Глава 5. Заключительные и переходные положения
Статья 40. Сохранение статуса адвоката
1. Для того чтобы адвокаты сохранили свой статус после вступления в силу комментируемого Закона, было необходимо, чтобы они одновременно соответствовали двум условиям: а) состояли членами коллегий адвокатов, образованных в установленном законом порядке; б) отвечали требованиям ч.1 и 2 ст. 9 комментируемого Федерального закона.
Под законодательством СССР и РСФСР, в соответствии с которым были образованы коллегии адвокатов, действовавшие до вступления в силу комментируемого Закона, имеется в виду Закон Союза СССР от 30 ноября 1979 г. "Об адвокатуре в СССР"*(125) и Положение об адвокатуре РСФСР (утв. Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г.)*(126). В статье 3 ныне утратившего силу Закона Союза СССР "Об адвокатуре в СССР" было закреплено следующее: "Коллегии адвокатов являются добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.
2. Коллегия адвокатов образуется по заявлению группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование, или по инициативе исполнительного и распорядительного органа соответствующего Совета народных депутатов. Предложение об образовании коллегии адвокатов направляется в Министерство юстиции союзной республики, которое при согласии с ним представляет его в Совет Министров союзной республики, не имеющей областного деления, автономной республики, исполнительный комитет краевого, областного, городского Совета народных депутатов для утверждения и регистрации.
|
|
|
3. Список, направляемый в территориальный орган юстиции, должен содержать фамилии, имена и отчества адвокатов, сведения о которых представляются для внесения в соответствующий региональный реестр. В союзных республиках, не имеющих областного деления, и в автономных республиках образуются республиканские коллегии адвокатов, в краях и областях - краевые и областные коллегии адвокатов и в случаях, предусмотренных Положением об адвокатуре союзной республики, - городские коллегии адвокатов. С согласия Министерства юстиции СССР, когда это необходимо для оказания юридической помощи гражданам и организациям, могут образовываться межтерриториальные и другие коллегии адвокатов.
4-6. Положения, содержащиеся в ч. 4-6 комментируемой статьи, в настоящее время реализованы и в комментарии не нуждаются.
Статья 41. Проведение учредительных собраний (конференций) адвокатов
1-7. Положения, содержащиеся в статье, в настоящее время реализованы и в комментарии не нуждаются. О порядке проведения собраний (конференций) адвокатов - см. комментарий к ст. 30.
Статья 42. Проведение первого Всероссийского съезда адвокатов
|
|
|
1-5. Положения, содержащиеся в статье, в настоящее время реализованы и в комментарии не нуждаются. О порядке проведения Всероссийского съезда адвокатов - см. комментарий к ст. 36.
Статья 43. Приведение организационно-правовых форм коллегий адвокатов, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, в соответствие с настоящим Федеральным законом
1. Комментируемая статья имеет своей целью обеспечение бесперебойной работы адвокатуры в период перехода адвокатов из ранее существовавших коллегий адвокатов в новые формы адвокатских образований, установленных Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
2. После регистрации адвокатской палаты субъекта РФ коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, образованные до вступления в силу настоящего Федерального закона, не вправе осуществлять предусмотренные комментируемым Федеральным законом функции адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и Федеральной палаты адвокатов либо их органов.
3-5. О формах адвокатских образований - см. комментарий к ст. 20-24. В комментируемой статье особо оговорено, что адвокатские образования, образованные до вступления в силу Закона, должны отвечать признакам некоммерческой организации. Тем самым положен запрет реорганизации в адвокатские образования различных фирм, оказывающих правовые услуги в порядке, установленном для коммерческих организаций.
|
|
|
6. В части 6 комментируемой статьи закреплено право тех адвокатов, которые ранее работали в юридической консультации, на свободу выбора организационной формы. Адвокаты вправе требовать выделения юридической консультации из коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу Закона. Комментируемым Федеральным законом признается право адвокатов, работающих в юридической консультации, требовать ее выделения из коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, с преобразованием данной юридической консультации в некоммерческую организацию одной из организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
7-12. Права и обязанности реорганизуемой коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу комментируемого Федерального закона, переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с разделительным балансом.
|
|
|
13. Разделение коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу комментируемого Федерального закона, на два или более адвокатских образования осуществляется по требованию не менее половины адвокатов, являющихся членами реорганизуемой коллегии адвокатов, оставшихся в составе коллегии адвокатов после удовлетворения требований, предусмотренных пунктами 6 и 9 комментируемой статьи.
14-17. Коллегии адвокатов и адвокатские бюро, вновь возникшие в ходе реорганизации, являются правопреемниками коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу комментируемого Федерального закона, в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом. Закрепленное в ч. 16 комментируемой статьи правило гарантирует правопреемство вновь возникшим в ходе реорганизации коллегий адвокатов и адвокатских бюро по отношению к имуществу, ранее принадлежавшему коллегиям адвокатов и иным адвокатским образованиям, созданным до вступления в силу Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
18-20. Согласно ч. 18 комментируемой статьи общее собрание коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу комментируемого Федерального закона, обязано в течение трех месяцев со дня получения требований, предусмотренных пунктами 6, 9 и 13 комментируемой статьи, утвердить разделительный баланс или передаточный акт, а также предоставить в 45-дневный срок со дня вступления в силу комментируемого Федерального закона списков адвокатов, являющихся ее членами, с приложением необходимых документов, указанных в ст. 40 комментируемого Федерального закона, в территориальный орган юстиции. В противном случае арбитражный суд по иску соответствующего территориального органа юстиции назначает внешнего управляющего указанной коллегией адвокатов и поручает ему осуществить ее реорганизацию.
21-23. Государственная регистрация юридических лиц, возникших в результате приведения коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу комментируемого Федерального закона осуществляется в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Контроль за соблюдения законодательства при проведении реорганизации возложен на территориальные органы юстиции. При этом они не должны ограничивать свободу волеизъявления адвокатов относительно их участия в конкретных формах адвокатских образований. Подробнее о взаимоотношениях адвокатуры и государства - см. комментарий к ст. 3.
Статья 44. Обеспечение оказания гражданам Российской Федерации юридической помощи бесплатно, а также юридической помощи по назначению
1. Статья 48 Конституции РФ предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи; в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. Регулирование права на квалифицированную юридическую помощь в Конституции РФ свидетельствует об общегосударственном значении указанного права и создает правовую основу для обеспечения единого федерального стандарта оказания юридической помощи.
Конституция РФ 1993 г. (раздел "Права и свободы человека и гражданина") и новый УПК РФ укрепили позиции адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве. Кроме того, с принятием Конституции РФ 1993 г. адвокат стал активным участником новых видов судопроизводства - конституционного и административного, а также участником производства по экономическим спорам в арбитражном суде.
Согласно Конституции РФ отдельные конституционные права и обязанности касаются только граждан России (избирательное право, обязанности военной службы). В статье 48 Конституции РФ используется понятие "каждый", поэтому право на квалифицированную юридическую помощь распространяется на всех без исключения лиц - граждан РФ, лиц без гражданства (апатридов), иностранных граждан. В соответствии с Конституцией РФ (ст. 55) право на квалифицированную юридическую помощь не подлежит ограничению ни при каких условиях, включая и чрезвычайное положение.
Население России испытывает острую потребность в юридических знаниях (частично этим обстоятельством объясняется бум, который ныне переживает юридическое образование). Мошеннические пирамиды, массовый обман и нарушения прав граждан при купле-продаже квартир в середине 1990-х гг. имели общую причину - юридическую неподготовленность населения и отсутствие гарантий получения высококвалифицированной юридической помощи. Однако современная правовая система настолько усложнилась, что даже наличие юридического образования недостаточно для защиты своих прав, и в квалифицированной специализированной юридической помощи нуждаются все граждане, в том числе имеющие дипломы юридических вузов. Очевидно, без обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь в условиях непрерывного реформирования законодательства вряд ли возможна эффективная защита всех иных гражданских прав и свобод. Поэтому, возможно, не случайно в конституционном регулировании права на юридическую помощь (ст. 48) и других прав человека обнаруживаются различия. Например, в соответствии со ст. 41 Конституции РФ каждый имеет право на охрану здоровья и медицинскую помощь, но указание на ее качество отсутствует.
В соответствии с частью 1 ст. 48 Конституции РФ в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь должна оказываться бесплатно, что следует рассматривать как исключение из правила.
До 1988 г. государственные расценки на услуги адвокатов были столь малы, что адвокаты отказывались вести дела без заключения соглашения с клиентом, ибо такое соглашение в соответствии с Положением об адвокатуре 1980 г. позволяло им получать "дополнительную" оплату (так называемый "микс"- максимальное использование клиента). По мнению руководителя международной службы Межтерриториальной коллегии "Гильдия российских адвокатов", заведующего адвокатским бюро "Международное" В.Б. Зимоненко, несовершенство этого Положения усугублялось тем, что помимо него действовало еще около 100 подзаконных актов, включая нормативы, разъяснения и т.п., не всегда и не во всем соответствовавшие закону*(127). Так, до 1988 г. специальными нормативами максимально возможный заработок адвоката устанавливался в 400 руб., что объяснялось идеологическими мотивами - 500 руб. в месяц получал первый секретарь райкома партии, и, конечно же, адвокат не должен был зарабатывать больше своего партийного руководителя. После 1988 г. адвокатам было разрешено устанавливать самостоятельные расценки, но это сразу же ограничило доступность юридической помощи.
В связи с необходимостью обеспечения конституционного права на защиту Положением 1980 г. в ст. 22 предусматривалось оказание бесплатной юридической помощи нескольким категориям граждан:
- истцам в судах первой инстанции при ведении дел о взыскании алиментов и трудовых дел; по искам колхозников к колхозам об оплате труда; о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой; о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, наступившей в связи с работой, а также гражданам при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;
- гражданам по жалобам на неправильности в списках избирателей;
- депутатам Советов народных депутатов при даче консультаций по вопросам законодательства, связанным с осуществлением ими депутатских полномочий;
- членам товарищеских судов и добровольных народных дружин по охране общественного порядка при даче консультаций по законодательству в связи с их общественной деятельностью.
И такую юридическую помощь коллегии адвокатов оказывали на протяжении 22 лет (с 1980 г. до 1 июля 2002 г.) бесплатно. Кроме того, заведующий юридической консультацией, президиум коллегии адвокатов, орган предварительного следствия, прокурор и суд (в производстве которых находится дело) был вправе, исходя из имущественного положения гражданина, освободить его полностью или частично от оплаты юридической помощи. При освобождении гражданина от оплаты труд адвоката должен был оплачиваться из средств коллегии, а если гражданин освобождался от оплаты юридической помощи органом предварительного следствия, прокурором или судом расходы по оплате труда адвоката относились в установленном порядке на счет государства.
Статья 26 Закона об адвокатуре - до внесения в нее изменения Федеральным законом от 28 октября 2003 г. N 134-ФЗ*(128) - устанавливала два императивных условия, при которых гражданам оказывалась бесплатная юридическая помощь. Во-первых, такая помощь оказывалась гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта России (поправки касались этого условия). Во-вторых, к таким гражданам относятся:
- истцы - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;
- ветераны Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;
- граждане, пострадавшие от политических репрессий - по вопросам, связанным с реабилитацией;
- граждане, которым требуется составление заявлений о назначении пенсий и пособий.
При сравнении ст. 22 Положения и ст. 26 Закона можно сделать, по крайней мере, два вывода. Первый: в новом законе осталась норма, касающаяся таких категорий споров в судах первой инстанции, как взыскание алиментов, возмещение вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем. Как и прежде, адвокаты обязаны бесплатно составлять заявления о назначении пенсий и пособий (презюмируется, что эта категория граждан является малообеспеченной и не в состоянии платить за оказанную юридическую помощь). Однако если в Положении об адвокатуре 1980 г. категории граждан, претендующих на бесплатную юридическую помощь, просто перечислялись, то Закон об адвокатуре прибавил обязательное условие: среднедушевой доход этих граждан должен быть ниже величины прожиточного минимума, установленного законом субъекта Федерации*(129).
Второй вывод касается появления новых категорий граждан, которые вправе претендовать на помощь в порядке ст. 26 Закона об адвокатуре: ветераны ВОВ и репрессированные граждане, но осталось в прошлом оказание юридической помощи (хотя бы консультирование по вопросам законодательства) депутатам местных законодательных органов, членам товарищеских судов и добровольных народных дружин. Это весьма разумный шаг хотя бы потому, что по логике бесплатная юридическая помощь должна относиться только к малообеспеченным гражданам. Сейчас невозможно представить использование, например, депутатами (лицами, наделенными властными полномочиями) бесплатной помощи адвоката, поскольку Закон об адвокатуре (ст. 3) четко разграничил систему органов государственной власти и адвокатуру как институт гражданского общества.
Итак, Федеральным законом от 28 октября 2003 г. N 134-ФЗ "О внесении изменения в статью 26 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", вступившим в силу с 31 октября 2003 г., пункт 1 ч. 1 ст. 26 изложен в новой редакции: "Юридическая помощь гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающим гражданам Российской Федерации, доходы которых ниже указанной величины, оказывается бесплатно в следующих случаях..."
Целесообразность принятия этой поправки обсуждалась на заседании Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации 17 сентября 2003 г., на котором присутствовала автор. Тогда представитель Минюста С.А. Самойлов высказал мнение, что сама попытка фразу "среднедушевой доход" дополнить словом "семьи", а слово "законом" заменить словами "органом исполнительной власти" направлена на "уменьшение круга "бесплатников", поскольку семей со среднедушевым доходом ниже прожиточного уровня намного меньше, чем лиц со среднедушевым доходом ниже прожиточного минимума*(130).
Действительно, такое мнение вполне логично и обоснованно. Безусловно, подобное "сужение" круга лиц, которым оказывается бесплатная юридическая помощь, является негативным. Однако оно с формальной точки зрения не противоречит общей конструкции нормы: "В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно".
Другой вопрос. Упомянутым ранее совместным приказом Минюста и Минфина России был утвержден порядок расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела. Это - важнейший шаг в урегулировании адвокатской деятельности, поскольку вводит в действие механизм компенсационных выплат. Отсутствие таких выплат адвокатам, безусловно, нарушало бы ст. 130 Трудового кодекса РФ, согласно которой государство гарантирует работнику минимальный размер месячной оплаты труда (таким образом, презюмируется, что за малообеспеченных граждан адвокатам за их труд должно платить государство). Однако, хотя этот вопрос четко урегулирован законодательно, на практике работа механизма компенсации адвокатам за их бесплатный труд оставляет желать лучшего.
2. В части 2 комментируемой статьи установлена ответственность коллегий адвокатов, которые были образованы до вступления в силу Закона, за оказание гражданам Российской Федерации юридической помощи бесплатно, а также за участие адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов, осуществляющих предварительное расследование, прокурора и суда. Эта ответственность распространяется на все время вплоть до момента принятия решений, о которых идет речь в ч. 1 комментируемой статьи, т.е. до момента разработки порядка оказания соответствующих видов помощи.
Следует признать, адвокаты по-прежнему сторонятся бесплатной помощи, пытаются избежать общения с гражданами, добивающимися назначения им "бесплатного" адвоката. Вполне объясним с логической точки зрения тот факт, что качество юридической помощи, оказываемой по соглашению, и бесплатной помощи будет существенно различаться.
Помимо адвокатов юридическую помощь по гражданским делам могут осуществлять и другие лица. Согласно ст. 49 ГПК РФ представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (доверенность). Таким образом, адвокат - не единственный представитель гражданина в рамках гражданского судопроизводства.
Вопрос об оказании бесплатной юридической помощи не стоит замыкать только на адвокатах. За последние несколько лет в России получили развитие общественные неправительственные организации по защите прав человека, как правило, специализирующиеся на определенных делах и помогающие малообеспеченным гражданам бесплатно. Государству следовало бы обеспечить благоприятный режим (в том числе налоговый) для работы этих общественных (благотворительных) организаций. Вместе с тем необходимо создать государственные юридические приемные, которые могли бы оказывать гражданам бесплатную юридическую помощь и стать альтернативой бесплатной адвокатской помощи.
Статья 45. Вступление в силу настоящего Федерального закона
1. Комментируемый Федеральный закон вступил в силу с 1 июля 2002 года, за исключением подп. 6 п. 1 ст. 7 об обязанности адвоката осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности, который вступил в силу спустя 4,5 года - 1 января 2007 г.
В ст. 19 комментируемого Закона сказано, что "адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи". В настоящее время такого Закона не создано.
В итоге Федеральным законом от 3 декабря 2007 г. N 320-ФЗ действие подп. 6 п. 1 ст. 7 было приостановлено до дня вступления в силу федерального закона, регулирующего вопросы обязательного страхования профессиональной ответственности адвокатов*(131).
По словам председателя коллегии адвокатов "Вэтта Лигал" К. Саранчука "принятие закона об обязательном страховании профессиональной ответственности адвокатов пойдет на благо страховому рынку. Он повысит защищенность клиентов от случайных ошибок адвокатов и позволит развить новый вид страхования, распространенный в странах с развитыми правовыми системами"*(132).
Концепция и проект указанного закона разработаны рабочей группой Совета Федеральной палаты адвокатов РФ, однако сроки рассмотрения закона пока неизвестны.
2. Указанный пункт признает утратившим силу в связи с вступлением в силу комментируемого Закона следующие нормативно-правовые акты:
- Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР"*(133);
- Постановление Президиума Верховного Совета РСФСР от 8 июля 1991 г. N 1560-1 "О мерах по социальной защите граждан, занимающихся адвокатской практикой в коллегиях адвокатов РСФСР в условиях перехода экономики к рыночным отношениям"*(134);
- Закон СССР от 30 ноября 1979 г. N 1165-X "Об адвокатуре в СССР"*(135).
3. В указанном пункте опять идет речь об обязанности адвоката осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности по подп. 6 п. 1 ст. 7. Однако в нем закрепляются переходные положения. До вступления его в силу адвокат вправе осуществлять добровольное страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. Но при этом страховые взносы, уплачиваемые адвокатом страховщику по договору страхования, относятся к средствам, отчисляемым адвокатом на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов; содержание соответствующего адвокатского образования; страхование профессиональной ответственности; иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
4. Федеральная палата адвокатов России - общероссийская негосударственная некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве адвокатских палат субъектов РФ, образуемая Всероссийским съездом адвокатов, создаваемая как орган адвокатского самоуправления в России в целях представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти и органах местного самоуправления, координации деятельности адвокатских палат, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи, являющаяся юридическим лицом, имеющим смету, расчетный и иные счета в банках согласно законодательству РФ, печать, штампы и бланки со своим наименованием, устав которой принимается Всероссийским съездом адвокатов. Федеральная палата адвокатов подлежит государственной регистрации. Необходимо отметить, что решения Федеральной палаты адвокатов и ее органов, принятые в пределах их компетенции, являются обязательными для всех адвокатских палат и адвокатов. Образование других организаций и органов с функциями и полномочиями, аналогичными функциям и полномочиям Федеральной палаты адвокатов, запрещено*(136).
Органами, составляющими Федеральную палату адвокатов, являются:
- Всероссийский съезд адвокатов - высший орган Федеральной палаты адвокатов, созываемый не реже 1 раза в 2 года и считающийся правомочным при участии в его работе не менее 2/3 делегатов съезда.
- Совет Федеральной палаты адвокатов - это коллегиальный исполнительный орган Федеральной палаты адвокатов, избираемый Всероссийским съездом адвокатов тайным голосованием в количестве 36 человек и обновляемый им же 1 раз в 2 года не менее чем на 1/3.
Полномочиями совета Федеральной палаты адвокатов являются:
а) избрание из своего состава президента Федеральной палаты адвокатов сроком на четыре года и по его представлению трех вице-президентов Федеральной палаты адвокатов сроком на два года;
б) определение полномочий президента и вице-президентов;
в) представление Федеральной палаты адвокатов в органах государственной власти, органах местного управления, общественных объединениях и в иных организациях в России и за рубежом;
г) координация деятельности адвокатских палат;
д) содействие повышению профессионального уровня адвокатов;
е) разработка единой методики подготовки и переподготовки адвокатов, стажеров адвокатов и помощников адвокатов;
ж) защита социальных и профессиональных прав адвокатов;
з) участие в экспертизе проектов федеральных законов по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности;
и) организация информационного обеспечения адвокатов;
к) обобщение дисциплинарной практики, существующих в адвокатских палатах, и разработка необходимых рекомендаций;
л) осуществление методической деятельности;
м) созыв не реже одного раза в два года Всероссийского съезда адвокатов и формирование его повестки дня;
н) распоряжение имуществом Федеральной палаты адвокатов согласно смете и назначению имущества*(137).
Однако полгода с момента вступления комментируемого Закона в силу не было совета Федеральной палаты адвокатов, который был сформирован Всероссийским съездом адвокатов только 31 января 2003 г.*(138)
До его формирования советы адвокатских палат субъектов РФ осуществляли:
- разработку и утверждение временного положения о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, а также перечня вопросов, предлагаемых претендентам*(139);
- утверждение форм бюллетеней для голосования на решения квалификационной комиссии по вопросу о приеме квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката; на заключения квалификационной комиссии о наличии или об отсутствии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм кодекса профессиональной этики адвоката, о неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей (п.п. 6 и 7 ст. 33 комментируемого Закона).
5. В последнем пункте комментируемого Закона предложено Президенту РФ и поручено Правительству РФ привести свои нормативные правовые акты в соответствие с комментируемым Законом. Это положение подчинено интересам соблюдения одного из основополагающих принципов российского законодательства - принципа законности. Он заключается в недопустимости противоречий между предписаниями законов и подзаконных актов, принимаемых в целях уточнения и разъяснения тех или иных законодательных формулировок. Говоря иными словами, подзаконные нормативно-правовые акты (к их числу относятся, в частности, акты Президента РФ и Правительства РФ общенормативного значения) не должны противоречить законам, во исполнение которых они действуют.
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) Адвокатура в России: Учебник / Под ред. проф. Демидовой Л.А. Сергеева В.И. - М.: ЗАО Юстицинформ, 2004 г., С. 108.
*(2) Настоящее утверждение не следует рассматривать как предложение о внедрении системы лицензирования деятельности в области оказания платных правовых услуг. Лицензирование - это лишь с теоретической точки зрения способ придать деятельности юристов-неадвокатов статус квалифицированной. В целом вопрос о введении гарантий качества деятельности по оказанию платных юридических услуг требует отдельного анализа.
*(3) Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ (с изменениями от 28 июля 2004 г., 2 ноября 2004 г.), п. 5.1. ст. 59 // Собрание законодательства РФ, от 29 июля 2002 г. N 30 ст. 3012
*(4) Гражданский кодекс РФ (ч. 1) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, ст. 2 // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
*(5) Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2004. N 3 (75).
*(6) Сергеев В.И. Адвокатские образования и предпринимательская деятельность (о соотносимости норм законов о некоммерческих организациях и об адвокатуре) // Право и экономика. 2003. N 1.
*(7) Становление адвокатуры в РФ: Учебное пособие. Авторский коллектив Allpravo.ru. - 2003 г. // Информационно-образовательный юридический портал "Все о праве" http://www.allpravo.ru/library/doc75p0/instrum103/item200.html
*(8) Сергеев В.И. Адвокатские образования и предпринимательская деятельность (о соотносимости норм законов о некоммерческих организациях и об адвокатуре) // Право и экономика. 2003. N 1.
*(9) Эти понятия законодателем были разделены, например, в Федеральном законе от 27.07.2004 N 79-ФЗ (ред. от 29.03.2008) "О государственной гражданской службе Российской Федерации". См.: СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215.
*(10) СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.
*(11) СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532.
*(12) СЗ РФ. 2008. N 17. Ст. 1755. (Федеральный закон вступает в силу с 1 сентября 2008 г.)
*(13) СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.
*(14) СЗ РФ. - 2002. - N 23. - Ст. 2102.
*(15) Кучерена А.Г. Указ. соч. - С. 75.
*(16) Российская газета. - 2003. - 21 октября.
*(17) Российская газета. - 2003. - 1 октября.
*(18) Кучерена А.Г. Адвокатура. Учебник. - М.: Юристъ, 2004. С. 16-17.
*(19) Кучерена А.Г. Указ. соч. - С. 17.
*(20) Сергеев В.И. Комментарий к Положению об адвокатуре: Нормативные акты по состоянию на 10 июля 2004 г. - М., 2004. - С. 25.
*(21) Такой позиции, например, придерживается В.А. Четвернин, - см.: Юридическая энциклопедия / Под ред. Б.Н. Топорнина. М., 2001. С. 227.
*(22) СЗ РФ. 2001. N 52 (1 ч.). Ст. 4921.
*(23) СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 5432.
*(24) СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 1.
*(25) СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.
*(26) СЗ РФ. N 31. 1998. Ст. 3824; СЗ РФ. 2000. N 32. Ст. 3340.
*(27) СЗ РФ. N 22. 1998. Ст. 2331.
*(28) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1913.
*(29) Бюллетень Минюста РФ. 2004. N 3.
*(30) СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2925.
*(31) Документ официально опубликован не был.
*(32) Бюллетень Минюста РФ. 2005. N 9.
*(33) Российская газета. 2008. N 91.
*(34) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 45.
*(35) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 6.
*(36) Ведомости Архангельского областного Собрания депутатов третьего созыва. 2003. N 26.
*(37) Ведомости Архангельского областного Собрания депутатов третьего созыва. 2003. N 22.
*(38) Ведомости Московской городской Думы. 2007. N 3 (ст. 10).
*(39) Вестник Московской областной Думы. 2003. N 5.
*(40) Ведомости Московской городской Думы. 2002. N 11 (ст. 250).
*(41) Нижегородские новости. 2004. N 137 (3069).
*(42) Тамбовская жизнь. 2004. N 88-89 (23032-23033).
*(43) Решение Мособлдумы от 19.07.2000 N 18/105 "О проекте Закона Московской области "Об адвокатуре Московской области" // Официально документ опубликован не был; Решение Мособлдумы от 26.02.2003 N 10/48 "О проекте Закона Московской области "Об адвокатуре Московской области" // Официально документ опубликован не был.
*(44) Российская юстиция. 1997. N 6.
*(45) Там же.
*(46) Правовые основы деятельности системы МВД России. Сборник нормативных документов. Т. 2.- М.: ИНФРА-М, 1996. С. 147-157.
*(47) Собрание международных документов "Права человека и судопроизводство". OSCE. Poland.
*(48) Доклад восьмого конгресса Организации Объединенных Наций по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями. Гавана, Куба, 27 августа - 7 сентября 1990 года. С. 131-136.
*(49) Советская юстиция. 1991. N 20. С. 19.
*(50) Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) // Бюллетень Минюста РФ. 2004. N 3.
*(51) Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества // Сайт "Клиническое юридическое образование" http://www.lawclinic.ru/library.phtml?m=1&p=32
*(52) Некоторые государства (например, Нидерланды) организуют системы непрерывного юридического образования для практикующих юристов, предлагая курсы обучения в университетах.
*(53) По делу "Рейд против Ямайки" было установлено, что назначенный судом защитник проинформировал обвиняемого об отсутствии оснований для обжалования приговора. Пассивное поведение защитника было расценено так, что осужденный фактически не был обеспечен юридической помощью, и приговор в отношении последнего был отменен. См.: Алексеева Л.Б., Жуйков В.М., Лукашук И.И. Международные нормы о правах человека и применение их судами Российской Федерации. Практическое пособие. М., 1996. С. 193.
*(54) Так, Комитет по правам человека ООН признает, что право на адвоката означает право на эффективного защитника. Разрешая дело, по которому обвиняемому был предоставлен защитник, не имеющий юридического образования, Комитет по правам человека постановил, что защитник должен быть достаточно квалифицированным, чтобы юридически представлять обвиняемое лицо. Elena Beatriz, Vasiliskis v. Uruguau (80/1980) (31 March 1983). Selected Decisions. Vol. 2. P. 105, 108. Para. 9/3.
*(55) См.: Федеральный закон от 3 декабря 2007 г. N 320-ФЗ "О внесении изменения в статью 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 50. Ст. 6233.
*(56) Другое дело, что можно застраховаться на 1 доллар, а можно на 1000 долларов. Но можно и на 999 долларов. В чем здесь разница? Этот вопрос весьма деликатен и решается в каждом конкретном случае.
*(57) Петрухин И.Л. Личные тайны (человек и власть). М., 1998. С.144
*(58) Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. Самара, 2000. С.118
*(59) Там же. С.171
*(60) Петрухин И.Л. Личные тайны (человек и власть). М., 1998. С.148
*(61) Там же. С.148
*(62) Ария С. Об адвокатской тайне // Российская юстиция. - 1997. - N 2. - С. 37
*(63) Там же.
*(64) Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. Самара, 2000. С.172
*(65) Там же.
*(66) Там же. С.173
*(67) Квачевский А. Об уголовном преследовании дознании и предварительном исследовании преступлений по Судебным уставам 1864 г. Спб., 1869. Ч. III. С. 321
*(68) Петрухин И.Л. Вам нужен адвокат: М., 1993. С. 140
*(69) Бойков А.Д. Проблемы профессиональной этики адвоката // Адвокат. - 2004. - N 2. - С.6.
*(70) Бойков А.Д. Проблемы профессиональной этики адвоката. См. там же. - С. 9.
*(71) Джаншиев Г. Ведение неправых дел (Этюд по адвокатской этике) / Традиции адвокатской этики. Избранные труды российских и французских адвокатов (XIX - начало XX в.). - С-Пб. - Юридический центр Пресс, 2004. - С. 187.
*(72) Кони А.Ф. Избранные произведения. Том 1. - М. - 1959. - С. 55-56.
*(73) Дмитриев Ю.А. Новому российскому обществу - новая адвокатура // Адвокат. - 2001. - N 9. - С. 7-8.
*(74) Правила адвокатской профессии в России: опыт систематизации постановлений Советов присяжных поверенных по вопросам профессиональной этики / Сост.: А.В. Воробьев, А.В. Поляков, Ю.В. Тихонравов. - М. Статут, 2003. - С. 10.
*(75) Г. Джаншиев. См. там же. - С.190.
*(76) Фавр Ж. Адвокатские идеалы / Традиции адвокатской этики. Избранные труды российских и французских адвокатов (XIX - начало XX в.). - СПб. - Юридический центр Пресс, 2004. - С. 121.
*(77) Комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" / Отв. Ред. И.Л. Трунов. - М.: Юристъ, 2003. - С. 88.
*(78) Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Под ред. Д.Н. Козака. - М.: Статут, 2003. - С. 83
*(79) Так, некоторые авторы, комментируя ч. 2 ст. 17 Закона об адвокатуре, пишут о том, что понятия "честь", "достоинство" и "авторитет" "следует понимать в том смысле, что адвокат должен проявлять максимальную, во всяком случае, большую, чем обычный гражданин, осторожность, осмотрительность в своих действиях, высказываниях, поступках, связях, чтобы поддерживать на высочайшем уровне свой собственный авторитет и тем самым авторитет представляемой им адвокатуры" (См.: Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Под ред. Д.Н. Козака. - М.: Статут, 2003. - С. 87).
*(80) Но никак не риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, поскольку редакция статьи допускает отсылку только к ст. 932 ГК (обратное см..: Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, нормативно-методические материалы. - М.: "Юстицинформ", 2006. (комментарий к ст. 19)).
*(81) См.: Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, нормативно-методические материалы. - М.: "Юстицинформ", 2006. (комментарий к ст. 19).
*(82) "Bundesrechtsanwaltsordnung in der im Bundesgesetzblatt Teil III, Gliederungsnummer 303-8, veroffentlichten bereinigten Fassung, zuletzt geandert durch Artikel 1 des Gesetzes vom 12. Juni 2008 (BGBl. I S. 1000).
*(83) В таких доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
*(84) Галоганов А.П. Будущее юстиции туманно // Народная газета. - 2002. - 10 февраля.
*(85) Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, устанавливаются Правительством Российской Федерации.
*(86) Российская газета. 1993. N 237.
*(87) Цит. по: СЗ РФ. 1997. N 7. Ст. 871.
*(88) См.: Ведомости ВС РСФСР. 1980. N 48. Ст. 1596.
*(89) См.: Ведомости Московской городской Думы. 2006. N 10 (ст. 240).
*(90) См.: Вестник Законодательного Собрания Санкт-Петербурга. 2008. N 3.
*(91) См.: Постановление Правительства Москвы от 05.08.2008 N 694-ПП "Об установлении величины прожиточного минимума в городе Москве за II квартал 2008 г." // Вестник Мэра и Правительства Москвы. 2008. N 47.
*(92) См.: Постановление Правительства Санкт-Петербурга от 30.03.2004 N 479 "О порядке установления величины прожиточного минимума на душу населения и для основных социально-демографических групп населения в Санкт-Петербурге" // Вестник Администрации Санкт-Петербурга. 2004. N 4.
*(93) См. подробнее: Федеральный закон от 31.03.2006 N 44-ФЗ "О потребительской корзине в целом по Российской Федерации" // СЗ РФ. 2006. N 14. Ст. 1457.
*(94) См.: Доля населения с доходами ниже прожиточного минимума сократилась с 19,1% до 15,8% // Газета, http://www.gzt.ru/wallet/2007/12/21/114955.html, 21.12.2007.
*(95) См.: Федеральный закон от 05.04.2003 N 44-ФЗ "О порядке учета доходов и расчета среднедушевого дохода семьи и дохода одиноко проживающего гражданина для признания их малоимущими и оказания им государственной социальной помощи" // СЗ РФ. 2003. N 14. Ст. 1257.
*(96) См.: Федеральный закон от 05.04.2003 N 44-ФЗ "О порядке учета доходов и расчета среднедушевого дохода семьи и дохода одиноко проживающего гражданина для признания их малоимущими и оказания им государственной социальной помощи" // СЗ РФ. 2003. N 14. Ст. 1257.
*(97) См.: Там же.
*(98) См.: Там же.
*(99) СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2925.
*(100) См.: Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (комментарий к ст. 3) / Под ред. Козака Д.Н. - М., 2003 г., С. 160.
*(101) См.: Соболева А. Бесплатная юридическая помощь: российская практика и стандарты Совета Европы // Российская юстиция. 2003. N 5.
*(102) См.: Постановление Правительства РФ от 22.08.2005 N 534 "О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам" // СЗ РФ. 2005. N 35. Ст. 3615.
*(103) См.: Там же.
*(104) См.: Там же.
*(105) См.: Приказ Минюста РФ от 22.06.2007 N 129 "Об объявлении Решения Коллегии Министерства юстиции Российской Федерации по вопросу "О ходе эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам и предложениях по формированию и реализации государственной политики в области оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам" // Бюллетень Минюста РФ. 2007. N 8.
*(106) См.: Приказ Минюста РФ от 22.06.2007 N 129 "Об объявлении Решения Коллегии Министерства юстиции Российской Федерации по вопросу "О ходе эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам и предложениях по формированию и реализации государственной политики в области оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам" // Бюллетень Минюста РФ. 2007. N 8.
*(107) См.: Ведомости Московской городской Думы. 2006. N 10 (ст. 240).
*(108) См.: Ведомости Московской городской Думы. 2006. N 10 (ст. 240).
*(109) См.: Волжская коммуна. 2008. N 82 (26125).
*(110) См.: Там же.
*(111) См.: Там же.
*(112) См.: Ведомости Московской городской Думы. 2006. N 10 (ст. 240).
*(113) См.: Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" // СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3177.
*(114) См.: Рязанские законодатели поддержали обращение Самарских коллег к федеральным властям в вопросе об оказании бесплатной юридической помощи несовершеннолетним // RZN.info, http://www.pda.rzn.info/news/?id=14099&date=2008-1-10, 10.01.2008.
*(115) См.: Ведомости Московской городской Думы. 2006. N 10 (ст. 240).
*(116) См.: Собрание законодательства Ханты-Мансийского автономного округа - Югры. апрель 2005. N 4. Ст. 334.
*(117) См.: Суханов Е. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. - 2002. - N 5. - С. 53
*(118) См.: Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, нормативно-методические материалы. - М.: "Юстицинформ", 2006. (комментарий к ст. 34); Гриненко А.В., Костанов Ю.А., Невский С.А. Комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. Гриненко А.В. - М.: "ООО "ТК Велби"", 2003 (комментарий к статье 38).
*(119) Подробнее см.: Иваненко Ю.Г. Квалифицированное молчание в гражданском судопроизводстве // Закон. - 2007. - N 11. - С. 37-44.
*(120) См.: Гриненко А.В., Костанов Ю.А., Невский С.А. Указ. соч. (комментарий к статье 38).
*(121) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3431.
*(122) См.: Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, нормативно-методические материалы. - М.: "Юстицинформ", 2006. (комментарий к ст. 38); Гриненко А.В., Костанов Ю.А., Невский С.А. Комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. Гриненко А. В. - М.: "ООО "ТК Велби"", 2003 (комментарий к статье 38).
*(123) См.: Международный Союз (Содружество) адвокатов. 15 лет деятельности / Редкол.: Воскресенский Г.А., Данилов Е.П., Макарова Г.В., Маркович А.П., Нехамес И.М., Рогаткин А.А., Чернецова С.А. - М.: КноРус, 2005.
*(124) См.: Бойков А.Д. Адвокатура и государственная власть: взаимоотношения // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - N 1
*(125) См.: Ведомости ВС СССР. 1979. N 49. ст. 846.
*(126) См.: Ведомости ВС РСФСР. 1980. N 48.
*(127) См.: Грудцына Л.Ю. Адвокаты свои и чужие: адвокаты делятся впечатлениями // Адвокат. - 2002. - N 7.
*(128) Российская газета. - 2003. - 31 октября.
*(129) См. напр.: Бадретдинов А. Защита по назначению - только для малоимущих // Российская юстиция. - 2003. - N 2. - С. 14.
*(130) См.: Грудцына Л.Ю. Комиссия Федеральной палаты адвокатов уточняет поправки к Закону об адвокатуре // Адвокат. - 2003. - N 10. С. 5.
*(131) См.: Федеральный закон от 03.12.2007 N 320-ФЗ "О внесении изменения в статью 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 50. Ст. 6233.
*(132) Цит. по: Адвокаты предлагают страховать свою профессиональную ответственность // http://ibk.ru/blog/insurance1/27248-1-advokati-predlagaut-strahovat-svou- professionalnuu-otvetstvennost.html, 30.01.2007.
*(133) См.: Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1980. N 48. Ст. 1596.
*(134) См.: Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1991. N 28. Ст. 977.
*(135) См.: Ведомости ВС СССР. 1979. N 49. Ст. 846.
*(136) См.: Рудаков А.А. Федеральная палата адвокатов России // Юридическое бюро ООО "Компания открытых систем", http://sir35.ru/Legal_agency/Federal_chamber_27113.htm, ноябрь 2003 г.
*(137) См.: Регламент Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации (принят Всероссийским съездом адвокатов, Протокол от 31.01.2003 N 1) // Адвокат. 2003. N 7.
*(138) См.: Регламент Всероссийского съезда адвокатов (утв. Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) // Правотека, http://www.pravoteka.ru/pst/103/51001.html
*(139) См.: Решение Совета Федеральной палаты адвокатов от 25.04.2003 "Об утверждении перечня вопросов для экзаменов и положения о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката" // Адвокат. 2003. N 7.
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 101; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!