Глава 2. Права и обязанности адвоката 11 страница
4. Адвокаты, постоянно сталкиваясь с представителями преступного мира, в той или иной мере относятся к профессиональной группе лиц, повышенного риска. Поэтому часть четвертая предусматривает в отношении их и членов их семей дополнительную гарантию защиты их жизни, здоровья, принадлежащего им имущества.
В общей форме эта защита возложена на государство. Однако в этой же норме прямо указывается, что органы внутренних дел обязаны предпринимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвокатов, членов их семей и сохранении принадлежащего им имущества.
Такая формулировка статьи означает, что органы внутренних дел могут совершать подобные действия как по своей инициативе, так и по заявлению адвоката, а также поручению следственных органов, прокураты и суда.
Разумеется, косвенной формой гарантии независимости адвоката могло бы стать страхование его профессиональной деятельности и имущества. Такая гарантия была предусмотрена пунктом 6 части 1 статьи 7 первоначальной редакции данного Закона. Однако Федеральным законом от 03.12.2007 г. N 320-ФЗ действие этой нормы было приостановлено на неопределенное время до вступления в силу федерального закона, регулирующего вопросы обязательного страхования профессиональной деятельности адвоката.
5. Последняя, пятая часть комментируемой статьи посвящена самым важным, на наш взгляд, гарантиям независимости адвоката, предусмотренным уголовно-процессуальным законодательством. В целом в действующем Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации из 474 статей статусу адвоката и его процессуальным действиям посвящены отдельные части лишь 14 статей (менее 3% статей). На наш взгляд, в государстве, претендующем на статус правого и демократического, это катастрофически мало. Более того, в прямой постановке гарантии независимости адвоката в уголовном процессе устанавливают лишь две статьи Главы 52 "Особенности производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц". То есть идет о тех процессах, где адвокат выступает подозреваемым, обвиняемым или подсудимым.
|
|
|
Речь идет об особом порядке производства (пункт 8 части первой ст. 447) и возбуждения уголовных дел (пункт 10 части 1 ст. 448) против адвоката. Ими определено, что возбуждение уголовного дела против адвоката осуществляется руководителем следственного органа Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по району, городу на основании заключения судьи районного суда или гарнизонного военного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Таким образом, решение судьи районного суда, которым возбуждается уголовное дело в отношении обычного гражданина, в случае с обвинением адвоката проходит дополнительную проверку в территориальном подразделении Следственного комитета при Прокуратуре.
|
|
|
Что касается гарантий независимости адвоката в обычном судопроизводстве, то они косвенным образом закреплены еще в трех статьях УПК РФ. Так, пункты 2 и 3 части 3 ст. 56 запрещают допрос адвоката в качестве свидетеля в случае обращения подозреваемого, обвиняемого к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, а также об обстоятельствах, которые стали адвокату известны в связи с оказанием юридической помощи. В последнем случае речь идет о фактах, свидетельствующих об иных преступлениях подозреваемого, но не ставших предметом настоящего судебного разбирательства. Часть 5 ст. 189 наделяет адвоката правом по окончании допроса требовать занесения в протокол заявлений о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Эта норма является формой документирования доказательств и, в дальнейшем, помочь поиску истины в ходе судебного следствия против адвоката.
То же касается и ст. 53, определяющей полномочия защитника.
Приходится с горечью констатировать, что невнимание к процессуальному регулированию статуса и гарантий независимости адвоката в российском уголовном процессе сохраняет за ним репрессивный характер.
|
|
|
Статья 19. Страхование риска ответственности адвоката
Страхование риска профессиональной имущественной ответственности предусмотрено для адвоката по тем же основаниям, по которым такая обязанность возложена на нотариусов, аудиторов, арбитражных управляющих, профессиональных оценщиков и других лиц, чье независимое от государства положение создает зону повышенного риска вокруг услуг публичного характера, ими оказываемых. У данного страхования имеются частная и социальная функции. С одной стороны, оно призвано защищать интересы страхователя от риска предъявления к нему требований о возмещении убытков. С другой - гарантировать законные имущественные интересы лиц, чаще всего безвинно терпящих убытки от нарушения исполнителями услуг своих профессиональных обязанностей. Необходимость в таком страховании предопределена уже в подп. 6 п. 1 ст. 7 комментируемого закона, возлагающего на адвоката обязанность осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности, и подкреплена в ст. 25 (подп. 5 п. 4) этого же закона, называющей в числе существенных условий соглашения об оказании адвокатской помощи размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. Страхование риска профессиональной имущественной ответственности относится к обязательному страхованию. Общую юридическую базу его образует ГК РФ, предусматривающий в ст. 927 страхование гражданской ответственности лиц, обязанных, в силу закона страховать в качестве страхователей свою ответственность перед другими лицами. Согласно ч. 4 ст. 3 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" "Условия и порядок осуществления обязательного страхования определяются федеральными законами о конкретных видах обязательного страхования. Федеральный закон о конкретном виде обязательного страхования должен содержать положения, определяющие:
|
|
|
а) субъекты страхования;
б) объекты, подлежащие страхованию;
в) перечень страховых случаев;
г) минимальный размер страховой суммы или порядок ее определения;
д) размер, структуру или порядок определения страхового тарифа;
е) срок и порядок уплаты страховой премии (страховых взносов);
ж) срок действия договора страхования;
з) порядок определения размера страховой выплаты;
и) контроль за осуществлением страхования;
к) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субъектами страхования;
л) иные положения.
Страхование риска профессиональной ответственности адвоката должно осуществляться на основании договоров имущественного страхования, заключаемого лично адвокатом (страхователем) со страховой организацией (страховщиком).
По договору имущественного страхования страховая организация (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить адвокату (страхователю) или иному лицу (доверителю), в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).
Объектом страхования в соответствии с комментируемой нормой является риск гражданской (имущественной) ответственности адвоката за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи (п. 2 ч. 2 ст. 929 ГК)*(80). Это не означает, что нарушение адвокатом каких-либо обязанностей, прямо не предусмотренных заключенным соглашением, не подпадает под действие страхования риска профессиональной ответственности адвоката, что, конечно же, было бы естественным, но противоправным следованием буквальному смыслу комментируемой нормы. Текст соглашений адвоката с клиентом на практике, как правило, не дает оснований полагать, что клиенту возможно будет привлечь того к ответственности за нарушение какой-либо конкретной, указанной в соглашении обязанности, а упоминает (поскольку в соответствии с подп. 5 п. 4 ст. 25 Закона размер и характер ответственности адвоката, принявшего исполнение поручения являются существенными условиями соглашения) об ответственности адвоката в самой общей форме путем абстрактной отсылки к действующему законодательству. Но последняя как раз является формальным подтверждением возможности применения к отношениям между клиентом и адвокатом положений об ответственности, обусловленных природой заключенного между ними соглашения. Это означает, что ответственность адвоката перед клиентом может наступать не только за нарушение обязанностей, прямо предусмотренных соглашением между ними, но также и за нарушение обязанностей, предусмотренных действующим законодательством для данного вида обязательств, а также за нарушение обязанностей, вытекающих из содержания данного соглашения в соответствии с его юридической природой (о юридической квалификации и содержании соглашения см. комментарий к ст. 25 Закона). Все эти случаи и подпадают под формулировку комментируемой статьи, несмотря на то, что ее буквальный смысл ("за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи") внешне предоставляет адвокату возможность ограничивать свою ответственность по сравнению с действующим законодательством, судебной практикой, сложившейся по обязательствам данного типа, и обычаями делового оборота.
Вместе с тем, отсюда следует, что нарушение адвокатом каких-либо обязанностей, не обусловленных содержанием заключенного соглашения, не подпадает под действие страхования риска профессиональной ответственности адвоката, что, конечно же, является необоснованным сужением действия страховой защиты, поскольку, например, ответственность адвоката перед клиентом за разглашение сведений, ставших ему известными в связи с исполнением данного ему поручения, не отменяется даже в том случае, если соглашение было исполнено им полностью и надлежащим образом. То же самое можно отнести и к иным возможным случаям причинения внедоговорного, в том числе морального вреда клиенту и третьим лицам при исполнении поручения клиента.
Кроме того, при существующем законодательстве и сложившейся практике существует опасность, что все это сделает будущий федеральный закон практически не работающим с точки зрения целей применения. Условия соглашения с клиентом разрабатываются адвокатом, избегающим без особых к тому причин включать в него "опасные" обязательства. Они носят такой общий характер, что опираться на них при предъявлении требования о возмещении причиненного вреда будет просто бессмысленно*(81). Судебной практике случаи привлечения адвоката к имущественной ответственности "за нарушение условий заключенного соглашения" в настоящее время можно сказать практически неизвестны. Результатом будет превращение системы обязательного страхования профессиональной ответственности адвоката в систему дополнительных платежей, взимаемых адвокатами с клиентов в пользу страховых компаний.
Страхование ответственности по договору опирается на ст. 932 ГК РФ. По договору страхования риска профессиональной имущественной ответственности адвоката за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи может быть застрахован только риск ответственности самого адвоката. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, в силу ст. 932 ГК РФ будет являться ничтожным. Соответственно, действия помощника и стажера адвоката, повлекшие неблагоприятные последствия для доверителя и не связанные с поручениями адвоката, не могут подпадать под категорию нарушений условий соглашения между адвокатом и доверителем. Это, вместе с тем, не означает, что страховой случай наступает только в результате действий самого адвоката. Действия лиц, к помощи которых адвокат прибегает для выполнения поручения клиента, также должны влечь наступление страхового случая, поскольку адвокат отвечает перед клиентом за выбор исполнителя обязательства (ст. 403 ГК). Не может застраховать ответственность адвоката по соглашению и сам доверитель.
В силу п. 3 ст. 932 ГК РФ при страховании договорной ответственности адвоката выгодоприобретателем всегда является только доверитель, перед которым отвечает адвокат, независимо от того, кто указан в качестве выгодоприобретателя в договоре страхования. В отличие от правил страхования ответственности за причинение вреда, в данном случае ГК РФ никак не ограничивает возможность прямого и непосредственного обращения доверителя к страховой организации. Страховые взносы, уплачиваемые адвокатом страховщику по договору страхования, относятся к средствам, отчисляемым адвокатом в соответствии с п. 7 ст. 25 комментируемого Закона за счет получаемого от доверителя вознаграждения.
Комментируемая статья в настоящее время представляет собой чисто программное положение, действие которого отложено до вступления в силу федерального закона, регулирующего вопросы обязательного страхования профессиональной ответственности адвокатов (ФЗ от 3 декабря 2007 г. N 320-ФЗ). Адвокаты в Российской Федерации до этого времени не обязаны осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.
Перспектива введения обязательного страхования профессиональной ответственности адвокатов и принятия соответствующего федерального закона встречают бурную реакцию главным образом со стороны представителей адвокатской профессии.
Для того, чтобы представление о содержании данного вида страхования стало более предметным, а оценка ожидаемого закона, более взвешенной, уместно здесь привести принципиальные особенности данного вида страхования по законодательству одной из стран, в которой оно успешно применяется. Обратимся, к примеру, к законодательству ФРГ. Там для допуска любого дипломированного юриста к исполнению обязанностей адвоката требуется наличие договора об обязательном страховании профессиональной ответственности, причем вне зависимости от объема осуществляемой профессиональной деятельности. Адвокаты в ФРГ несут ответственность за вред, причиненный по неосторожности другим лицам и прежде всего своим доверителям при исполнении своих профессиональных обязанностей. При этом адвокат в принципе несет неограниченную ответственность, в том числе и своим личным имуществом. Ее, правда, разрешается ограничивать по договору с доверителем, но все равно ее размер остается и в этом случае достаточно высоким (не менее минимальной страховой суммы).
Обязательное страхование профессиональной ответственности нейтрализует там экономические последствия профессиональных просчетов. Институт обязательного страхования профессиональной имущественной ответственности тем самым служит возмещению убытков, которые сам адвокат либо его служащие могут по неосторожности причинить третьим лицам исполнением своих профессиональных обязанностей. Страховое возмещение выплачивается только в случаях признания требования потерпевшего обоснованным.
Суды ФРГ постоянно ужесточают требования к уровню профессиональной добросовестности адвокатов, так что даже самое незначительное профессиональное упущение может влечь за собой взыскание с них значительных сумм в порядке возмещения причиненного вреда.
В соответствии с § 51 Устава федеральной адвокатуры ФРГ адвокат обязан заключать договоры обязательного страхования профессиональной ответственности для покрытия вытекающих из его профессиональной деятельности рисков ответственности за причинение имущественного вреда и обеспечивать надлежащее страхование в течение всего времени своего допуска к профессии. Страхование должно осуществлять в одной из допущенных к профессиональной деятельности на территории страны страховых организаций с учетом установленных Федеральным законом о страховом надзоре общих условий страхования.
Договор страхования должен обеспечивать страховую защиту каждого отдельного случая нарушения обязанностей, следствием которого могло бы быть предъявление к адвокату предусмотренных законом требований возмещения вреда частноправового характера; при этом в договоре может оговариваться, что все нарушения обязанностей при исполнении одного и того же поручения, вне зависимости от того, допускаются ли они адвокатом либо привлеченным им лицом вспомогательного персонала, считаются одним страховым случаем.
Из страхования может исключаться ответственность:
1. по требованиям возмещения вреда, причиненного умышленным нарушением обязанностей,
2. по требованиям о возмещении вреда, причиненного действиями через канцелярии либо конторы, созданные в других государствах либо ими финансируемые,
3. по требованиям о возмещении вреда, причиненного действиями, связанными с консультированием либо применением не европейского права,
4. по требованиям о возмещении вреда, причиненного действиями адвоката в не европейских судах,
5. по требования о возмещении вреда, причиненного нарушением служебного долга персоналом, служащими либо партнерами адвоката
Минимальная страховая сумма составляет 250.000 евро по каждому страховому случаю. Платежи страховщика по всем случаям причинения вреда, произошедшим в течение одного года, могут ограничиваться четырехкратной минимальной страховой суммой.
По договору страхования страховщик обязан незамедлительно уведомлять соответствующую адвокатскую палату о сроке начала и окончания либо о расторжении договора страхования, а равно о всяком изменении договора страхования, которое может отрицательно сказаться на необходимом по закону уровне страховой защиты. Адвокатская палата в целях содействия предъявлению требований о возмещении вреда сообщает третьим лицам по их требованию сведения об имени и адресе страховщика обязательной профессиональной ответственности адвоката, а также номер страхового полиса, поскольку у адвоката отсутствуют более веские требующие защиты интересы, препятствующие предоставлению таких сведений*(82).
Сказанное позволяет сделать вывод о том, что комментируемая статья в настоящее время представляет собой неудачное в редакционном отношении и бесперспективное с точки зрения достижения целей применения заявление о намерении ввести обязательное страхование профессиональной имущественной ответственности адвокатов.
Единственным лицом, кто в результате получил бы реальную выгоду от применения такой статьи в случае принятия объявленного федерального закона, являются страховые компании. Обязательная уплата страховых платежей при минимальной вероятности страховых случаев делает эту статью неплохим подспорьем для страхового бизнеса.
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 126; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!