Некоторые проблемы правоприменения
122. - Виды проблем. Использование российской коллизионной нормы в области наследования порождает три основные проблемы:
во-первых, это проблема квалификации имущества, входящего в наследственную массу;
во-вторых, сложности, связанные с определением последнего местожительства наследодателя;
в-третьих, проблему применения иностранного права при его противоречии публичному порядку.
А) Квалификация наследственного имущества
123. - Различия квалификаций во внутреннем праве. Существование "двойной" коллизионной нормы в сфере наследования - закон последнего местожительства для движимого имущества, закон местонахождения для недвижимого - придает квалификации наследственного имущества в качестве движимого или недвижимого особую важность. Иногда некоторые виды имущества, рассматриваемые в российском праве как движимые вещи, могут в иностранном праве квалифицироваться как недвижимость, и наоборот. Так, например, квалификация предприятия как недвижимости (ст. 132 ГК РФ) редко встречается в мировой законодательной практике. Напротив, российскому праву неизвестно, например, толкование доли в уставном капитале общества, внесенной в виде квартиры, дома и т.д., именно как недвижимого имущества, используемое common law (США, Великобритания). В российском праве такие доли будут квалифицированы как движимые права требования.
Как мы уже обращали внимание (см. выше N 28), квалификация юридических понятий в Российской Федерации осуществляется, как правило, на основании российского права и национальных правовых концепций. Кроме того, п. 2 ст. 1205 ГК РФ прямо предусматривает, что принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.
|
|
|
124. - Практика. Например, нотариусу важно разъяснить иностранному покупателю недвижимого имущества на территории России, что регулирование наследования данного имущества будет осуществляться в соответствии с российским законодательством. Так, выходец из США или других стран англосаксонской правовой системы будет "неприятно" удивлен, узнав о существовании оговорок, ограничивающих его право распоряжения недвижимым имуществом в Российской Федерации. Речь идет о таких институтах российского права, как право пользования жилым помещением членами семьи собственника, а также правил об обязательной доле в наследстве.
Следует также указывать иностранным гражданам, что внесение ими вклада в уставный капитал российских хозяйственных обществ в виде недвижимого имущества (дома, самолета и т.д.), не подчиняет регулирование наследства в отношении доли праву страны, где находится данное имущество. Доля в уставном капитале, согласно российскому праву, - это движимое имущество, наследование которого подчиняется праву страны последнего местожительства наследника. И напротив, российским гражданам необходимо разъяснять, что недвижимое имущество, внесенное ими в качестве взноса в уставный капитал российских или иностранных организаций, будет квалифицироваться как движимое и наследоваться в соответствии с правом, определяемым в зависимости от места жительства наследодателя.
|
|
|
Б) Определение последнего местожительства наследодателя
125. - Определение последнего местожительства наследодателя является одной из распространенных проблем, возникающих в практике регулирования международных наследственных дел. Проиллюстрируем возможные сложности на примере.
Пример 17: Определение последнего местожительства наследодателя, регистрация в России, фактическое проживание за рубежом. Гражданин России Р. Букин, бывший командир экипажа Аэрофлота, уехал в 1997 г. на работу по контракту в Канаду, где через некоторое время встретил Лизу Голубко, имеющую канадское гражданство. Пара устроилась в Монреале, 15 сентября 1999 г. они зарегистрировали брак в местном муниципалитете. До настоящего времени супруги проживали в Монреале, где 17 февраля 2003 г. умер от сердечного приступа Р. Букин. Наследственное имущество составляют денежные средства на банковском счете в России, а также автомобиль ВАЗ-21099, переданный в пользование по доверенности дочери от предшествующего брака (расторгнут в 1990 г.). Кроме того, наследодатель имеет вклад в банке Монреаля и разнообразное движимое имущество. Перед российским нотариусом, к которому дочь наследодателя обратилась с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство, возник вопрос: какое право будет применимо к регулированию данного наследства, учитывая, что в 1997 г. наследодатель еще проживал в России?
|
|
|
Местожительство - это коллизионная привязка, используемая в международном частном праве России, оно должно определяться согласно российскому же праву. В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ, местом жительства признается место, где гражданин постоянно или временно проживает. Речь идет о фактическом проживании, которое не обязательно совпадает с местом регистрации по месту жительства. Для вывода о фактическом проживании по определенному месту могут приниматься во внимание длительность проживания, наличие связей с социальным окружением (работа, дети в школе, супруга и др.), намерения лица (желание остаться навсегда и др.) и его правовое положение (виза, вид на жительство и др.).
|
|
|
С учетом названных признаков последнее место жительства Р. Букина следует определить в Монреале, даже несмотря на относительно непродолжительный период его проживания там. Таким образом, наследование всего движимого имущества будет регулироваться канадским законодательством (провинции Квебек). Поэтому российский нотариус будет компетентен выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества (автомобиль + деньги на депозите), находящегося на территории Российской Федерации, применив при оформлении наследственных прав и определении доли пережившей супруги в общем имуществе супругов (п. 1 ст. 161 СК РФ) право провинции Квебек.
126. - Местожительство дипломатических, консульских агентов и работников международных организаций. Иногда на практике возникает вопрос об определении последнего места жительства для дипломатов и функционеров различных международных организаций. Представляется, что члены дипломатического корпуса предполагаются проживающими в государстве, которое они представляют, так как регулярно переезжают в зависимости от изменения своей должности и не интегрируются в правовую систему страны аккредитации. Такой же подход следует использовать в отношении военных и гражданских должностных лиц, находящихся за рубежом в рамках двустороннего сотрудничества или работающих в международных организациях. Тем не менее решение вопроса остается достаточно сложным, когда речь идет о работниках международных организаций, связанных с ее местонахождением (например, российские работники аппарата Европейского суда по правам человека или Совета Европы). Представляется, что в каждом случае для ответа на вопрос о действительном местожительстве лица нужно учитывать все фактические обстоятельства, например:
длительность пребывания;
характер занимаемой должности - политическая или штатная;
степень интеграции в правопорядок страны нахождения международной организации и др.
В) Публичный порядок
127. - Иностранный материальный закон, компетентный в силу российских коллизионных норм регулировать наследственные отношения, не применяется, если он противоречит публичному порядку в Российской Федерации (см. выше N 42 и след.). Не могут применяться в России положения иностранного наследственного права, - устанавливающие, например, наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу, а также устраняющие от наследования лиц, имеющих в соответствии с российским наследственным правом право на обязательную долю (ст. 1149 ГК РФ).
Так, применение нотариусом норм мусульманского права, согласно которому наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами, недопустимо. Запрет дискриминации, основанной на половой принадлежности, утверждение принципа равенства между мужчиной и женщиной, утверждаемый в международных актах, приобретают все большее значение для национальных правовых систем (ч. 2, 3 ст. 19 Конституции РФ). Российский публичный порядок через нотариуса также должен противостоять любому дискриминирующему условию компетентного иностранного закона, основанному на расовой или религиозной принадлежности.
Пример 18: наследование движимого и недвижимого имущества гражданина Алжира. К нотариусу г. Ростова Птицыной О.Е. с заявлениями о выдаче свидетельств о праве наследования по закону обратились 5 детей гражданина Алжира Омара Ладана, вдовца, умершего в Ростове по месту своего постоянного жительства. Наследственное имущество включает дом в г. Алжер (Алжир) и квартиру в Ростове, а также 130 000 долларов США на депозите во Внешторгбанке. К наследованию вклада в банке и квартиры в Ростове применимыми будут материальные нормы российского наследственного права. В то же время нормы алжирского права, применимые к наследованию дома в Алжире, исходят из неравенства долей наследников 1-й очереди женского и мужского пола. Как следует поступить нотариусу при регулировании наследования?
Представляется, что нотариус при определении долей наследников не может исходить из дискриминирующих положений мусульманского права, основанных на половом признаке, как противоречащих публичному порядку в Российской Федерации, в частности, ч. 2, 3 ст. 19 Конституции РФ. Наследники женского пола имеют равное право со своими братьями на получение доли в наследственном имуществе. Поэтому дискриминационные нормы алжирского права заменяются в данном случае на внутренние нормы российского наследственного права.
Таким образом, нотариус должен выдать свидетельства о праве на наследство исходя из равенства долей наследников, установленного наследственным правом России*(129).
_ 2. Сфера действия применимого к наследованию права
128. - После определения применимого к международному наследованию права важно уточнить, при решении каких именно вопросов оно используется. Наследование по закону и по завещанию в международном плане ставит специфические проблемы, что делает желательным их раздельное рассмотрение*(130).
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 167; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!