Некоторые категории дел с внешним элементом

В нотариальной практике

110. - Методология. Участие нотариуса в обеспечении международного оборота многогранно и не ограничивается какими-то отдельными категориями дел. Специалист широкого профиля, нотариус способен эффективно действовать практически в любой сфере бесспорной юрисдикции, придавая отношениям сторон исключительную устойчивость и стабильность.

Из прагматических соображений мы рассматриваем в данной части книги только три категории дел с иностранным элементом. Однако речь идет о сферах "традиционной" компетенции нотариата: наследовании, имущественных отношениях супругов, а также некоторых сделках. Появление здесь иностранного элемента способно породить специфические проблемы, варианты решения которых мы постараемся предложить.

Глава 4. Международное наследование

111. - Определение и квалификация. Международное наследование составляет до половины всех дел с внешним элементом, встречающихся в нотариальной практике, что обуславливает важность данной темы.

Международное наследование - это наследственное правоотношение с иностранным элементом, подлежащее урегулированию компетентным российским нотариусом. Внешний элемент в наследственном правоотношении может проистекать:

1) из факта нахождения наследственного имущества за рубежом (банковский вклад в Швейцарии, недвижимость на Кипре);

2) из наличия иностранного гражданства у наследодателя, постоянного проживавшего на территории России.

Кроме того, само нахождение наследников, даже имеющих российское гражданство, за границей способно поставить перед нотариусом дополнительные проблемы при регулировании наследования. Хотя здесь уже не идет речи о международном наследовании в узком смысле, так как внешний элемент в наследственном правоотношении отсутствует. Наличие иностранного гражданства у наследников также не оказывает существенного влияния на процедуру наследования, которая в целом, при прочих составляющих, осуществляется в соответствии с российским правом*(113).

Относительно новой сферой деятельности для российских нотариусов является подготовка будущего наследования (estate planning) в случае рассредоточения имущества заинтересованного лица по различным государствам. Предоставление заинтересованному лицу разъяснений в данной области требует от нотариуса серьезной подготовки и предполагает использование различных гражданско-правовых или налоговых механизмов, позволяющих в будущем обеспечить наиболее благоприятный в международно-правовом плане переход имущества от наследодателя к наследникам.

112. - Разнообразие наследственных систем. Наследственное право находится на перекрестке вещного и обязательственного права. Каждое государство пытается так организовать свою наследственную систему, чтобы обеспечить при передаче имущества наследникам равновесие между волей наследодателя и интересами семьи, а равно - интересами третьих лиц. В присутствии внешнего элемента в наследственном правоотношении реально достигаемое равновесие прав и интересов при регулировании наследования в различных правовых системах может варьироваться.

В области наследования различия между внутренним законодательством государств наиболее значительны, так как связаны с вековыми национальными традициями. Например, правило об обязательной доле в наследстве, существующее в большинстве стран континентальной правовой системы, не известно странам англосаксонского права. Наследственные права пережившего супруга также определяются очень по-разному: в Бельгии, Италии, Испании, Греции, Португалии, Германии - он имеет право на обязательную долю в наследстве; в Швейцарии и России при наследовании по закону он получает в собственность половину общего имущества супругов; во Франции - он имеет право на пользование и получение дохода (узуфрукт) от всего наследственного имущества или, при наличии общих с наследодателем детей, - на 1/4 доли в праве собственности на наследство.

113. - Коллизионные нормы в сфере наследственного права также различаются. В мире сложились две основные системы определения применимого права:

1) раздельная система, в которой применимое право определяется отдельно для движимого (закон последнего местожительства наследодателя или его национальный закон) и недвижимого имущества (закон местонахождения имущества);

2) универсальная система, подчиняющая наследование независимо от вида подлежащего передаче имущества национальному закону либо закону последнего местожительства наследодателя.

Кроме того, в ряде государств допускается выбор права, применимого к наследованию, самим лицом при совершении им завещания, так называемое professio juris. Как правило, такой выбор возможен только между законами гражданства и законами обычного места жительства лица.

114. - Виды коллизионных систем в области наследования. Ниже приводится таблица определения применимого права в различных странах мира. Классификация осуществляется в зависимости от того, какая наследственная система - универсальная или раздельная - действует в том или ином государстве, а также в зависимости от используемых коллизионных привязок, а именно:

1) Универсальная система:

гражданство - применяется право страны, гражданство которой имел наследодатель;

местожительство - применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства;

местонахождение - применяется право страны, где находится движимое и/или недвижимое имущество.

2) Раздельная система:

местожительство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится;

гражданство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, гражданство которого имел наследодатель, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится.

——————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————

| | |———————————————————————————————|—————————————————————————|

|————————|———————————————————————————————|—————————|—————————|———————————|————————————|————————————|

| 1. |Австралия | | | | + | |

| 2. |Австрия | + | | | | |

| 3. |Албания*(114) | + | | | | |

| 4. |Алжир | + | | | | |

| 5. |Андорра | + | | | + | |

| 6. |Армения*(115) | | | | | |

| 7. |Аргентина | | + | | | |

| 8. |Багамы | | | | + | |

| 9. |Беларусь*(116) | | | | + | |

| 10. |Бельгия | | | | + | |

| 11. |Бенин | | | | | + |

| 12. |Болгария | + | | | | |

| 13. |Бразилия | | + | | | |

| 14. |Буркина-Фасо*(117) | + | | | | |

| 15. |Ватикан | + | | | | |

| 16. |Великобритания | | | | + | |

| 17. |Венгрия | + | | | | |

| 18. |Венесуэла | | | + | | |

| 19. |Габон | | | | + | |

| 20. |Гаити | | | | + | |

| 21. |Гана | + | | | | |

| 22. |Германия*(118) | + | | | | |

| 23. |Греция | + | | | | |

| 24. |Дания | | + | | | |

| 25. |Египет | + | | | | |

| 26. |Израиль | | | | + | |

| 27. |Индия | | | | + | |

| 28. |Индонезия | + | | | | |

| 29. |Иордания | + | | | | |

| 30. |Иран | + | | | | |

| 31. |Ирландия (Респ.) | | | | + | |

| 32. |Исландия | | + | | | |

| 33. |Испания | + | | | | |

| 34. |Италия*(119) | + | | | | |

| 35. |Казахстан*(120) | | | | + | |

| 36. |Камерун | | | | | + |

| 37. |Канада | | | | + | |

| 38. |Кения | | | | + | |

| 39. |Кипр | | | | + | |

| 40. |Китай | | | | + | |

| 41. |Колумбия | | + | | | |

| 42. |Конго (Респ.) | | | | + | |

| 43. |Коста-Рика*(121) | | + | | | |

| 44. |Кот-д'Ивуар | | | | + | |

| 45. |Куба | + | | | | |

| 46. |Кыргызстан*(122) | | | | + | |

| 47. |Ливан | + | | | | |

| 48. |Лихтенштейн | + | | | | |

| 49. |Люксембург | | | | + | |

| 50. |Мавритания | + | | | | |

| 51. |Мадагаскар | | | | + | |

| 52. |Мали | + | | | | |

| 53. |Марокко | + | | | | |

| 54. |Мексика | | | + | | |

| 55. |Молдова | | | | | + |

| 56. |Монако | | | | | + |

| 57. |Морис | | | | + | |

| 58. |Нигер | + | | | | |

| 59. |Новая Зеландия | | | | + | |

| 60. |Норвегия | | + | | | |

| 61. |Панама | | | + | | |

| 62. |Парагвай | | + | | | |

| 63. |Польша | + | | | | |

| 64. |Португалия | + | | | | |

| 65. |Россия | | | | + | |

| 66. |Румыния | | | | | + |

| 71. |Судан | | | | + | |

| 72. |Суринам | + | | | | |

| 73. |США | | | | + | |

| 74. |Таиланд | | | | | + |

| 75. |Того | + | | | | |

| 76. |Турция | + | | | | |

| 77. |Узбекистан*(123) | | | | + | |

| 78. |Уругвай | | | + | | |

| 79. |Филиппины | + | | | | |

| 80. |Финляндия | + | | | | |

| 81. |Франция | | | | + | |

| 82. |ЦАР | | | | + | |

| 83. |Чехия | + | | | | |

| 84. |Чили | | + | | | |

| 85. |Швейцария*(124) | | + | | | |

| 86. |Швеция | + | | | | |

| 87. |Эквадор | | + | | | |

| 88. |ЮАР | | | | + | |

| 89. |Югославия | + | | | | |

| 90. |Япония | + | | | | |

115. - План. Подобные расхождения в материально-правовом и коллизионном регулировании требуют значительных усилий для обеспечения адекватного регулирования международного наследования. Мы не преследуем цели дать здесь исчерпывающий анализ возможных коллизий правовых систем и их отдельных норм в области наследственных отношений с иностранным элементом и возможных путей их разрешения*(125). Исходя из утилитарных целей данной работы, мы последовательно рассмотрим только вопросы определения применимого права (_ 1) и сферы его действия (_ 2), остановимся на особенностях самой процедуры международного наследования (_ 3) и, наконец, дадим некоторые рекомендации относительно подготовки наследования, имеющего внешний элемент (_ 4).

_ 1. Определение применимого права

Общие правила

116. - Общий режим. В России принята раздельная система определения наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется правом страны по месту последнего жительства наследодателя, а наследование недвижимости - правом страны по месту ее нахождения. В отсутствие международного договора, которым предусмотрено иное (см. ниже N 120), данная коллизионная норма применяется к наследованию как по закону (ab intestat), так и по завещанию. В этом смысле можно говорить о ней как об общем режиме определения применимого к наследованию права.

В силу различий используемых в разных странах коллизионных привязок при определении применимого к международному наследованию права нередко возникает проблема обратной отсылки, как негативной, так и позитивной (см. выше N 30, 31). Например, ч. 1 ст. 90 Федерального закона Швейцарской конфедерации от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве Швейцарии предусматривает, что наследование после лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому праву. При этом местонахождение и вид имущества значения не имеют. В то же время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося на российской территории, нормам российского наследственного права.

Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя может приобретать как позитивный, так и отрицательный характер. В случае если наследодатель проживает в Швейцарии и имеет недвижимое имущество на территории России, то налицо позитивный конфликт, когда каждый из правопорядков - российский и швейцарский - признает себя компетентным регулировать наследование по существу. И наоборот, если недвижимость находится в Швейцарии, а сам наследодатель проживал на территории России, то каждый из правопорядков отказывается в пользу друг друга от компетенции. От такой игры в пинг-понг может закружиться голова не только у наследников, но и у видавших виды юристов.

В действительности решение этой проблемы зависит от того, органы или должностные лица какого из государств будут обладать полномочиями по ведению наследственного дела, осложненного иностранным элементом. Это связано с тем, что для правоприменителя обязательны только нормы собственного, национального международного частного права*(126). Поясним данное решение на примере.

Пример 14: Наследование движимого и недвижимого имущества в России и Швейцарии, компетенция и применимое право. В результате супружеской ссоры был убит гражданин России Р., постоянно проживавший со своей семьей в пригороде Женевы. Мировой судья кантона Женевы по заявлению совершеннолетнего сына погибшего назначил для составления описи имущества наследодателя и установления круга наследников нотариуса того же кантона метра Н. Одновременно к нотариусу г. Москвы К. с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратилась гражданка России П., действующая в интересах своего несовершеннолетнего сына, который, согласно свидетельству о рождении, являлся их общим с наследодателем ребенком, рожденным вне брака. При этом она указала на наличие у наследодателя квартиры в г. Москве и дома в г. Женева, вкладов в отделении Сбербанка России и Сredit Suisse. Перед российским нотариусом возник вопрос: кто компетентен урегулировать данное наследственное дело и наследственное право какого государства применимо к наследованию?

Представляется, что ответ на этот вопрос не так сложен, как может вначале показаться. В российском наследственном праве компетенция нотариуса определяется в зависимости от места открытия наследства (ст. 70 Основ, ст. 1115 ГК РФ). Место открытия наследства - это элемент наследственного правоотношения, определяемый в соответствии с применимым правом. В соответствии с п. 1 ст. 1224 ГК РФ, применимым к наследованию движимого имущества будет право по месту последнего места жительства наследодателя - наследственное право Швейцарии, а при наследовании недвижимого имущества - российское право. Учитывая, что наследодатель постоянно проживал в Швейцарии, местом открытия наследства будет Женева. Точно так же, в соответствии со швейцарским наследственным правом, применимым к наследованию движимого имущества, местом открытия наследства является место постоянного места жительства (le domicile) наследодателя, т.е. также Женева.

В то же время, согласно абз. 2 ст. 1115 ГК РФ, если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества.

Таким образом, российский нотариус будет компетентен, в данном случае, выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества, находящегося на территории России. При этом к наследованию движимого имущества применяется материальное право Швейцарии, а к наследованию недвижимого имущества - российское право. В отношении имущества, находящегося за рубежом, полномочиями по определению круга наследников и выдаче правоустанавливающих документов на наследство в соответствии с применимым правом будет обладать нотариус кантона Женевы.

Статья 1115 ГК РФ в совокупности со ст. 70 Основ ведут к признанию практически эксклюзивной компетенции российского нотариуса при регулировании международного наследования: достаточно нахождение любого наследственного имущества на территории России. Представляется, тем не менее, рациональным ограничительное толкование данного правила, когда исключительная компетенция российского нотариуса признается только в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также иных прав на имущество, требующих государственной регистрации или выполнения аналогичных формальностей. В остальных случаях более предпочтительно регулирование наследства органами государства по месту жительства наследодателя.

117. - На практике принятие обратной отсылки иностранного коллизионного права нередко позволяет обеспечить единство применяемого к наследованию материального права. Например, если российский гражданин умер по месту постоянного жительства в Италии, Испании, Чехии, Словакии (см. выше N 114) и оставил значительное движимое и недвижимое имущество в России, то в силу норм международного частного права названных государств к наследованию применяется материальное право государства, гражданство которого имел наследодатель, т.е. российское право*(127).

В тех ситуациях, когда наследство включает недвижимое имущество, находящееся в различных государствах, российская коллизионная система ведет к делению наследства. Так, если наследство включает недвижимое имущество в России и Израиле, к наследованию может применяться материальное право обоих государств, как право страны по месту нахождения недвижимого имущества. Такое решение порождает определенные сложности, которые необходимо учитывать, например, при составлении завещания. Такая множественность применимого к наследованию материального права противоречит принципу универсальности наследования и может приводить к возникновению неравенства между наследниками.

118. - Наследование недвижимого имущества. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование недвижимого имущества осуществляется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву. Независимо от гражданства наследодателя или его местожительства, наследование недвижимости, находящейся на российской территории, подчинено национальному законодательству (lex rei sitae) и в большинстве случаев должно осуществляться российским нотариусом. Кроме того, подчиняется российскому правопорядку, независимо от его местонахождения, наследование недвижимого имущества, данные о котором внесены в государственный реестр. Речь идет о такой "движимой" недвижимости, как воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (ст. 130, ст. 1207 ГК РФ). Подобное решение имеет преимущество, так как подчиняет единому правовому режиму права собственности на недвижимое имущество и порядок его передачи по наследству.

Пример 15: Наследование недвижимого и движимого имущества в России и Израиле, применимое право. К нотариусу г. Москвы С.К. Перуну с заявлениями о принятии наследства и выдаче свидетельств о праве на наследство по закону обратились совершеннолетние дети и супруга гражданина США С. Войцеховича, скончавшегося по своему постоянному месту жительства в Москве. Наследственное имущество включает квартиру в Волгограде и дом в Хайфе (Израиль), а также разнообразное движимое имущество в России и Израиле. У нотариуса возник вопрос о применимом к наследственным отношениям праве.

В силу абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование квартиры в Волгограде и движимого имущества, независимо от места его нахождения, должно осуществляться в соответствии с материальными нормами российского наследственного права. Однако наследование дома в Хайфе, принадлежавшего наследодателю, должно осуществляться в соответствии с наследственным правом Израиля - страны по месту нахождения недвижимого имущества. Здесь нотариусу для определения круга наследников по закону и их наследственных долей необходимо установить содержание норм израильского наследственного права и затем применить их. Тем не менее оформление в России наследственных прав в отношении недвижимого имущества за рубежом не рекомендуется.

119. - К наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). Данная коллизионная норма исходит из презумпции наличия движимого имущества в месте открытия наследства (mobilia sequuntur personam). Как следствие, это делает более целесообразным регулирование наследования движимого имущества правом страны по месту жительства. Действительно, в большинстве случаев все или основное движимое имущество наследодателя "собирается" по его месту жительства: вещи следуют за хозяином. Это делает регламентацию их наследования по месту жительства более простым и удобным.

Пример 16: Наследование движимого имущества, принадлежавшего гражданину Грузии, применимое право. К нотариусу г. Москвы Крошке У.М. с заявлениями о выдаче свидетельств о праве на наследство обратились наследники по закону гражданина Грузии И. Баратанидзе, проживавшего в Москве. Наследственное имущество включает денежные средства на счете в российском отделении австрийского банка Raffaisen bank, а также другое движимое имущество. Какое право применимо к наследованию?

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследственные отношения будут регулироваться в данном случае российским материальным правом. Аналогично п. 1 ст. 42 Договора о правовой помощи с Грузией (не ратифицирован): право наследования движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное местожительство.

120. - Договорной режим. Действующие в России коллизионные нормы приводят в большинстве случаев к применению российского материального права при регулировании наследственных отношений с внешним элементом. Для этого достаточно, чтобы наследодатель скончался, имея место жительства в России, или оставил на ее территории недвижимое имущество, внесенное в государственный реестр Российской Федерации. Однако следует учитывать, что международным соглашением Российской Федерации с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные правила. В этом случае они имеют приоритет по отношению к нормам международного частного права, содержащимся во внутренних источниках, и должны применяться для определения компетентных норм материального права. Речь идет, таким образом, о договорном режиме определения применимого к наследованию права.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 32 Договора между СССР и Болгарией о правовой помощи (Москва, 19 февраля 1975 г.) право наследования движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. Таким образом, меняется общая коллизионная привязка о выборе применимого материального права, согласно последнему месту жительства наследодателя. В отношении недвижимого имущества действует общее правило - закон его местонахождения. Такие же изменения в общий режим определения применимого к наследованию права вносят соглашения Российской Федерации о правовой помощи с: Венгрией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.).

Не изменяет общего режима определения применимого права, предусмотренного внутренними коллизионными нормами, Минская конвенция 1993 г., заключенная между государствами - участниками СНГ (Кишиневская также, ст. 48).

121. - Унификация коллизионного регулирования. К сожалению, Россия пока не присоединилась к Конвенции о праве, применимом к наследованию, принятой 1 августа 1989 г. в Гааге при проведении XVI сессии Гаагской конференции по международному частному праву*(128). Данная конвенция представляет существенный интерес для нотариата, так как содержит универсальные правила разрешения коллизий норм различных государств при регулировании международных наследственных дел. В частности, она исходит из принципа подчинения наследования единому закону независимо от вида наследственного имущества (движимого или недвижимого), вводя для этого специальное понятие основной резиденции. Кроме того, предусматривается возможность для наследодателя выбрать право, которое будет применяться при регулировании наследования после его смерти (professio juris).

Подобная унификация коллизионного регулирования наследования безусловно позитивна, так как приводит к применению ко всему наследственному имуществу материального права одного государства. Очевидно, что возможное присоединение России к Гаагской конвенции 1989 г. потребует от российских нотариусов более частого применения норм иностранного права при регулировании международного наследования.

Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 160; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 15 16 17 18 192021 22 23 24 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!