Однако, законченного учения о правоспособности корпораций, римское право так и не создало.
Дальнейшее развитие ООО получили в Западной Европе, трансформировавшись из такой формы организации юридических лиц как товарищество с ограниченной ответственностью. Как отмечено в литературе, товарищества (общества) с ограниченной ответственностью рассматривались как своего рода компромиссная форма, возникшая на стыке товариществ с полной ответственностью их товарищей и акционерных обществ, которая совместила в своем регулировании как принцип ограниченной ответственности или "ограниченного риска", закрепленный акционерным законодательством, так и простоту организации бизнеса (управление и т.д.) и более тесную связь между товарищами, отличавшими полное товарищество*(25).
|
|
|
История общества с ограниченной ответственностью в праве России достаточно противоречива. Гражданский кодекс 1922 г. предусматривал такую организационную правовую форму как товарищества с ограниченной ответственностью (ст. 318). Их определяли в качестве юридических лиц, по обязательствам которых их участники отвечали личным имуществом в одинаковом для каждого участника кратном (допустим, трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении к суммам вкладов всех участников.
На основании дальнейшего полного огосударствления экономики Российской Федерации данная форма не обладала практическим значением, так как частное предпринимательство, в том числе и в виде создания товарищества либо общества с ограниченной ответственностью запрещалось.
Однако ситуация изменилась в связи с переходом России к рыночным отношениям и такая организационно правовая форма стала востребованной. В данный период Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 года N 590 утвердило Положение об акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью.
В данном случае общество с ограниченной ответственностью рассматривали в его традиционной форме. Но действие данного подзаконного акта в связи с распадом СССР в последующем было парализовано принятым 25 декабря 1990 года российским Законом "О предприятии и предпринимательской деятельности".
|
|
|
Общество с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма в Российской Федерации была введена с принятием Гражданского кодекса РФ (ГК), который вступил в силу с 01 января 1995 г. В настоящее время помимо ГК общество с ограниченной ответственностью регулируется также Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью на сегодняшний день является одной из наиболее распространенных и перспективных форм осуществления предпринимательской деятельности и, естественно, она нуждается в детальном правовом регулировании. В структуре зарегистрированных в Едином государственном реестре юридических лиц коммерческих организаций преобладают именно общества с ограниченной ответственностью, составившие, по состоянию на 31 декабря 2013 года, 93,8%*(26) от всего количества зарегистрированных коммерческих организаций. Изменения в ГК затронули и эту организационно-правовую форму. Речь идет, прежде всего, об изменениях, касающихся всех хозяйственных обществ, которые естественно затронули и эту организационно правовую форму, так и тех нововведений, которые касаются только обществ с ограниченной ответственностью.
|
|
|
Общество с ограниченной ответственностью - это организационно-правовая форма коммерческих непубличных корпоративных организаций, которая имеет ряд отличительных особенностей, благодаря которым и считается наиболее привлекательной для осуществления предпринимательской деятельности. К числу таких особенностей относится ограничение ответственности участников такого общества стоимостью взноса в его уставный капитал, что снижает риск ведения предпринимательской деятельности (при этом сам размер уставного капитала не очень значителен). Кроме того, она предусматривает возможность его участника лично осуществлять и контролировать указанную деятельность.
К числу положительных юридических характеристик общества с ограниченной ответственностью можно отнести простоту государственной регистрации, незначительный уставный капитал, несложную и диспозитивную систему управления, отсутствие запутанного механизма ведения реестра учредителей, мобильность отчуждения долей уставного капитала, отсутствие взаимной ответственности общества и его участников, минимальный начальный количественный состав участников общества и другие.
|
|
|
В них может быть установлен упрощенный порядок внутреннего управления путем передачи на решение коллегиального органа такого общества большинства вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания (п. 3 ст. 66.3 ГК).
Само название "Общество с ограниченной ответственностью" говорит о том, что его участники не отвечают по обязательствам общества, поскольку их ответственность ограничена стоимостью вкладов участников. Каждый участник обществ с ограниченной ответственностью будет нести не ответственность, а только определенные риски, которые выражаются в возможностях утраты внесенного им имущественного вклада в уставный капитал обществ в случаях недостаточности у него имущества с целью расчета с кредитором. По существу, это риски убытка от деятельности обществ, но убыток этот не в виде реального ущерба, так как имущество, внесенное в уставный капитал обществ, становится собственностью последних, а значит, утрачено участниками, в форме упущенной выгоды (неполучение запланированного дохода от работы обществ).
Однако, по-другому будет складываться ситуация, если участники общества, не полностью оплатили доли в уставный капитал. В этом случае они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК). Это значит, что требование по обязательствам общества может быть предъявлено к такому участнику в полном объеме. Норма, согласно которой участники ООО, внесшие вклады в уставный капитал не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников, направлена на обеспечение прав и законных интересов кредиторов ООО и представляет собой некоторую санкцию для тех участников, которые не выполнили своих обязательств по оплате причитающейся части уставного капитала.
Выступая в качестве юридического лица, общества с ограниченной ответственностью обладают совокупностью признаков юридических лиц: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность, способность выступать в гражданском обороте от своего имени*(27).
В гражданском обороте общества с ограниченной ответственностью выступают от своего имени, в роли которого выступают их фирменные наименования (фирмы). Закон предъявляет ряд специальных требований к фирменному наименованию общества с ограниченной ответственностью. Так, например, они в обязательном порядке должны иметь указания на организационную правовую форму (п. 1 ст. 4 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью") при помощи включения в наименования слов "с ограниченной ответственностью". Помимо этого, фирменные наименования обществ не должны вводить в заблуждение. Общества должны иметь наименования на русском языке. Закон обществам предоставляет право иметь наименования на иностранном языке и языках народов России, а кроме этого сокращенные наименования.
Если ранее действовавшая редакция ГК, когда речь шла о предельном количестве участников ООО, делала отсылку к Закону об обществах с ограниченной ответственностью, то в настоящее время этот вопрос решен в п. 1 ст. 88 ГК. В нем сказано, что число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до указанного предела.
В ст. 88 ГК отменено правило, согласно которому общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Так, в п. 2 ст. 88 ГК сказано, что общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации.
Определение общества с ограниченной ответственностью в новом ГК не претерпело существенных изменений. Законодатель ограничился добавлением слова "хозяйственное" к слову "общество". Согласно п. 1 ст. 87 нового ГК обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.
Принципиально здесь ничего не меняется, однако новая формулировка является более четкой. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
Определенные изменения были внесены в процедуру создания общества с ограниченной ответственностью. Закон предписывает, что для того, чтобы создать общество с ограниченной ответственностью его учредители между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия. Такой договор заключается в письменной форме (п. 1 ст. 89 ГК).
В связи с существенными изменениями в гражданском законодательстве с 1 сентября 2014 года, некоторые пункты Уставов ООО и ЗАО будут не соответствовать нормам действующего законодательства. В первую очередь, это касается фирменных наименований юридических лиц, которые должны соответствовать Гражданскому Кодексу РФ (раздел 7). Кроме того, изменяется порядок принятия решений участниками общества. Например, принятие решения участниками ООО и состав участников, присутствующих на голосовании, подтверждается путем нотариального удостоверения (если иной способ не предусмотрен Уставом) либо решением, принятым всеми участниками единогласно*(28).
Еще до государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью у его учредителей возникает солидарная ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением. Это значит, что к каждому из учредителей может быть предъявлено требование в полном объеме.
Более подробно вопросы, связанные с созданием общества с ограниченной ответственностью решены в Законе об обществах с ограниченной ответственностью. Так, согласно п.п. 1 и 2 указанного закона учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (статья 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников. Следует отметить, что в ранее действовавшей редакции указанного пункта отсутствовало слово "номинальной". Внесение такого уточнения, несомненно, актуально, поскольку в ходе деятельности общества с ограниченной ответственностью стоимость таких долей может меняться либо в сторону увеличения либо уменьшения.
Закон запрещает полное освобождение участника от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества. Вместе с тем оплата уставного капитала общества с ограниченной ответственностью при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
В частности согласно п. 4 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу.
Принятие решения общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью и состав участников, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (п. 3 ст. 67.1 ГК). Усложнение процедуры фиксации решений общих собраний хозяйственных обществ, возможно, объясняется тем, что нередки случаи их фальсификации.
Следует также обратить внимание на п. 4 ст. 67.1 ГК, согласно которому общество с ограниченной ответственностью вправе (а в случаях, предусмотренных законом, обязано) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Такой аудит может быть также проведен по требованию любого из участников общества.
Как уже отмечалось, одним из спорных был вопрос о минимальном размере уставного капитала юридических лиц. В данном случае речь, идет прежде всего об обществах с ограниченной ответственностью Изначально предполагалось установить его размер в ГК, однако этого сделано не было.
Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав, который должен содержать фирменное наименование общества и место его нахождения, а также содержать сведения о размере его уставного капитала, составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Согласно п. 4 ст. 90 ГК если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
В новом ГК была полностью отменена статья 91 ГК, регулировавшая управление в обществе с ограниченной ответственностью. Очевидно, это обусловлено тем, что особенности управления в хозяйственных товариществах и обществах установлены в ст. 67.1 ГК и дублировать их нет необходимости.
Достаточно подробно в ГК прописана процедура выхода участника общества с ограниченной ответственностью из общества. Так, для того, чтобы выйти из числа участников не нужно получать согласия других участников. Сделать это можно путем:
1) подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;
2) предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных ГК и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
При этом следует иметь в виду, что не допускается выход участников из общества в следующих случаях (п. 2 ст. 26 Закона об ООО):
- в результате выхода в ООО не остается ни одного участника;
- из общества выходит единственный участник.
Согласно п. 2 ст. 94 ГК при подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о выходе из общества либо предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 94 ГК (например, при переходе доли по наследству или путем подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;), доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего заявления (требования). Такому участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или с его согласия выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
Согласно п. 3 ст. 93 ГК в случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли.
А в п. 6 ст. 93 ГК сказано, что доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить указанным лицам ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
В п. 5 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью установлена конкретная процедура перехода доли к обществу. При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника общества или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества или лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу автоматически влечет за собой прекращение его участия в обществе.
Таким образом, если ранее единственной возможностью выхода из состава участников было отчуждение своей доли, то в настоящее время количество оснований для выхода увеличилось.
Определенные изменения были внесены в процедуру реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Так, если ранее общество с ограниченной ответственностью могло быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, то в настоящее время законодатель, оставив возможность преобразования в хозяйственное товарищество или производственный кооператив указал, что оно может быть преобразовано в акционерное общество. Очевидно, это обусловлено тем, что в настоящее время есть только две разновидности хозяйственных обществ, поскольку такая разновидность организационно правовой формы как общество с дополнительной ответственностью более не существует.
Акционерное общество
Прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.). Понятие акционерного общества впервые в России было дано в Положении о компаниях на акциях, утвержденном Указом от 6 декабря 1836 г. и действовавшего вплоть до революции 1917 года. Как писал Г.Ф. Шершеневич, акционерные компании были, пожалуй, первым видом юридических лиц, достаточно детально урегулированным дореволюционным законодательством, вместе с тем термин "акционерное общество" не был в то время единственным, используемым для обозначения данного вида компаний*(29).
На начальном этапе перехода Российской Федерации к рыночным отношениям Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 было утверждено Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, которое возродило в советском законодательстве организационно-правовую форму акционерного общества. После этого в РСФСР были приняты Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601*(30), Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности"*(31) и ряд других нормативных правовых актов, регулирующих статус юридических лиц.
Привлекательной стороной акционерных обществ является то, что участник акционерного общества несет риски только в пределах средств, затраченных им на оплату имеющихся у него акций, то есть при осуществлении обществом коммерческой деятельности, существует определенная распыленность риска акционеров, что является благоприятным для привлечения инвестиций. При этом, имея ограниченную степень имущественного риска, акционеры имеют право участвовать в управлении обществом, что также можно рассматривать в качестве преимущества этой организационно правовой формы.
Особенностью акционерного общества является то, что его уставный капитал оформляется акциями как особой разновидностью ценных бумаг и при выходе акционера из состава его участников путем отчуждения акций акционер может требовать компенсации только от своего контрагента, а не от общества.
Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.
Таким образом, наиболее важной особенностью акционерного общества является выпуск таких ценных бумаг как акции. Как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК.
Акции могут выпускаться двух категорий - обыкновенные и привилегированные. В свою очередь привилегированные акции могут иметь различные типы, но их совокупная номинальная стоимость не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. Так, согласно п. 1 ст. 102 ГК доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.
Обращаясь на вторичном рынке, акция приобретает некую виртуальную стоимость, отличающуюся от номинальной стоимости, которая зависит от многих факторов, в том числе репутационных, касающихся как самого акционерного общества, так и его руководителей. Так, известна ситуация с руководителем АО АФК "Система" Евтушенковым. После того как его посадили под домашний арест в рамках уголовного дела, акции этого акционерного общества резко упали. Аналогичная ситуация произошла с акциями горнодобывающей компании ОАО "Мечел" ноябре 2013 года, когда акции этой же компании обвалились после резких высказываний руководства страны в адрес руководства компании*(32).
В настоящее время предусмотрена государственная регистрация выпуска таких ценных бумаг как акции, которые являются эмиссионными ценными бумагами. Обязанность по государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг эмитентами установлена в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", вступившем в силу с 25 апреля 1996 г. Действие Закона "О рынке ценных бумаг" распространяется только на эмиссионные ценные бумаги (ст. 16), т.е. на бумаги, характеризующиеся одновременно следующими признаками (ст. 2):
во-первых, они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, установленных Законом,
во-вторых, размещаются выпусками,
в-третьих, имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, независимо от времени их приобретения.
Эмиссионные ценные бумаги бывают именными либо предъявительскими.
Ранее выпущенные акционерным обществом акции могут впоследствии приобретаться самим акционерным обществом. Согласно п. 1 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.
Способ формирования капитала акционерных обществ выгодно отличается от других способов, предусмотренных законодательством для иных организационно-правовых форм юридических лиц, возможностью эффективной мобилизации финансовых ресурсов посредством выпуска акций, совокупная номинальная стоимость которых составляет уставный капитал акционерного общества. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он может быть как увеличен, так и уменьшен.
Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.
Акционерное общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного настоящим Федеральным законом.
Таким образом, предусматривается два варианта возможного развития событий при приобретении акций их эмитентом: 1) погашение акций, что фактически соответствует их окончательному выводу из гражданского оборота и аналогично уничтожению имущества (поскольку в соответствии со ст. 128 ГК РФ ценные бумаги, а именно таковыми и являются акции, признаются разновидностью вещей); 2) реализация акций, практически означающая их возмездное отчуждение в пользу иных лиц и возвращение ценной бумаги в гражданский оборот.
Выпуск и обращение акций контролируется специальным государственным органом, который ранее имел название Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР), однако в соответствии с Федеральным законом от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" полномочия ФСФР России переданы и осуществляются с 03 марта 2014 года Банком России.
При выходе из состава акционеров происходит продажа акции на вторичном рынке с получением инвестором соответственно дохода либо убытка от продажи акций, но у общества не возникает обязательств по выплате денежных средств акционеру, как в случае выхода участника из состава общества с ограниченной ответственностью с формированием обязательств общества по выплате средств пропорционально имевшейся у участника доли.
В настоящее время правовой статус акционерных обществ помимо ГК регулируется также Законом об акционерных обществах. Кроме того, они регулируются целым рядом других правовых актов, среди которых можно назвать:
- Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";
- Федеральный закон от 5 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг";
- Федеральный закон от 19 июля 1998 года N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".
В ГК указывается на возможность специального регулирования особенностей правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, а также прав и обязанностей их акционеров. Речь идет о таких правовых актах как Закон о Центральном банке Российской Федерации, Закон о банках и банковской деятельности, Закон о несостоятельности, банкротстве кредитных организаций.
Следует упомянуть целый ряд подзаконных актов:
Постановление ФКЦБ РФ от 02 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг";
Приказ ФСФР России от 25.12.2012 N 12-111/пз-н "О максимальной плате, взимаемой с держателей реестра с зарегистрированных лиц за проведение в реестре операций, и порядке ее определения".
Правовое регулирование акционерных обществ как юридических лиц подверглось в новом ГК существенным изменения. В частности, в настоящее время не предусматривается такой разновидности хозяйственных обществ, как закрытые акционерные общества, однако закрепляется норма о том, что перерегистрацию таких обществ осуществлять не потребуется, а положения Федерального закона "Об акционерных обществах" о закрытых акционерных обществах будут применяться к таким обществам впредь до первого изменения их уставов. По существу правовой статус публичного акционерного общества близок к статусу открытого акционерного общества, тогда как не публичное акционерное общество имеет по сути статус закрытого акционерного общества.
Акционерные общества, созданные до 1 сентября 2014 года и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (пункт 1 статьи 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным. Таким образом, применительно к акционерным обществам предусматривается возможность изменения статуса непубличных обществ на общества публичного типа не в силу фактических обстоятельств (например, прохождение процедуры публичного размещения акций и включение акций данного общества в котировальный список), а в силу воли участников (акционеров) данного юридического лица.
Наличие подобного нововведения обусловлено тем, что акционерные общества закрытого и открытого типа являются разновидностями одной и той же общей организационно-правовой формы. Их различия состоят лишь в том, что общество закрытого типа:
во-первых, не вправе проводить открытую подписку на акции,
во-вторых, акционеры закрытого общества имеют право преимущественной покупки акций у выходящих из общества акционеров.
Акционерное общество является второй по распространенности организационно правовой формой после обществ с ограниченной ответственностью. Во многом это обусловлено тем, что на первоначальном этапе приватизации государственных и муниципальных предприятий после распада СССР именно акционерные общества были той организационно правовой формой, в которую было предписано законом им преобразовываться. Преимуществом такой организационно правовой формы является то, что владелец акций, при желании выйти из состава акционеров общества, не ограничен излишними процедурами, и объем возмещения ранее вложенных в акции средств осуществляется по рыночной стоимости.
Вместе с тем, акционерные общества, являясь наиболее защищенной и устойчивой формой образования юридических лиц, на ту же дату составляют всего 4% от всех зарегистрированных коммерческих организаций.
Следует отметить, что изменения в правовое регулирование акционерных обществ в новом ГК не носят существенного характера. Возможно, это объясняется тем, что основной правовой акт, регулирующий их деятельность - Закон об акционерных обществах и так постоянно обновлялся и все необходимые изменения уже были внесены. Наиболее важным изменением является деление акционерных обществ на публичные и непубличные акционерные общества (различие между ними было дано выше).
В п. 1 ст. 96 ГК сказано, что акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Определение акционерного общества не поверглось существенным изменениям. Всего лишь было добавлено слово "хозяйственное" к слову "общество".
Порядок и процедура создания акционерного общества будет отличаться в зависимости от того, создается ли оно путем учреждения или приватизации.
Процедура создания акционерного общества путем учреждения установлена в ст. 98 ГК и главе 2 Закона об акционерных обществах. Согласно п. 1 ст. 98 ГК учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Причем договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.
Более подробно процедура создания прописана в Законе об акционерных обществах. В ст. 9 указанного закона сказано, что создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение об его учреждении принимается этим лицом единолично. При этом решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.
При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.
Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.
Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. При этом общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
Установлена общая для всех акционерных обществ принципиальная схема управления ими. Поскольку акционерные общества относятся к корпорациям, то к ним относятся общие правила управления корпорациями, установленными в ст. 65.3 ГК, которая так и называется "Управление в корпорации". В частности, высшим органом акционерного общества является общее собрание его участников. общие собрания акционеров бывают годовые и внеочередные.
Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.
Согласно п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, отнесенные к исключительной компетенции АО, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые, помимо годового, общие собрания акционеров являются внеочередными.
В Законе "Об акционерных обществах" закреплена заочная форма проведения собрания акционеров (ст. 50). Это удобно, когда число акционеров велико. На практике заочное голосование применяется российскими акционерными обществами достаточно давно.
О проведении общего собрания акционеры извещаются письменным уведомлением или опубликованием информации в соответствии с уставом. Вместе с уведомлением о проведении собрания акционерам направляют материалы, необходимые для того, чтобы они могли со знанием дела высказаться по обсуждаемым вопросам.
На практике встречались случаи, когда руководство акционерного общества нарушало право акционера участвовать в общем собрании. Например, акционеры - бывшие члены трудового коллектива, уволившиеся из акционерного общества, иногда не допускаются на собрания акционеров. В такой ситуации происходит смешение трудовых и гражданско-правовых отношений.
Интересно решен вопрос о членстве в акционерных обществах уволившихся сотрудников-акционеров в акционерном законодательстве стран, прошедших похожий с нашей страной исторический путь. В соответствии с пар. 158 Торгового кодекса Чехословакии акционерное общество может выпускать так называемые служебные акции, которые распространяются только среди служащих общества, включая вышедших на пенсию. В владельцы служебных акций, если иное не предусмотрено законом и уставом, обладают теми же правами, что и прочие акционеры. В случае смерти владельца служебной акции или при расторжении его трудовых отношений с обществом (кроме выхода на пенсию) права, связанные со служебной акцией, прекращаются, а сама акция должна быть возвращены обществу. Бывшему служащему-акционеру возвращается стоимость таких акций.
В российском практике раньше наблюдался еще один вид нарушений законодательства и прав акционеров: в связи с тем, что акционеров слишком много, к участию в общем собрании они в некоторых случаях допускались только за плату.
Акционер может участвовать в общем собрании лично или через представителя. В российском акционерном законодательстве не установлены какие-либо ограничения в отношении личности поверенного, участвующего в собрании от имени акционера. В некоторых странах такие ограничения есть: по французскому закону о торговых товариществах акционер может быть представлен только другим акционером или своим супругом. В Венгрии представителями акционера не могут быть члены совета директоров (исполнительный орган по венгерскому законодательству), наблюдательного совета и ревизора.
В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения настоящей главы, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.
Кроме того, в акционерном обществе образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.
В случаях, предусмотренных ГК, другим законом или уставом корпорации, в АО образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.).
Статьей 97 ГК вводится императивная норма по созданию наблюдательного совета и его численному составу в публичном акционерном обществе. В п. 3 указанной статьи сказано. что в публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются Законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.
В соответствии с нормой ч. 1 п. 1 ст. 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз (ч. 2 п. 1 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах").
Акционерное законодательство не содержит никаких квалификационных требований к членам совета директоров. Однако согласно п. 2.1.3 § 2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения (не является обязательным к применению нормативным актом) для того, чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров и требуемых для эффективного осуществлений функций совета директоров определенного общества. В связи с этим в уставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования к членам совета директоров.
В течение длительного времени ставился вопрос о разделении статуса и компетенции наблюдательных советов, являющихся органами контроля акционеров за действиями менеджмента, и советов директоров как исполнительных органов. В ранее действовавшем законодательстве существовало их отождествление, дающее возможность членам коллегиального исполнительного органа общества участвовать в деятельности контролирующего его органа общества, что лишает действия последнего какого-либо смысла. Наблюдательные советы более не отождествляются с советами директоров. Порядок образования и компетенция наблюдательного совета определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.
Порядок образования и компетенция наблюдательного совета определяются Законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества. Как было отмечено в п. 3.10 Концепции развития законодательства о юридических лицах необходимо отказаться от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Он должен именоваться наблюдательным советом, а не "советом директоров (наблюдательным советом)". Термин "совет директоров" (board of directors) более свойственен английскому корпоративному праву и законам о корпорациях отдельных американских штатов, где им обозначается основной орган управления компанией, совмещающий в себе функции управления и контроля, тогда как наблюдательный совет как контрольный орган акционеров свойствен более близкой к российской или германской системе корпоративного управления.
Как следует из п. 4 ст. 97 ГК, публичное акционерное общество не может само вести реестр акционеров. В соответствии с указанным пунктом обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.
В соответствии со ст. 67 ГК РФ право требовать исключения из общества принадлежит участнику хозяйственного товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.
Следует отметить, что возможность исключения акционера из акционерного общества не была предусмотрена ранее действовавшим законодательством. Более того, именно в возможности исключения из общества состояло одно из основных различий между обществом с ограниченной ответственностью и акционерным обществом. Принято было считать, что основанное на объединении капиталов акционерное общество не зависит от личности своих акционеров.
Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются законом.
Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
Производственные кооперативы
Производственные кооперативы в России имеют достаточно длительную историю, хотя первоначально применительно к ним использовался термин "артель". Артель, как писал Г.Ф. Шершеневич, представляет исконно русское начало. Вне всякой законодательной нормировки, без всякого содействия извне у нас издавна действуют артели рыболовов, звероловов, крючников, плотников и много других*(33).
В действующем законодательстве разновидностью производственного кооператива также является артель. ГК РФ использует эти термины ("производственный кооператив и "артель") как синонимы.
В советский период существование производственных кооперативов также допускалось законодательно (в основном речь шла о рыболовецких артелях и сельскохозяйственной кооперации), однако значительного распространения эта организационно правовая форма в то время не получила.
Новый импульс производственные кооперативы получили в начале 90-х годов с принятием Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР", допускавшего право собственности кооператива, как и хозяйственных обществ и товариществ, на имущество, переданное им в форме вкладов и других взносов их участниками, а также на имущество, полученное в результате их предпринимательской деятельности и приобретенное по иным основаниям, допускаемым законом.
По существу производственные кооперативы были зачатками предпринимательской деятельности в нашей стране. Однако с появлением других организационно правовых форм коммерческих юридических лиц их значение уменьшилось.
В настоящее время деятельность производственных кооперативов регулируется не только статьями 106.1-106.6 ГК, но и другими правовыми актами. Речь идет, прежде всего, о Федеральном законе от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах", о Федеральном законе от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации", а также о ряде подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих отношения в сфере производственной кооперации.
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией (п. 1 ст. 106.1 ГК).
Важнейшей особенностью производственного кооператива является то, что члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность (субсидиарная ответственность от лат. subsidiarus - резервный, вспомогательный) - это ответственность, которую несут члены кооператива своим личным имуществом в тех случаях, когда имущества кооператива недостаточно для оплаты долгов по своим обязательствам) в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Как уже было отмечено выше, размер и условия субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива должны быть закреплены его уставе.
Таким образом, субсидиарная ответственность членов кооператива - это дополнительная ответственность, возлагаемая на дополнительных должников, в тех случаях, когда основной должник не способен оплатить долг. Другими словами, если имущества производственного кооператива будет недостаточно для того, чтобы оплатить долги производственного кооператива, его члены должны в недостающей части оплатить его за счет собственного имущества. Более четко эта мысль выражена в ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации, согласно которой субсидиарная ответственность членов кооператива - ответственность членов кооператива, дополнительная к ответственности кооператива по его обязательствам и возникающая в случае невозможности кооператива в установленные сроки удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов.
Однако, в п. 1 ст. 13 Закона о производственных кооперативах предусмотрено, что субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном только уставом кооператива, то есть в самом Законе эта процедура не прописана. Таким образом, в Закон о производственных кооперативах необходимо внести соответствующие изменения.
Производственный кооператив - коммерческая организация, т.е. его основной целью деятельности является систематическое извлечение прибыли. О том, что производственный кооператив - это коммерческая организация прямо сказано в п. 2 ст. 50 ГК. Этим он отличается от потребительского кооператива, являющегося некоммерческой организацией.
Производственные кооперативы могут заниматься любой предпринимательской деятельностью (любой производственной деятельностью и предоставлением любых услуг). Примерный перечень видов деятельности производственного кооператива дан в ст. 2 Закона о производственных кооперативах, согласно которой они могут осуществлять производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывать медицинские, правовые, маркетинговые и другие, не запрещенные законом виды услуг. Следует отметить, что к сбытовым (торговым) потребительским кооперативам применяются нормы о производственных кооперативах (статьи 106.1-106.6). Это предусмотрено ст. 3 Федерального закона от 05 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".
Такое изменение вполне правомерно, поскольку указанные виды кооперативов, несмотря на свое название всегда по своей сути были производственными кооперативами.
Характерной особенностью кооператива является обязанность его членов участвовать в деятельности кооператива своим личным трудом, хотя законом допускаются и иные виды участия. При этом число не принимающих личного трудового участия в его деятельности лиц, не может превышать 25% от числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 ФЗ "О производственных кооперативах"), а численность наемных работников в кооперативе не должна превышать 30% от численности членов кооператива (ст. 21 указанного закона). В то же время в сельскохозяйственных кооперативах наемные работники вообще не разрешаются.
Нормы, предусматривающие необходимость личного участия членов кооператива в деятельности производственного делают их похожими на хозяйственные товарищества. Но нормы о хозяйственных товариществах сконструированы в основном в расчете на то, чтобы обеспечить полным товарищам возможность непосредственного личного участия в предпринимательской деятельности. В отношении же производственных кооперативов акцент делается на непосредственное трудовое участие, предполагающее включение участника в состав трудового коллектива кооператива.
Таким образом, деятельность производственного кооператива основана на личном трудовом и ином участии членов кооператива. Под иным участием понимается вложение денег (внесение паевого взноса). Закон, как уже отмечено, ограничивает число членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в деятельности кооператива. Однако, предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы.
Вместе с тем для отдельных видов кооперативов предусмотрена возможность участия в их деятельности юридических лиц. Так, согласно п. 2 ст. 14 Закона о сельскохозяйственной кооперации ассоциированными членами кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и граждане.
В литературе к числу признаков производственного кооператива относят следующие:
добровольность возникновения;
членство как принцип организации производственного кооператива;
равные права участников независимо от размера пая;
метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;
организация управления - на основе выборности и самоуправления;
совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности*(34).
Как и любое другое юридическое лицо, производственный кооператив должен быть зарегистрирован соответствующими государственными органами. В соответствии с действующим законодательством кооперативы создаются нормативно-явочным порядком. Данное положение означает, что регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, при этом следует помнить о том, что вопросы целесообразности или полезности создаваемого производственного кооператива находятся вне его компетенции.
Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива.
Особенностью производственного кооператива является то, что он представляет собой и объединение капиталов, и объединение лиц. По существу речь идет о промежуточной форме между хозяйственными товариществами и обществами. Права его членов в возможности распоряжаться своей прибылью не могут быть ограничены.
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, который согласно п. 2 ст. 106.2 ГК должен содержать сведения о фирменном наименовании кооператива и месте его нахождения, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Нельзя не обратить внимания на то, что Закон о производственных кооперативах несколько иначе определяет содержание устава. Так, согласно п. 2 ст. 5 указанного закона в уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения, а также содержаться условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива.
Таким образом, возникает противоречие между двумя правовыми актами, и решить, какой из них имеет преимущество достаточно сложно.
Гражданский кодекс в п. 8 параграфа 2 главы 4 подраздела 2 ГК, посвященном производственным кооперативам, ничего не говорит о высшем органе управления, однако поскольку речь идет о корпоративной коммерческой организации, то будут действовать правила, предусмотренные п. 1 ст. 65.3 ГК. Согласно указанному пункту высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В то же время в производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа должна быть определена в уставе.
Для руководства повседневной деятельностью в производственном кооперативе избираются исполнительные органы, к числу которых относятся председатель и правление. Причем наличие подобных органов должно было быть предусмотрено законом или уставом производственного кооператива. Специально оговаривается, что членами правления производственного кооператива и председателем кооператива могут быть только члены кооператива.
Еще одной особенностью производственного кооператива является то, что независимо от размера паевого взноса и трудового участия каждый член производственного кооператива имеет только один голос при принятии решений общим собранием.
Новый ГК ничего не говорит о возможности образования наблюдательного совета в производственном кооперативе. Однако, поскольку речь идет о корпоративной организации, то будут действовать общие правила, предусмотренные п. 4 ст. 65.3 ГК. В соответствии с указанным пунктом статьи, в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.
Что касается Закона о производственных кооперативах, то он решает этот вопрос следующим образом. Согласно п. 1 ст. 16 указанного закона в кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета. Наблюдательный совет кооператива создается из членов кооператива. Число членов наблюдательного совета кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием членов кооператива.
Наблюдательный совет кооператива избирает из своего состава председателя наблюдательного совета. Член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо председателем кооператива.
Первоначально имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, прибыли от собственной деятельности и иных источников. К моменту государственной регистрации кооператива каждый член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть вносится в течение года после государственной регистрации кооператива.
В качестве взноса могут быть использованы деньги, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. Оценка взноса производится по взаимной договоренности членов кооператива, а стоимость паевого взноса, превышающего 250 минимальных размеров оплаты труда, должна быть подтверждена независимым экспертом.
Имущество кооператива делится на паи его членов. В состав пая входит паевой взнос члена кооператива и соответствующая часть чистых актов кооператива, за исключением неделимого фонда, создание которого может быть предусмотрено уставом кооператива. При этом решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Пай является составной частью имущества члена кооператива. Как и любое другое имущество, он может выступать средством погашения обязательств члена кооператива перед третьими лицами. Однако, Закон отдает приоритет паю кооператива по отношению к остальному имуществу члена кооператива при удовлетворении требований кредиторов, взыскателей и т.п. Согласно п. 5 ст. 106.5 ГК обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, установленном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.
Стоимость имущества неделимого фонда не включается в стоимость пая члена кооператива при выбытии его из кооператива. На это имущество не может быть также обращено взыскание по личным долгам члена кооператива.
Принципы распределения полученной производственным кооперативом прибыли могут быть разными: либо в соответствии с личным трудовым участии членов кооператива в его деятельности, либо с учетом размера их паевого взноса. Однако по общему правилу, предусмотренному п. 3 ст. 106.3 ГК речь идет, прежде всего, о личном трудовом участии и только в случаях предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива может быть установлен иной порядок. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, прибыль распределяется соответственно размеру их паевого взноса, но эта часть прибыли не должна превышать 50% от прибыли кооператива (ст. 12 ФЗ "О производственных кооперативах). Часть прибыли может распределяться и между наемными работниками кооператива.
Прекращение членства в кооперативе может иметь место либо по усмотрению его члена, либо по решению общего собрания в виде исключения из членов кооператива. В любом случае лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выделяется имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты (ст. 22 ФЗ "О производственных кооперативах").
Членство в производственном кооперативе может прекратиться по различным основаниям. В частности это может произойти в результате выхода из кооператива по собственному желанию, исключения из числа его членов, передачи членом производственного кооператива пая или его части другим лицам, а также в случае смерти члена производственного кооператива. В абз. 2 п. 2 ст. 106.5 ГК также сказано, что член правления кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе.
Наличие подобного правила, очевидно обусловлено тем, что осуществлять трудовое участие одновременно в двух производственных кооперативах достаточно сложно. Аналогичные основания прекращения членства установлены и в специальных законах. Так, в п. 1 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации сказано, что членство в кооперативе прекращается в случае:
1) выхода члена кооператива из кооператива на основании заявления о выходе из него по истечении срока, установленного уставом кооператива, или, если уставом кооператива срок рассмотрения такого заявления не установлен, по истечении двух недель с даты поступления в правление кооператива такого заявления;
2) смерти гражданина, являющегося членом кооператива, - с даты его смерти;
3) передачи пая членом производственного кооператива другому члену данного кооператива - с даты решения общего собрания членов кооператива о такой передаче;
4) передачи пая членом потребительского кооператива другому члену данного кооператива или другому лицу - с даты решения правления кооператива о такой передаче;
5) исключения из членов кооператива - с момента получения уведомления в письменной форме об исключении из членов кооператива.
Основания исключения из числа членов производственного кооператива сформулированы в п. 2 ст. 22 Закона о производственных кооперативах. В нем сказано, что исключение из членов кооператива допускается только по решению общего собрания членов кооператива в случае, если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос, либо в случае, если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
А в п. 3 этой же статьи отмечено, что член наблюдательного совета кооператива или исполнительного органа кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов кооператива в связи с его членством в аналогичном кооперативе.
В случае выхода из кооператива по собственному желанию выходящему члену должна быть выплачена стоимость пая или должно быть выдано имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, а также должны быть произведены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Согласно п. 3 ст. 106.5 ГК член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.
В отличие от ранее действовавшей редакции ГК, предусматривавшей передачу пая с согласия производственного кооператива, причем было непонятно, согласие какого органа требуется на такую передачу в действующем законодательстве это правило сформулировано более четко. В п. 3 ст. 106.5 ГК установлено, что передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.
Похожее правило действует для сельскохозяйственного производственного кооператива, однако там есть свои особенности. Так, в соответствии с п. 4 статьи 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом данного кооператива.
В случае смерти члена производственного кооператива его пай переходит по наследству. Общий принцип наследования паев в производственных кооперативах установлен в ст. 1176 ГК. В соответствии с п. 1 указанной статьи в состав наследства участника члена производственного кооператива входит доля (пай) этого участника (члена) в складочном (уставном) капитале (имуществе) соответствующего кооператива. В случае смерти члена производственного кооператива его пай переходит по наследству. При этом если иное не предусмотрено уставом кооператива, наследник может быть принят в члены кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследнику стоимость пая умершего члена кооператива.
Таким образом, право на вступление наследника, не являющегося членом кооператива, в производственный кооператив ставится в зависимость от согласия других участников производственного кооператива.
При этом следует иметь в виду, что, как уже было сказано, особенностью производственных кооперативов является то, что его члены принимают непосредственное трудовое участие в деятельности кооперативов. Соответственно у наследников его членов могут возникнуть права на получение заработной платы и подобных выплат, которые не были получены наследодателем при жизни. Такие выплаты будут осуществляться по правилам ст. 1183 ГК, согласно которой право на получение подлежавших выплате наследодателю, но не полученных им при жизни по какой-либо причине сумм заработной платы и приравненных к ней платежей, пенсий, стипендий, пособий по социальному страхованию, возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью, алиментов и иных денежных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию, принадлежит проживавшим совместно с умершим членам его семьи, а также его нетрудоспособным иждивенцам независимо от того, проживали они совместно с умершим или не проживали.
Согласно ст. 106.6 ГК производственный кооператив по решению его членов, принятому единогласно, может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. Из смысла этой статьи вытекает, что речь идет о любом хозяйственном товариществе или обществе.
Унитарные предприятия
Следует отметить, что само сохранение такой организационной правовой формы юридических лиц как унитарные предприятия вызвало некоторое недоумение. Дело в том, что в течение многих лет ставился вопрос о нецелесообразности сохранения подобной формы как пережитка советского времени.
Как отмечалось в литературе, в рыночной экономике профессиональными участниками предпринимательской деятельности (коммерческими организациями) являются только корпорации, но не унитарные юридические лица (к тому же еще и не являющиеся собственниками "своего" имущества)*(35). Представляется допустимым сохранение в перспективе лишь федеральных казенных предприятий для некоторых особо важных сфер экономики.
Создавший такое предприятие единоличный учредитель (публичный собственник) сохраняет за собой право собственности на переданное предприятию и приобретенное им в ходе своей деятельности имущество, тогда как само предприятие как самостоятельное юридическое лицо в силу закона наделяется лишь определенным ограниченным вещным правом, по сути, используя чужое имущество. Иначе говоря, его имущественная обособленность является искусственной, условной, поскольку, в отличие от других участников гражданского оборота, у него нет и не может быть никакого собственного имущества.
Такая своеобразная организационно-правовая форма, как юридическое лицо - несобственник, не свойственна нормальному, развитому имущественному обороту и представляет собой исключение, сохраненное законом на период становления рыночной экономики для государственных и муниципальных (публичных) собственников*(36).
Об этом в свое время писал и Г.Ф. Шершеневич. По его словам, "предприятие как таковое является в жизни объектом сделок - оно не может быть одновременно субъектом. Частноправовой строй, лежащий в основе современной народнохозяйственной организации, не согласуется с коллективистическим воззрением на предприятие"*(37).
Вопрос о целесообразности сохранения такой организационно правовой формы как унитарные предприятия ставился и в Концепции развития законодательства о юридических лицах. Так, в п. 1.5 параграфа 2 подраздела 7 раздела 2 Концепции отмечалось, что наличие такого рода юридических лиц не соответствует основополагающим принципам правопорядка, основанного на рыночной организации хозяйства.
В Концепции развития гражданского законодательства также говорилось о необходимости отказа от подобной организационно правовой формы. В п.п. 6.1 п. 6 раздела III Концепции в частности подчеркивалось, что сделки унитарного предприятия могут быть объявлены ничтожными, если они выходят за "пределы, лишающие его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены его уставом" (пункт 3 статьи 18 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"). В результате этого контрагенты таких юридических лиц находятся под постоянной угрозой оспаривания действий унитарных предприятий со стороны их собственников, а последние в большинстве случаев не несут никакой имущественной ответственности за результаты своего управления. Тем не менее такая организационно правовая форма сохранилась.
Что же из себя представляют унитарные предприятия?
Унитарные предприятия ((от лат. unitus - объединенный, единый) относятся к коммерческим юридическим лицам. Помимо ГК они регулируются также Законом о государственных и муниципальных предприятиях. Кроме того, Приказом Минэкономразвития России от 25 августа 2005 г. N 205 утвержден Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.
В изъятие из общего правила термин "предприятие" используется в современном гражданском праве России применительно как к субъектам, так и объектам права. Так, ГК признает одним из видов юридических лиц государственные, муниципальные унитарные, а также казенные предприятия (ст.ст. 113, 114). В этом случае "предприятие - лишь один из элементов наименования соответствующей организационно-правовой формы юридических лиц. В данном случае речь идет об унитарных предприятиях как субъектах, а не объектах права.
На имущество унитарного предприятия учредитель получает ограниченное вещное право (право хозяйственного ведения), что и позволяет говорить о наличии у него определенной имущественной обособленности - главного признака юридического лица. Напомним, что вещные права составляют самостоятельную разновидность субъективных гражданских прав, которые предоставляют его обладателю определенную возможность поведения путем непосредственного воздействия на вещь. Лицо - обладатель вещного права - осуществляет его самостоятельно и для осуществления этого своего права не нуждается в помощи третьих лиц. В отличие от права собственности ограниченное вещное право представляет собой право на чужую вещь, уже присвоенную другим лицом - собственником.
Для унитарных предприятий характерен и такой признак как самостоятельная имущественная ответственность. В п. 6 ст. 113 ГК сказано, что унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
Исключение сделано для казенного предприятия; его ответственность является субсидиарной, то есть частичной, дополнительной. Это значит, что собственник имущества казенного предприятия несет ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности имущества самого казенного предприятия.
Как и любое другое коммерческое юридическое лицо, унитарное предприятие должно иметь фирменное наименование. Согласно ст. 1473 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.
К фирменному наименованию государственных унитарных предприятий предъявляются особые требования. Согласно п. 4 ст. 113 ГК фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества. Фирменное наименование казенного предприятия, кроме того, должно содержать указание на то, что такое предприятие является казенным.
В новой редакции ГК унитарным предприятиям посвящены две статьи (113, 114). Кроме того, с учетом изменений в ГК соответствующие изменения были внесены и в упомянутый Закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, которым, как уже сказано, также регулируется их деятельность.
Согласно п. 1 ст. 113 ГК унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. При этом в организационно-правовой форме унитарных предприятий действуют государственные и муниципальные предприятия.
Особо законодатель выделяет так называемые унитарные казенные предприятия, которые образуются в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, на базе государственного или муниципального имущества. Ранее оно рассматривалось в качество самостоятельной организационно правовой формы (казенное предприятие).
В п. 4 ст. 8 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях сказано, что Казенное предприятие может быть создано в случае:
если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации или муниципальных нужд;
необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности Российской Федерации, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов Российской Федерации;
необходимости осуществления деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;
необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безопасность Российской Федерации;
необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной;
необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;
необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.
Порядок же их создания предусмотрен п. 3 ст. 8 указанного закона. Он будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о федеральном, муниципальном или казенном предприятии субъекта Российской Федерации. Так, федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства Российской Федерации.
Казенное предприятие субъекта Российской Федерации учреждается решением органа государственной власти субъекта Российской Федерации, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.
Муниципальное казенное предприятие учреждается решением органа местного самоуправления, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.
Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, утверждаемый уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления, если иное не предусмотрено законом. Он должен содержать сведения о его фирменном наименовании и месте его нахождения, предмете и целях его деятельности. Устав унитарного предприятия, не являющегося казенным, должен содержать также сведения о размере уставного фонда унитарного предприятия (п. 3 ст. 113 ГК).
Органом юридического лица является его единоличный руководитель, который назначается уполномоченным собственником органом. Однако в случае принятия специального закона может быть предусмотрен и иной порядок назначения руководящего органа.
Таким образом, можно выделить следующие признаки унитарного предприятия:
- термин "унитарный" характеризует неделимость имущества предприятия, которое не может быть распределено по вкладам, долям, паям как в хозяйственных товариществах, обществах и кооперативах, так и между работниками предприятия;
- унитарное предприятие является коммерческой организацией, основная цель которой - получение прибыли;
- унитарное предприятие не является собственником имущества. Как переданное им собственником, так и полученное в результате хозяйственной деятельности имущество принадлежит предприятию на ограниченном вещном праве - либо на праве хозяйственного ведения, либо праве оперативного управления;
- собственником имущества унитарного предприятия является публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект Федерации, муниципальное образование).
Кроме того, следует учитывать, что в отличие от других коммерческих юридических лиц унитарное предприятие обладает не общей, а специальной правоспособностью.
Следует обратить внимание на абз. 1 п. 3 ст. 48 ГК РФ, в соответствии с которой на имущество унитарных предприятий и учреждений их учредители имеют "вещные права", а не только право собственности. Из этого следует, что теоретически учредителями таких юридических лиц могут быть не только собственники, но и субъекты иных вещных прав - очевидно, вынужденно сохраняющихся прав хозяйственного ведения и/или оперативного управления (при том, что вещный характер этих прав, искусственно созданных в условиях огосударствленной плановой экономики, в действительности более чем сомнителен). Иначе говоря, получается, что одни юридические лица - несобственники при известных условиях вправе создавать и другие такие же юридические лица, что противоречит здравому смыслу и реальным экономическим потребностям*(38).
Государственные унитарные предприятия по общему правилу учреждаются органами управления Российской Федерации и входящих в ее состав субъектов, уполномоченными управлять государственным имуществом, за счет государственного имущества. В частности, решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством Российской Федерации или федеральными органами исполнительной власти в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов.
Решение об учреждении подведомственного государственной академии наук федерального государственного предприятия принимается государственной академией наук, осуществляющей от имени Российской Федерации полномочия учредителя такого предприятия и собственника закрепленного за ним федерального имущества.
Решение об учреждении государственного предприятия субъекта Российской Федерации или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов (п. 2 ст. 8 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях).
Основной причиной создания государственного или муниципального унитарного предприятия, в том числе казенного, являются соображения безопасности, которые препятствуют приватизации подобных предприятий. Речь в частности идет о специфическом характере выпускаемой ими продукции или оказываемых ими услуг. Это могут быть товары или услуги, связанные с обеспечением обороноспособности страны, обеспечивающие потребности самих публичных образований, либо направленные на обеспечение жизнедеятельности огромных масс населения (как с это происходит в случае с метрополитенами).
В зависимости от того, на основе какого ограниченного вещного права имущество закреплено собственником за унитарным предприятием, выделяются два их вида: унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, и унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, или другими словами казенное предприятие. Казенным может быть как государственное, так и муниципальное предприятие.
Следует отметить, что в п. 11.1 Концепции гражданского законодательства указано, что необходимо устранить существующий в законодательстве дуализм прав на управление имуществом, находящимся в государственной или муниципальной собственности, оставив только одно право - право оперативного управления. При этом следует учитывать, что законодатель еще не осуществлял изменения законодательства, регулирующего вещные права. Эти изменения предполагают как введение новых разновидностей вещных прав, так и ликвидацию ранее существовавших. Однако, очевидно, что указанная рекомендация Концепции не будет реализована, поскольку законодатель сохранил само понятие унитарных предприятий, которые и являются субъектами права хозяйственного ведения.
Изначально это право называлось право полного хозяйственного ведения и появилось оно в законодательстве в начале 90-х. Однако впоследствии законодатель отказался от конструкции права полного хозяйственного ведения в пользу просто хозяйственного ведения. Это было обусловлено тем, что субъекты права полного хозяйственного ведения имели по существу те же правомочия, что и собственник, однако при этом не несли ответственности за свои действия, что приводило к злоупотреблениям.
Право хозяйственного ведения имеет ограниченный и зависимый от права собственности характер. Зависимый характер права хозяйственного ведения заключается в том, что публичные образования, будучи собственником имущества переданного в хозяйственное ведение, определяют объем правомочий, составляющих это право, их границы, имеет право в определенных случаях вторгаться в имущественное право предприятия: изымать имущество, изменить целевое назначение имущества, распределять доходы.
Что касается права оперативного управления, то его появление, в отечественном праве связано с существованием планово-регулируемой экономики. Государство как собственник основной массы имущества, будучи не в состоянии непосредственно хозяйствовать в принадлежащих ему объектах и одновременно, не желая утратить на них право собственности, объективно было вынуждено выпускать в имущественный оборот самостоятельные юридические лица - предприятия и учреждения, закрепляя за ними свое имущество на ограниченном вещном праве. Конструкцию таких ограниченных вещных прав разработал академик А.В. Венедиктов. С 1960-х гг. это право стало именоваться в СССР правом оперативного управления (законодательное закрепление получило в Основах гражданского законодательства 1961 г.).
Ограниченный характер права хозяйственного ведения и права оперативного управления проявляется в тех пределах, которыми ограничены права владения, пользования и распоряжения субъектов этих прав. Следует учитывать, что в п. 39 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" было отмечено, что при разрешении споров судам необходимо учитывать, что правомочия унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения по владению, пользованию и распоряжению государственным (муниципальным) имуществом, находящимся у него в хозяйственном ведении, определены статьями 294, 295 ГК, которые и предусматривают их ограниченный характер. Согласно ст. 6 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия.
Таким образом, определенные правомочия в отношении имущества унитарного предприятия есть как у собственников этого имущества, так и у самих предприятий.
За пределами перечисленных в законе правомочий собственник не может вмешиваться в управление имуществом, находящимся в хозяйственном ведении унитарного предприятия. В п. 40 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указывается, что собственник не вправе изымать, передавать в аренду либо иным образом распоряжаться имуществом, находящимся в хозяйственном ведении государственного (муниципального) унитарного предприятия.
Унитарное предприятие вправе совершать сделки по распоряжению закрепленным за ним недвижимым имуществом лишь при наличии согласия на это собственника имущества. Об этом также говорится в Законе о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Так, в ст. 18 указанного закона сказано, что движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными. Постановлением Правительства РФ от 03 декабря 2004 г. N 739 установлено, что решения по согласованию сделок, связанных с распоряжением вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ или товариществ, а также принадлежащими предприятию акциями, принимаются федеральными органами исполнительной власти по согласованию с Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом.
Более подробно о праве унитарного предприятия по распоряжению говорится в ст. 18 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Согласно п. 2 указанной статьи государственное или муниципальное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника имущества государственного или муниципального предприятия.
Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными.
Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.
О правах собственника унитарного предприятия сказано и в ст. 20 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Согласно указанной статье собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия может осуществлять следующие действия:
1) принимает решение о создании унитарного предприятия;
2) определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
3) определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия;
4) утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения, в том числе утверждает устав унитарного предприятия в новой редакции;
5) принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия;
6) формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия;
7) назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами;
8) согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;
9) утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;
10) дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом, а в случаях, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или уставом унитарного предприятия, на совершение иных сделок;
11) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества;
12) утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение;
13) дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия;
14) дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах;
15) дает согласие в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок;
16) принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг.
Кроме того, в случае, предусмотренном законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, собственник принимает решение об осуществлении государственным или муниципальным унитарным предприятием отдельных полномочий концедента (то есть лица, предоставившего концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения).
Под концессионным законодательством понимается Закон о концессионных соглашениях. Следует иметь в виду, что указанный перечень не является исчерпывающим и в случаях, предусмотренных специальным законодательством, у собственника могут быть и другие права.
Согласно п. 2 ст. 20 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях у собственника казенного предприятия есть и другие права и в частности: право изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество.
Кроме того, он имеет право:
доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд;
утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.
По объему правомочий право оперативного управления уже, чем право хозяйственного ведения. Так, свои правомочия казенные предприятия и учреждения осуществляют в пределах, установленных законом и собственником. Как сказано в п. 1 ст. 296 ГК, учреждение и казенное предприятие, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, владеют, пользуются этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, назначением этого имущества и, если иное не установлено законом, распоряжаются этим имуществом с согласия собственника этого имущества.
Таким образом, составляющие право оперативного управления правомочия по пользованию имуществом имеют строго целевой характер, обусловленный выполняемыми учреждением или казенным предприятием функциями. Собственник устанавливает таким юридическим лицам прямые задания по целевому использованию выделенного им имущества (в частности, в утвержденной им смете доходов и расходов учреждения). Он также определяет целевое назначение отдельных частей (видов) имущества, закрепленных за субъектами права оперативного управления, путем его распределения (в учетных целях) на соответствующие специальные фонды. При этом имущество, включая денежные средства, числящееся в одном фонде, по общему правилу не может быть использовано на цели, для которых существует другой фонд (при недостатке последнего).
Ограничено и правомочие распоряжения субъекта права оперативного управления. Согласно п. 1 ст. 297 ГК казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества.
Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). Следует отметить, что возможность создания унитарными предприятиями "дочерних предприятий", предусматривавшаяся первоначальной редакцией п. 7 ст. 114 ГК РФ, однако впоследствии этот пункт был исключен.
Как уже было отмечено, унитарные предприятия создаются от имени соответствующего публично-правового образования. В зависимости от того, идет ли речь о государственном или муниципальном унитарном предприятии, будут различаться и органы, выступающие в качестве учредителей. От имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти Российской Федерации или органы государственной власти субъекта Российской Федерации в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени Российской Федерации права собственника имущества федерального государственного предприятия может осуществлять Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом" в порядке, установленном Федеральным законом "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом", а также государственная академия наук в порядке, установленном Федеральным законом от 23 августа 1996 года N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике".
На федеральном уровне такие правомочия предоставлены Федеральному агентству по управлению государственным имуществом. В случае муниципальных унитарных предприятий учредителями являются органы местного самоуправления.
Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия определяется Законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Так, согласно п. 3 ст. 12 указанного закона размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.
Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.
Что касается казенных предприятий, то у них уставный фонд вообще не формируется. Это обусловлено спецификой ответственности казенного предприятия, по обязательствам которого в случае недостаточности имущества самого казенного предприятия отвечает и собственник имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве оперативного управления.
Согласно п. 5 ст. 114 ГК, если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда. Напомним, что под чистыми активами юридического лица понимается разность между его активами и его обязательствами.
В частности такой порядок установлен ст. 15 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, в п. 2 которой предусмотрено, что в случае, если по окончании финансового года стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия окажется меньше размера его уставного фонда, собственник имущества такого предприятия обязан принять решение об уменьшении размера уставного фонда государственного или муниципального предприятия до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать эти изменения в установленном настоящим Федеральным законом порядке.
В случае, если по окончании финансового года стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия окажется меньше установленного настоящим Федеральным законом на дату государственной регистрации такого предприятия минимального размера уставного фонда и в течение трех месяцев стоимость чистых активов не будет восстановлена до минимального размера уставного фонда, собственник имущества государственного или муниципального предприятия должен принять решение о ликвидации или реорганизации такого предприятия.
Стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
При этом следует учитывать Федеральный закон от 18 июля 2011 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов".
В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда унитарное предприятие обязано уведомить об этом в письменной форме своих кредиторов. При этом кредитор унитарного предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков. Такие действия кредиторов можно рассматривать как превентивную мер, обеспечивающую защиту имущественных интересов кредитора от возможных нарушений со стороны должника.
Ответственность унитарного предприятия по своим обязательствам будет отличаться в зависимости от того, идет ли речь о казенном унитарном предприятии или об обычном.
По общему правилу унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. При этом унитарное предприятие не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества.
Что касается собственника имущества унитарного предприятия, то за исключением собственника имущества казенного предприятия, он не отвечает по обязательствам своего унитарного предприятия. При этом собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.
Унитарное предприятие может быть реорганизовано в соответствии с законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и законами о приватизации.
Порядок его реорганизации установлен ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Согласно указанной статье п. 1 Унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника его имущества в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
В случаях, установленных федеральным законом, реорганизация унитарного предприятия в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких унитарных предприятий осуществляется на основании решения уполномоченного государственного органа или решения суда.
Реорганизация унитарного предприятия может быть осуществлена в форме:
слияния двух или нескольких унитарных предприятий;
присоединения к унитарному предприятию одного или нескольких унитарных предприятий;
разделения унитарного предприятия на два или несколько унитарных предприятий;
выделения из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий;
преобразования унитарного предприятия в юридическое лицо иной организационно-правовой формы в предусмотренных настоящим Федеральным законом или иными федеральными законами случаях.
Что касается законов о приватизации, то речь идет о Законе о приватизации государственного и муниципального имущества. О возможности приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий сказано в пп. 9 п. 2 ст. 3 указанного закона.
Хозяйственные партнерства
Следует отметить, что о хозяйственных партнерствах как разновидности коммерческих юридических лиц в ГК только упоминается, а более подробное правовое регулирование содержится в специальном законодательстве. Федеральный закон от 03 декабря 2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" (далее - Закон о хозяйственных партнерствах) ввел в российское законодательство новую разновидность коммерческого юридического лица - хозяйственное партнерство, занимающее своего рода промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом. Соответственно в пункт 2 статьи 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации было внесено изменение, дополнив его после слов "в форме хозяйственных товариществ и обществ," словами "хозяйственных партнерств". Указанный закон вступил в силу с 1 июля 2012 г.
Законом о хозяйственных партнерствах определяются основные положения о хозяйственном партнерстве как новой организационно-правовой форме коммерческих юридических лиц, устанавливаются права и обязанности его участников, порядок учреждения и формирования складочного капитала, особенности реорганизации и ликвидации, особенности ответственности за нарушение принятых на себя обязательств и др.
Хозяйственные партнерства могут рассматриваться в качестве российского аналога "компании с ограниченной ответственностью" США (Limited Liability Company) и "партнерства с ограниченной ответственностью" Великобритания (Limited Liability Partnership).
Основной причиной появления в законодательстве Российской Федерации новой разновидности коммерческих юридических лиц было отсутствие в ранее действовавшем законодательстве организационной правовой формы, которая отвечала бы потребностям инновационной деятельности, а также практике венчурного инвестирования и предпринимательства. Принятие подобного закона следует рассматривать как попытку улучшения инвестиционного климата в Российской Федерации.
Таким образом, цель данного нововведения заключается в том, чтобы способствовать проведению так называемых венчурных операций. Следует отметить, что легальное определение венчурных операций отсутствует. Обычно, венчурные операции (от англ. venture - рискованное предприятие) определяются как денежные операции и операции с ценными бумагами, связанные с кредитованием и финансированием технических нововведений, научных исследований и разработок, внедрения изобретений и открытий. Такие операции проводятся в основном инновационными банками и связаны с высоким риском неполучения доходов по инвестициям.
Рисковый характер подобных операций заключается в том, что предприниматель, вложивший деньги в технические нововведения не уверен в том, что: во-первых, такое нововведение будет создано, во-вторых, что даже, если оно будет создано, то найдет спрос на рынке. Они характерны преимущественно для организаций, занимающихся прикладными научными исследованиями и разработками, внедрением технических новинок.
В связи с тем, что существуют большие риски при проведении подобных операций, необходимо наличие специальных правовых мер, которые стимулировали бы создание юридических лиц, основной целью которых были бы подобные рискованные инвестиции. По мнению разработчиков закона именно хозяйственные партнерства способны выполнить подобные задачи.
Согласно п. 1 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах хозяйственным партнерством (далее - партнерство) признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с настоящим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Законодатель в данном определении подчеркивает, что в управлении деятельностью партнерства могут участвовать не только участники партнерства, но также и иные лица на основании специальных соглашений. Последнее обстоятельство является главным отличительным критерием партнерства от других видов юридических лиц.
Таким образом, правомочия партнерства как собственника определенного имущества реализуются не только через деятельность его участников, но, как уже было отмечено, также через деятельность иных лиц. Сама по себе ситуация, когда в управлении деятельностью юридического лица выступают лица, не являющиеся его участниками, не нова. Например, руководителем акционерного общества может быть лицо, у которого нет акций и, следовательно, он не является участником акционерного общества (в данном случае он выступает в качестве наемного работника).
Однако принципиальное различие заключается в том, что правомочия по управлению партнерством лиц, не являющихся участниками партнерства, регулируются не нормами трудового, а гражданского права. Это обусловлено тем, что заключается особое соглашение об управлении партнерством, которое по своей сути является гражданско-правовой сделкой. В частности, речь идет о многостороннем договоре, участники которого связаны взаимными правами и обязанностями. При этом сама система связей между партнерами и иными лицами является достаточно сложной и запутанной.
Законодатель установил принцип ограниченной ответственности участников партнерства. Так, согласно п. 2 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов.
При этом само партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников.
Таким образом, ограничение ответственности участников партнерств объединяет хозяйственные партнерства с хозяйственными обществами. Это, несомненно, положительный момент, поскольку хорошо известно, что основной причиной практического отсутствия такой организационно-правовой формы как хозяйственные товарищества является ответственность его участников не только своими вкладами в имущество юридического лица, но и своим личным имуществом.
Новеллой являются положения п. 3 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах, согласно которому договоры партнерства с кредиторами - субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.
Таким образом, речь идет о сделках, совершенных под отменительным условием, когда прекращение прав и обязанностей ставится в зависимость от наступления определенного условия. Отменительное условие в силу п. 2 ст. 157 ГК РФ выступает правопрекращающим юридическим фактом. Поэтому положения п. 3 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах можно рассматривать в качестве основания прекращения обязательств.
В п. 3 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах установлен общий принцип, согласно которому партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством. В связи с этим необходимо отметить, что это положение соответствует статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой гражданские права могут быть ограничены только федеральным законом.
Однако в п. 5 этой же статьи в противоречии с указанным принципом содержится запрет, согласно которому партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности.
Чем вызван этот запрет не совсем понятно, поскольку реклама своей деятельности не может противоречить предмету и целям деятельности партнерства. Кроме того, в ст. 5 Закона о рекламе установлено, что не допускаются только недобросовестная реклама и недостоверная реклама.
С учетом того обстоятельства, что деятельность хозяйственных партнерств ограничена определенными количественными рамками (например, согласно п. 3 ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах число участников партнерства не должно быть более пятидесяти.), а также того обстоятельства, что деятельность партнерства, как правило, носит рисковый характер, наличие подобного ограничения вполне обосновано.
Вклад в складочный капитал партнерства может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Вкладом в складочный капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал партнерства, утверждается единогласным решением всех участников партнерства. При недостижении согласия по вопросу о денежной оценке имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал партнерства, или об утверждении оценщика внесение вклада в складочный капитал партнерства осуществляется в денежной форме. Соглашением об управлении партнерством могут быть установлены виды имущества и иных объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада в складочный капитал партнерства.
Нельзя не обратить внимания на положения п. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах, согласно которому, если в случае отсутствия или недостаточности у партнерства имущества для удовлетворения обязательств партнерства потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед его кредиторами могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним участником партнерства, несколькими участниками партнерства или всеми участниками партнерства.
Для исполнения указанных обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства требуется согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц.
По существу, речь идет о том, чтобы обязательство партнерства было исполнено за счет личного имущества его участников.
Кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения участником партнерства, обязательств партнерства. Порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником партнерства.
В п. 7 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах установлен запрет партнерству быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций. Представляется, что этот запрет обусловлен рисковым характером деятельности партнерства, поскольку в случае неудачи в деятельности хозяйственного партнерства риску подвергнулось бы юридическое лицо, учредителем которого является хозяйственное партнерство.
Закон предъявляет к участникам хозяйственных партнерств особые требования. Согласно п. 1 ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Таким образом, установлен запрет в отношении публичных образований на участие в хозяйственных партнерствах. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в хозяйственных партнерствах (пока такие запреты или ограничения не установлены).
В отличие от полных товариществ и товариществ на вере Закон о хозяйственных товариществах не содержит ограничений на участие одного и того же лица в нескольких хозяйственных партнерствах.
В Законе о хозяйственных партнерствах установлено максимальное число участников, которое не может превышать 50. В случае, если число участников партнерства превысит указанный предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, либо Федеральной налоговой службы РФ либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (п. 3 ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах).
Само количество участников хозяйственного партнерства не является неизменной величиной и в партнерство по единогласному решению всех участников партнерства могут быть приняты новые члены. При этом в самом соглашении об управлении партнерством может быть предусмотрено свое ограничение общего количества участников партнерства в указанных выше пределах, то есть 50 участников.
Участник хозяйственного партнерства может из него выйти, однако должны быть соблюдены определенные условия. Так, возможность выхода из партнерства путем отказа от участия в партнерстве должна быть предусмотрена соглашением об управлении партнерством (из этого следует, что в соглашении такая возможность может отсутствовать). Причем отказ должен быть заявлен участником хозяйственного партнерства не менее чем за три месяца до фактического выхода из партнерства.
При этом права пользования имуществом (за исключением денежных средств) или исключительные права, переданные участником партнерства в качестве вклада в складочный капитал партнерства, в случае выхода или исключения такого участника партнерства из партнерства остаются в пользовании партнерства в течение срока, на который данные права были переданы.
Если участник партнерства выбыл из партнерства без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства и без отчуждения своей доли партнерству, иным участникам партнерства или третьему лицу, доли оставшихся участников партнерства в складочном капитале партнерства увеличиваются пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства (п.п. 3 п. 2 ст. 11 Закона о хозяйственных партнерствах). Следует, однако, придти к выводу, что подобные случаи маловероятны.
Возможны ситуации, когда участник выходит из партнерства, не успев выполнить свое обязательство по внесению вклада в складочный капитал. В таких случаях указанное обязательство сохраняется за вышедшим участником (п. 4 ст. 11 Закона о хозяйственных партнерствах).
В тех случаях, когда доля участника переходит к партнерству (как в случае его отказа от участия, так и в случае исключения из партнерства), партнерство выплачивает как выбывшему в результате отказа, так и исключенному участнику партнерства действительную стоимость доли этого участника партнерства в складочном капитале партнерства на последнюю отчетную дату, предшествующую дате вступления в законную силу решения суда об исключении участника партнерства из партнерства либо дате принятия решения об исключении участника партнерства из партнерства во внесудебном порядке.
Доля участника хозяйственного партнерства может перейти другим лицам по различным основаниям. Так, участник партнерства вправе передать свою долю в складочном капитале партнерства путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику партнерства, партнерству либо третьему лицу.
Важным является то, что сделка, направленная на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, в том числе предусматривающая обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, должна быть совершена в нотариальной форме. Несоблюдение нотариальной формы этой сделки влечет за собой ее недействительность (п. 3 ст. 12 Закона о хозяйственных партнерствах).
В случае смерти участника хозяйственного партнерства его доля переходит по наследству по общим правилам наследственного права. Однако, поскольку на принятие наследства установлен шестимесячный срок, то согласно п. 2 ст. 1171 ГК нотариус должен принять меры по охране и управлению наследственным имуществом. В частности, нотариус в качестве учредителя доверительного управления должен заключить договор доверительного управления этой долей (ст. 1173 ГК).
Партнерство осуществляет ведение реестра участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства и внесении им вклада, о размерах долей, принадлежащих партнерству, датах их перехода к партнерству или приобретения партнерством. Сведения о составе участников партнерства вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Однако в Единый государственный реестр не вносятся сведения о принадлежащих участникам партнерства долях в складочном капитале партнерства, в том числе об их размере и стоимости,
Участник партнерства может быть исключен из него как в судебном, так и внесудебном порядке. Причем исключен он может быть только по основаниям, предусмотренным Законом о хозяйственных партнерствах.
В ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах перечислены права и обязанности участников партнерства.
Так, согласно п. 1 ст. 5 указанной статьи участники партнерства вправе:
1) участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством;
2) получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в установленном настоящим Федеральным законом и соглашением об управлении партнерством порядке;
3) продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, или в ином, установленном соглашением об управлении партнерством, порядке;
4) получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и соглашением об управлении партнерством;
5) выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.
Обязанности участников хозяйственного партнерства сводятся к следующему:
1) вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством;
2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.
Отдельно законодатель говорит о праве каждого участника партнерства знакомиться со всей документацией партнерства. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению об управлении партнерством, ничтожны (п. 4 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах). Нельзя не отметить. что в данном случае по существу дублируется уже упоминавшееся право получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией.
Право на участие в управлении хозяйственного партнерства конкретизируется в п. 3 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах, согласно которому по общему правилу участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства. Однако эта норма носит диспозитивный характер и соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено иное. При этом устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.
Таким образом, в Законе о хозяйственных партнерствах предусматривается возможность включения в соглашение об управлении партнерством прав участника партнерства на непропорциональное принадлежащей ему доле в складочном капитале участие в управлении партнерством. Представляется, что наличие подобного правила придаст необходимую гибкость управлению в хозяйственном партнерстве.
Право на получение информации о деятельности партнерства и знакомство с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией заключается в том, что в каждом хозяйственном партнерстве должен храниться определенный набор документов, предусмотренный п. 1 ст. 21 Закона о хозяйственных партнерствах. Партнерство по требованию участника партнерства обязано обеспечить ему доступ к этим документам,
В течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования участником партнерства указанные документы должны быть предоставлены партнерством для ознакомления в помещении единоличного исполнительного органа партнерства. Партнерство по требованию участника партнерства обязано предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая партнерством за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление.
Аналогичные правила действуют по отношению к имеющимся хозяйственного партнерства судебным актам по спорам, связанным с созданием партнерства, управлением им или участием в нем, в том числе к определениям о возбуждении судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления об изменении основания либо предмета ранее заявленного иска.
Следует отметить, что наличие столь подробной регламентации вполне обоснованно. В отсутствие подобной регламентации в отношении хозяйственных обществ известны многочисленные случаи, когда акционеров или участников обществ с ограниченной ответственностью лишают права доступа к указанным документам, в результате чего они вынуждены обращаться в суд за зашитой своих прав.
Что касается прав и обязанностей "иных лиц", то порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством, которое заключается при учреждении партнерства в соответствии со статьей 8 Закона о хозяйственных партнерствах.
Потребительский кооператив
Деление кооперативов на производственные и потребительские, и соответствующие этому делению различия в их правовом статусе в новом ГК сохранено. Для того, чтобы учесть эти особенности, правовое положение потребительского кооператива регулируется, помимо ГК и Закона о некоммерческих организациях, также разделом V Жилищного кодекса РФ, Законом РФ от 19 июня 1992 г. N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации", Федеральными законами от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан", от 30 декабря 2004 N 215-ФЗ "О жилищных накопительных кооперативах.
Согласно п. 1 ст. 123.2 ГК потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
Учредительным документом потребительского кооператива является устав, который должен содержать сведения о наименовании и месте нахождения кооператива, предмете и целях его деятельности, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.
В ГК приводится примерный перечень видов потребительских кооперативов. Так, в п. 3 ст. 50 ГК сказано, что юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах потребительских кооперативов, к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы (следует отметить, что в этом перечне отсутствуют жилищно-накопительные кооперативы).
В ГК есть только упоминание о них в самом общем виде. Более подробно о них говорится в специальном законодательстве. Так, жилищные и жилищно-строительные кооперативы регулируются Жилищным кодексом РФ, общества взаимного страхования - Законом о взаимном страховании, кредитные кооперативы - Законом о кредитной кооперации и т.д.
Данное выше определение потребительского кооператива является универсальным, то есть применимым ко всем видам потребительских кооперативов. Между тем, существуют различные виды потребительских кооперативов, каждый из которых обладает определенными особенностями. Ниже будет рассмотрена их специфика.
ГК не содержит требований к количественному составу членов кооператива, они устанавливаются специальным законодательством. Число учредителей потребительского общества не должно быть менее 5 граждан и (или) 3 юридических лиц (п. 1 ст. 7 Закона о потребительской кооперации). Сельскохозяйственный потребительский кооператив может быть образован, если в его состав входят не менее 2 юридических лиц или не менее 5 граждан (п. 11 ст. 4 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Следует учитывать, что в садоводческий кооператив принимаются те из них, кто имеет земельный участок в границах территории кооператива. В сельскохозяйственный потребительский кооператив принимаются граждане, ведущие личное подсобное хозяйство, при условии их обязательного участия в хозяйственной деятельности потребительского кооператива.
Определенные ограничения введены на возможность преобразования потребительского кооператива в другие организационно правовые формы. Так, жилищный и жилищно-строительный кооператив по решению своих членов может быть преобразован только в товарищество собственников недвижимости. Это обусловлено тем, что после того, как члены кооператива выплатили полностью свои паи, они становятся собственниками жилых помещений и, кроме того, у них возникает право общей долевой собственности на имущество общего назначения. Поэтому, образование подобного товарищества вполне закономерно.
А в п. 2 статьи 123.3 ГК сказано, что члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива. Это значит, что в том случае, когда кооператив как юридическое лицо не может выполнить свои обязательства, то в недостающей части к каждому члену кооператива может быть предъявлено требование об уплате соответствующих сумм. Однако размер требования ограничен размером невнесенной части дополнительного взноса.
Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или уставом корпорации. Так, согласно п. 1 ст. 117.2 ГК он также вправе на равных началах с другими участниками (членами) организации безвозмездно пользоваться оказываемыми ею услугами.
По общему правилу потребительский кооператив по решению своих членов может быть преобразован в общественную организацию, ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд.
Впервые в ГК введены нормы об ответственности членов потребительского кооператива по его обязательствам. В частности введено понятие дополнительных взносов. Так, согласно п. 1 ст. 116.3 ГК члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем внесения дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 1363; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!