Обязательное медицинское страхование иностранных граждан.

⇐ ПредыдущаяСтр 30 из 30

В соответствии со ст. 57 ТК РФ к числу обязательных условий трудовых договоров, заключаемых с работниками, отнесено условие об обязательном социальном страховании работников в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами. Однако условие об обязательном социальном страховании может быть включено в трудовой договор только иностранным работникам, постоянно или временно проживающим на территории Российской Федерации.

Это вытекает из положений Федерального закона от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования". Согласно ст. 9 указанного Закона не подлежат обложению страховыми взносами для плательщиков страховых взносов суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам и гражданско-правовым договорам, в том числе по договорам авторского заказа в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих на территории Российской Федерации. Поскольку вознаграждение за труд указанной категории граждан не облагается взносами в Фонд социального страхования, они не имеют права на получение соответствующих пособий.

Аналогичная норма содержится в ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством", которая предусматривает, что право на пособие по временной нетрудоспособности и в связи с материнством возникнет только у постоянно или временно проживающих на территории Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства, работающих по трудовым договорам.

Однако в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" лицами, подлежащими обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, признаются:

- физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного со страхователем;

- физические лица, осужденные к лишению свободы и привлекаемые к труду страхователем.

Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

Действие данного Федерального закона распространяется на граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами Российской Федерации.

Таким образом, обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат помимо российских граждан также иностранные граждане, выполняющие работу на основании трудового договора на территории Российской Федерации.

Международные договоры, заключенные Российской Федерацией, в основном предусматривают, что страхование от несчастных случаев и возмещение вреда, причиненного увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением работником трудовых обязанностей, осуществляются в соответствии с законодательством государства о временной трудовой деятельности, если отдельным межгосударственным соглашением не предусмотрено иное.

В рамках СНГ вопросы возмещения вреда, причиненного в результате несчастных случаев, регулируются отдельным Соглашением от 9 сентября 1994 г. о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей.

Аналогичная ситуация складывается и при решении вопросов обязательного медицинского страхования. Согласно ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2010 г. N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" застрахованными лицами являются граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане, лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей, а также иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со ст. 13.5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"), а также лица, имеющие право на медицинскую помощь в соответствии с Федеральным законом "О беженцах", работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества, или гражданско-правовому договору, предметом которого являются выполнение работ, оказание услуг, по договору авторского заказа, а также авторы произведений, получающие выплаты и иные вознаграждения по договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Как отмечают исследователи, в основном вопросы обязательного медицинского страхования иностранных граждан регулируются международными договорами.

Так, в соответствии со ст. 10 Соглашения государств - участников СНГ о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов от 15 апреля 1994 г. трудящиеся-мигранты пользуются социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с действующим на территории стороны трудоустройства законодательством, если иное не предусмотрено специальным соглашением. Их медицинское обслуживание осуществляется за счет работодателя (нанимателя) стороны трудоустройства на одинаковом уровне с ее гражданами.

Аналогичные положения содержатся в международных договорах с отдельными странами. Например, ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики о временной трудовой деятельности граждан от 29 июня 1999 г. устанавливает, что государственное социальное и медицинское страхование работников, возмещение вреда, причиненного увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением работником трудовых обязанностей, осуществляются в соответствии с законодательством государства временной трудовой деятельности, если отдельным межгосударственным соглашением не предусмотрено иное.

На таких же условиях строятся взаимоотношения с Китайской Народной Республикой: согласно п. 2 ст. 12 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики о временной трудовой деятельности граждан Российской Федерации в Китайской Народной Республике и граждан Китайской Народной Республики в Российской Федерации обязательное медицинское страхование работников, а также возмещение вреда, причиненного работнику в результате трудового увечья, профессионального заболевания или иного повреждения здоровья, возникшего при исполнении им своих трудовых обязанностей или в прямой связи с ними, осуществляются работодателем в соответствии с законодательством принимающего государства <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом подробнее: Щур Д.Л., Щур-Труханович Л.В. Указ. соч.

Вступление трудового договора в силу

Статья 61 ТК РФ регламентирует порядок вступления трудового договора в силу. Так, трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.

Данные положения являются крайне важными для иностранных работников и для работодателей, которые намерены вступить с ними в трудовые отношения.

Согласно ст. 13.2 Закона об иностранцах для выдачи высококвалифицированному специалисту разрешения на работу и продления в этих целях срока его временного пребывания в Российской Федерации, а также для оформления ему приглашения на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности (при необходимости) работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его уполномоченный на то территориальный орган:

1) ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста;

2) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с привлекаемым высококвалифицированным специалистом, вступление в силу которых обусловлено получением данным высококвалифицированным специалистом разрешения на работу;

3) письменное обязательство оплатить (возместить) расходы Российской Федерации, связанные с возможным административным выдворением за пределы Российской Федерации или депортацией привлекаемого им высококвалифицированного специалиста.

Анализ приведенных положений показывает, что при получении разрешения на работу сначала необходимо заключить трудовой договор и лишь тогда обращаться за получением разрешения на работу.

Однако в соответствии со ст. ст. 18.10 и 18.15 КоАП РФ административная ответственность наступает за незаконное осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации (иностранными гражданами) и незаконное привлечение к трудовой деятельности на территории Российской Федерации (работодателями). Как усматривается из положений ст. 16 ТК РФ, трудовое правоотношение возникает между работником и работодателем после заключения трудового договора. Иными словами, заключив трудовой договор, работник и работодатель становятся субъектами административного правонарушения и подлежат ответственности в соответствии с указанными нормами КоАП РФ.

Для того чтобы исправить сложившееся положение, необходимо внести изменения в законодательство об административных правонарушениях, указав, что работник (работодатель) может быть субъектом административного правонарушения только в том случае, если заключенные трудовые договоры вступили в силу.

Кроме того, возможно введение в ТК РФ специального понятия "предварительный договор", в котором будут прописаны все необходимые условия. Он будет предоставляться в органы Федеральной миграционной службы, а после получения всех необходимых разрешений стороны смогут заключить обычный трудовой договор.

Ограничение переводов

Как правило, изменение трудового договора с иностранным работником не допускается. Такому работнику не может быть поручена иная работа, за исключением той, на которую было получено разрешение.

Данное разрешение направлено как на защиту интересов Российского государства, обеспечивающего, прежде всего, занятость собственных граждан, так и на защиту трудовых прав иностранных работников. Подобная норма защищает их от произвольного изменения трудовых договоров работодателями, пересмотра заключенных договоров в сторону ухудшения содержащихся в них условий.

Не допускается "передача трудового договора" с иностранным работником от одного работодателя к другому, то есть невозможно увольнение иностранных работников, временно пребывающих в Российской Федерации, в порядке перевода от одного работодателя к другому, даже при наличии их согласия.

Тем не менее ст. 327.4 ТК РФ предусматривает особенности временного перевода работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, в случаях, предусмотренных ч. ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ: временный перевод работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя может быть произведен без учета профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности), указанной в разрешении на работу или патенте, на основании которых такой работник осуществляет трудовую деятельность, и не более чем один раз в течение календарного года.

Если по окончании срока временного перевода, указанного работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, невозможно предоставить прежнюю работу, трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 10 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.

Если исполнение работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, обусловленной трудовым договором работы невозможно в связи с чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ, и временный перевод его на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя невозможен в связи с возникновением необходимости в этом временном переводе повторно в течение одного календарного года, трудовой договор с таким работником прекращается в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.

Указанные нормы вызывают некоторое недоумение, так как согласно ст. 72.2 ТК РФ временный перевод работника возможен в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, а также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. По логике законодателя получается, что исключительные случаи, ставящие под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, могут в реальной жизни преодолеваться настолько долго, что это приведет к увольнению всех иностранных работников, заключивших трудовой договор с конкретным работодателем. Представляется, что для таких случаев никаких изъятий в законе вообще не требовалось, так как по общему правилу они будут касаться работников, осуществляющих трудовую деятельность на основании патента, который не предполагает указания в нем конкретной профессии или специальности иностранного работника.

Указанные нормы могут служить не только примером избыточного регулирования, но и примером норм, ухудшающих положение работника, так как возникновение чрезвычайных ситуаций позволит любому работодателю избавиться от работника-иностранца в максимально короткие сроки.

Особенности отстранения от работы иностранного работника

Статья 327.5 ТК РФ устанавливает особенности отстранения от работы работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства.

Так, наряду со случаями, указанными в ст. 76 ТК РФ, работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, в случае:

- приостановления действия, окончания срока действия разрешения на привлечение и использование иностранных работников - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

- окончания срока действия разрешения на работу или патента - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

- окончания срока действия разрешения на временное проживание в Российской Федерации - в отношении временно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

- окончания срока действия вида на жительство в Российской Федерации - в отношении постоянно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

- окончания срока действия на территории Российской Федерации договора (полиса) добровольного медицинского страхования либо прекращения действия заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, которые обеспечивают оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме, - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства.

Таким образом, законодатель ограничивает возможность привлечения и использования труда иностранных работников различными сроками.

Не следует забывать и о таком важнейшем условии осуществления иностранцем трудовой деятельности, как законность нахождения его на территории Российской Федерации. В соответствии со ст. 5 Закона об иностранцах срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать 90 суток суммарно в течение каждого периода в 180 суток, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с Законом об иностранцах.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и являющегося высококвалифицированным специалистом, и срок временного пребывания в Российской Федерации членов его семьи определяются сроком действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со ст. 13.2 Закона об иностранцах.

В свою очередь, временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Законом об иностранцах или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном ст. 6.1 Закона об иностранцах, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со ст. 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со ст. 13.2 Закона об иностранцах, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина.

Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации может быть соответственно продлен либо сокращен в случаях, если изменились условия или перестали существовать обстоятельства, в связи с которыми ему был разрешен въезд в Российскую Федерацию. Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации сокращается в случае принятия в отношении его в установленном порядке решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию, а также в иных случаях, предусмотренных Федеральным законом.

Срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу либо при продлении срока действия разрешения на работу в соответствии со ст. 13.2 или ст. 13.5 Закона об иностранцах.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со ст. 13.3 Закона об иностранцах.

В случае если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию и поступающего на военную службу по контракту, устанавливается в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 6 Закона об иностранцах разрешение на временное проживание может быть выдано иностранному гражданину в пределах квоты, утвержденной Правительством Российской Федерации. Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года.

Квота на выдачу иностранным гражданам разрешений на временное проживание ежегодно утверждается Правительством Российской Федерации по предложениям исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте Российской Федерации и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан.

В случае если иностранному гражданину было отказано в выдаче разрешения на временное проживание либо ранее выданное ему разрешение на временное проживание было аннулировано, он вправе повторно в том же порядке подать заявление о выдаче ему разрешения на временное проживание не ранее чем через один год со дня отклонения его предыдущего заявления о выдаче разрешения на временное проживание либо аннулирования ранее выданного ему разрешения на временное проживание.

Временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин в течение двух месяцев со дня истечения очередного года со дня получения им разрешения на временное проживание обязан лично или с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, подавать в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции по месту получения разрешения на временное проживание уведомление о подтверждении своего проживания в Российской Федерации с приложением справки о доходах, копии налоговой декларации или иного документа, подтверждающего размер и источник дохода данного иностранного гражданина за очередной год со дня получения им разрешения на временное проживание. Указанное уведомление и прилагаемые к нему документы могут быть представлены в форме электронных документов. В случае если иностранный гражданин желает подтвердить размер и источник дохода посредством представления копии налоговой декларации, данный иностранный гражданин вправе не представлять указанный документ в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции. В этом случае копия налоговой декларации запрашивается в налоговом органе по месту учета иностранного гражданина территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции самостоятельно на основании уведомления данного иностранного гражданина о подтверждении своего проживания в Российской Федерации.

Разрешение на временное проживание иностранному гражданину не выдается, а ранее выданное разрешение аннулируется в случаях, указанных в ст. 7 Закона об иностранцах.

Кроме того, разрешение на временное проживание иностранному гражданину не выдается, а ранее выданное разрешение на временное проживание аннулируется в случае принятия в установленном порядке решения о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации или решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию данного иностранного гражданина.

В случае принятия решения об отказе в выдаче иностранному гражданину разрешения на временное проживание или об аннулировании ранее выданного ему разрешения на временное проживание территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, принявший такое решение, выдает указанному иностранному гражданину соответствующее уведомление либо направляет соответствующее уведомление в форме электронного документа на адрес электронной почты иностранного гражданина.

Согласно ст. 8 Закона об иностранцах в течение срока действия разрешения на временное проживание и при наличии законных оснований иностранному гражданину по его заявлению может быть выдан вид на жительство. Заявление о выдаче вида на жительство подается иностранным гражданином в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не позднее чем за шесть месяцев до истечения срока действия разрешения на временное проживание. Заявление о выдаче вида на жительство может быть подано в форме электронного документа с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг.

Вид на жительство выдается иностранному гражданину на пять лет. По окончании срока действия вида на жительство данный срок по заявлению иностранного гражданина, поданному в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не позднее чем за два месяца до истечения срока действия имеющегося у него вида на жительство, может быть продлен на пять лет. Количество продлений срока действия вида на жительство не ограничено.

Порядок выдачи или продления срока действия вида на жительство, форма заявления о выдаче или продлении срока действия вида на жительство, а также порядок подачи заявлений в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, утверждаются федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции.

В свою очередь, основания для отказа в выдаче вида на жительство иностранному гражданину, а также аннулирования ранее выданного вида на жительство определены ст. 9 Закона об иностранцах.

Вид на жительство иностранному гражданину также не выдается, а срок действия ранее выданного вида на жительство не продлевается либо ранее выданный вид на жительство аннулируется в случае принятия в установленном порядке решения о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации или решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию данного иностранного гражданина.

Цель такого отстранения представляется не вполне ясной и оправданной, так как получение работодателем разрешений на привлечение иностранной рабочей силы на территории Российской Федерации, получение патента или разрешения на работу, вида на жительство, разрешения на временное проживание или порядок временного пребывания иностранных граждан на территории Российской Федерации довольно подробно урегулированы Законом об иностранцах и принятыми в его развитие подзаконными нормативными правовыми актами. Подобное отстранение при увольнении работника, который является высококвалифицированным специалистом, затрудняет положение как работника, так и его работодателя, которые вынуждены будут искать способы обойти правовые предписания, предусмотренные ТК РФ.

Особенности прекращения трудового договора

с иностранными работниками

По общему правилу трудовой договор с иностранными работниками прекращается по основаниям, предусмотренным действующим законодательством Российской Федерации. В ряде соглашений, заключенных Российской Федерации, специально подчеркивается, что уровень гарантий трудовых прав для иностранных работников должен быть не ниже, чем предусмотренный для граждан Российской Федерации.

Так, в соответствии с Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики о временной трудовой деятельности граждан Российской Федерации в Китайской Народной Республике и граждан Китайской Народной Республики в Российской Федерации (Пекин, 3 ноября 2000 г.) предусматривается, что в случае досрочного расторжения или прекращения действия договора по причинам, зависящим от заказчика, юридическое лицо государства постоянного проживания выплачивает работнику, с которым оно находится в трудовых отношениях, компенсацию. Заказчик возмещает указанному юридическому лицу затраты по выплате компенсации в соответствии с положениями договора, предусматривающими ответственность сторон при наступлении указанного случая.

В случае досрочного расторжения трудового договора (контракта) в связи с прекращением работодателем своей хозяйственной деятельности или с осуществлением мероприятий по сокращению численности или штата работнику предоставляются компенсации, предусмотренные законодательством принимающего государства для высвобождаемых по указанным основаниям работников.

В этом случае работник имеет право заключить новый трудовой договор с другим работодателем принимающего государства на период, оставшийся до истечения срока, указанного в первоначальном разрешении на трудовую деятельность, при условии, что до истечения этого срока осталось не менее трех месяцев, и при получении нового разрешения на трудовую деятельность.

Аналогичная норма предусмотрена Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики о временной трудовой деятельности граждан (Москва, 29 июня 1999 г.). В случае расторжения трудового договора (контракта) в связи с прекращением работодателем государства временной трудовой деятельности своей хозяйственной деятельности, сокращением численности или штата на работника распространяются компенсации, предусмотренные законодательством государства временной трудовой деятельности для высвобождаемых по указанным основаниям работников.

В этом случае работник также имеет право заключить новый трудовой договор (контракт) с другим работодателем государства временной трудовой деятельности на период до истечения срока действия разрешения на трудовую деятельность при условии, что до истечения этого срока остается не менее трех месяцев.

Исходя из изложенного, можно сделать вывод о том, что прекращение трудовых отношений с работниками - иностранными гражданами осуществляется по таким же правилам, как и прекращение трудовых отношений с российскими гражданами.

При этом наряду с основаниями, предусмотренными ТК РФ, основанием прекращения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, является:

1) приостановление действия, окончание срока действия, аннулирование разрешения на привлечение и использование иностранных работников, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

2) аннулирование разрешения на работу или патента, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

3) аннулирование разрешения на временное проживание в Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

4) аннулирование вида на жительство в Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении постоянно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

5) окончание срока действия разрешения на работу или патента, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

6) окончание срока действия разрешения на временное проживание в Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

7) окончание срока действия вида на жительство в Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении постоянно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

8) окончание срока действия на территории Российской Федерации договора (полиса) добровольного медицинского страхования либо прекращение действия заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, которые обеспечивают оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно пребывающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

9) приведение численности работников, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства, в соответствие с установленными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации ограничениями на осуществление трудовой деятельности иностранными гражданами и лицами без гражданства;

10) невозможность предоставления работнику прежней работы по окончании срока временного перевода в соответствии с ч. 2 ст. 327.4 ТК РФ;

11) невозможность временного перевода работника в соответствии с ч. 3 ст. 327.4 ТК РФ.

Трудовой договор подлежит прекращению по основаниям, предусмотренным п. п. 5 - 8 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств.

По основанию, предусмотренному п. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, трудовой договор прекращается не позднее окончания срока, установленного соответствующими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации.

О прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным п. п. 10 и 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, работник, являющийся иностранным гражданином или лицом без гражданства, должен быть предупрежден в письменной форме работодателем не менее чем за три календарных дня до увольнения.

В случае увольнения по основаниям, с которыми ТК РФ связывает предоставление определенных льгот и гарантий, работодатель должен предоставить их иностранному работнику в том же объеме, что и российским работникам.

В отношении граждан государств - участников СНГ обязанность по выплате выходного пособия и иных компенсаций прямо закреплена в Соглашении от 15 апреля 1994 г. о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов. Согласно ст. 6 Соглашения, если трудовой договор (контракт) расторгнут в связи с ликвидацией или реорганизацией предприятия (учреждения, организации), сокращением численности или штата работников, на трудящегося-мигранта распространяются льготы и компенсации согласно законодательству страны трудоустройства для высвобожденных по указанным основаниям работников. В этом случае трудящийся-мигрант подлежит возвращению в страну выезда за счет средств работодателя (нанимателя).

В случае смерти иностранного работника работодатель организует и обеспечивает перевозку тела (останков) умершего в государство постоянного проживания работника и несет все расходы, связанные с провозом, пересылкой и переводом его имущества. Если смерть наступила в результате трудового увечья или по вине работодателя, то он выплачивает пособие и компенсацию в соответствии с законодательством государства трудоустройства.

На работодателя возлагается обязанность незамедлительно информировать о смерти работника органы внутренних дел по месту регистрации работника и консульское учреждение государства постоянного проживания с предоставлением материалов по факту смерти.

Контроль за трудовой деятельностью иностранных работников осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции, его территориальными органами во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, их территориальными органами и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в пределах их компетенции.

В случае если иностранный работник нарушил условия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), разрешение на работу, выданное данному иностранному работнику, может быть по ходатайству работодателя или заказчика работ (услуг) аннулировано федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом, выдавшими данное разрешение.

Глава 12. ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА

РАБОТНИКОВ ТРАНСПОРТА

Л.А. ЕГОШИНА, С.С. ЩЕРБАК

§ 1. Общие положения

К работникам, осуществляющим работу на транспорте, применяется особое правовое регулирование. С точки зрения специфики правового регулирования труда работники транспорта делятся на работников, непосредственно управляющих транспортными средствами, и работников, управляющих движением транспортных средств (диспетчеры, обслуживающий технический персонал и пр.).

Необходимо учитывать, что базовые положения, отражающие специфику труда работников транспорта, помимо ТК РФ, содержатся в различных международных источниках.

§ 2. Особенности приема на работу работников транспорта

Прием на работу работников транспортных средств различен в зависимости от их трудовой функции. Большее количество требований установлено для работников, непосредственно управляющих транспортными средствами, так как помимо постоянной предельной концентрации при управлении транспортом к ним предъявляются особые требования о состоянии здоровья, требования наличия права управления тем или иным транспортным средством.

Для работников, непосредственно управляющих транспортными средствами, предусмотрены ограничения возраста приема на работу.

Возраст, с которого работник допускается до заключения трудового договора, не всегда составляет 16 лет, так как Федеральный закон от 10 декабря 1995 г. N 196-ФЗ "О безопасности дорожного движения" предусматривает право на управление транспортными средствами категорий "A", "B", "C" и подкатегорий "B1", "C1" лицами, достигшим 18-летнего возраста. Право на управление трамваями, троллейбусами, автомобилями, предназначенными для перевозки пассажиров и имеющими, помимо сидения водителя, более восьми сидячих мест (категории "D", "Tm", "Tb" и подкатегории "D1"), предоставляется лицам, достигшим возраста 20 лет.

В соответствии со ст. 53 Воздушного кодекса РФ к выполнению функций членов экипажа гражданского воздушного судна, сотрудников по обеспечению полетов гражданской авиации, а также функций по техническому обслуживанию воздушных судов, по диспетчерскому обслуживанию воздушного движения допускаются лица из числа специалистов авиационного персонала гражданской авиации, имеющие выданные уполномоченным органом в области гражданской авиации соответствующие свидетельства. Правила проведения проверки соответствия лиц, претендующих на получение свидетельств, требованиям федеральных авиационных правил, включающих в себя требования к подготовке авиационного персонала гражданской авиации, а также правила выдачи указанных свидетельств, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Членам экипажей морских судов для занятия должностей капитанов судов и других лиц командного состава судов, капитанов судов, плавающих вдоль побережья Российской Федерации на удалении от берега до 50 морских миль и до 250 морских миль от места убежища, других лиц командного состава судов прибрежного плавания, специалистов Глобальной морской системы связи при бедствии и для обеспечения безопасности выдаются квалификационные документы по специальностям судоводитель, вахтенный, старший помощник капитана, капитан, старший помощник капитана прибрежного плавания, вахтенный помощник капитана прибрежного плавания, капитан прибрежного плавания, судовой механик, второй механик, старший механик, старший электромеханик, рефрижераторный механик 1, 2, 3 категории и пр. <1>. Для отдельных членов экипажей морских судов для занятия должностей капитанов и должностей командного состава на танкерах (нефтяных, газовозах и химовозах) выдаются подтверждения к диплому для работы на них.

--------------------------------

<1> Положение о дипломировании членов экипажей морских судов, утв. Приказом Минтранса России от 15 марта 2012 г. N 62. Разд. 2 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2012. N 40.

Прием лиц, поступающих на работу, непосредственно связанную с движением транспортных средств, производится после обязательного предварительного медицинского осмотра. Порядок обязательного медицинского осмотра осуществляется совместно Министерством здравоохранения РФ и Министерством транспорта РФ, а список лиц, подлежащих предварительному осмотру, - Правительством РФ. Так, Перечень профессий и должностей работников, обеспечивающих движение поездов, подлежащих обязательным предварительным, при поступлении на работу, и периодическим медицинским осмотрам, утвержден Постановлением Правительства РФ от 8 сентября 1999 г. N 1020 <1>. Перечень медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, также утвержден Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 1993 г. N 377 <2>. Статья 213 ТК РФ помимо обязательных предварительных при трудоустройстве на работу вводит и периодические медицинские осмотры (для лиц в возрасте до 21 года - ежегодные) для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1999. N 37. Ст. 4506; 1999. N 43. Ст. 9839.

<2> Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. N 18. Ст. 1602.

Для работников железнодорожного транспорта порядок проведения предварительных и периодических осмотров конкретизирован в Приказе Министерства путей сообщения РФ от 29 марта 1999 г. N 6Ц "Об утверждении положения о порядке проведения обязательных предварительных, при поступлении на работу, и периодических медицинских осмотров на федеральном железнодорожном транспорте".

Периодичность проведения осмотров неодинакова. Обязательные медицинские осмотры работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов, проводятся ежегодно в отношении машинистов локомотивов, работающих без помощников, машинистов на поездной и маневровой работе, машинистов и помощников машинистов, обслуживающих скоростные поезда, и механиков рефрижераторных секций.

Осмотры иных машинистов, водителей и их помощников, работников, выполняющих диспетчерско-операторские и станционно-маневровые работы, обеспечивающие движение поездов, в возрасте до 50 лет осуществляются каждые два года, после 50 лет - ежегодно. Осмотры работников, непосредственно связанных с движением поездов, - раз в три года.

ТК РФ выделяет предрейсовые и предсменные медицинские осмотры для отдельных категорий работников. Приказ Минтранса России от 16 июля 2010 г. N 154 "Порядок проведения обязательных предрейсовых или предсменных медицинских осмотров на железнодорожном транспорте общего пользования" устанавливает особенности прохождения данных медицинских осмотров, по результатам которых работнику либо выдается допуск к рейсу (смене), либо же оформляется отстранение от работы по состоянию здоровья.

Периодические (предрейсовые) медицинские осмотры (ст. 213 ТК РФ) в обязательном порядке перед очередным медицинским освидетельствованием и по медицинским показаниям проходят работники транспортных средств для выявления признаков различных заболеваний; признаков употребления алкоголя, наркотиков, запрещенных лекарственных препаратов; остаточных явлений алкогольной интоксикации; утомления <1>.

--------------------------------

<1> См.: Особенности правового регулирования отдельных категорий работников: Учеб. пособие / Отв. ред. Ю.П. Орловский. М.: Контракт, 2014. С. 246. (Автор главы - М.А. Бочарникова.)

§ 3. Рабочее время и время отдыха работников

транспортных средств

Перечень работ, профессий и должностей, непосредственно связанных с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств, утвержден Постановлением Правительства РФ от 19 января 2008 г. N 16. Постановление содержит наименования работ, должностей и профессий четырех групп транспорта. Это автомобильный, городской наземный электрический транспорт, промышленный транспорт, дорожное хозяйство; железнодорожный транспорт общего и необщего пользования, метрополитен; гражданская авиация; морской и речной транспорт.

Законодатель ввел ограничения на работу по совместительству, которая непосредственно связана с управлением или движением транспортных средств. Это означает, что работодатель с работником вправе заключить трудовой договор о выполнении работы в свободное от основной работы время, если трудовая функция работника по основной работе не связана с движением или управлением транспортных средств. Например, машиниста электропоезда нельзя привлечь к работе по его же трудовой функции за пределами установленной продолжительности рабочего времени.

Особенности рабочего времени и времени отдыха работников транспорта регулируются подзаконными актами Правительства РФ и его министерств.

Приказом Министерства транспорта РФ от 20 августа 2004 г. N 15 утверждено Положение об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей. Оно распространяет свое действие на водителей, занятых у работодателей, независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, кроме работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. При трудоустройстве водителя у работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков определяются по соглашению сторон трудового договора. Положение также не распространяется на водителей, занятых на международных перевозках, а также работающих в составе вахтовых бригад при вахтовом методе организации работ.

Положение предусматривает, что рабочее время водителя состоит из следующих периодов (ст. 15):

а) время управления автомобилем;

б) время специальных перерывов для отдыха от управления автомобилем в пути и на конечных пунктах;

в) подготовительно-заключительное время для выполнения работ перед выездом на линию и после возвращения с линии в организацию, а при междугородных перевозках - для выполнения работ в пункте оборота или в пути (в месте стоянки) перед началом и после окончания смены;

г) время проведения медицинского осмотра водителя перед выездом на линию и после возвращения с линии;

д) время стоянки в пунктах погрузки и разгрузки грузов, в местах посадки и высадки пассажиров, в местах использования специальных автомобилей;

е) время простоев не по вине водителя;

ж) время проведения работ по устранению возникших в течение работы на линии эксплуатационных неисправностей обслуживаемого автомобиля, не требующих разборки механизмов, а также выполнения регулировочных работ в полевых условиях при отсутствии технической помощи;

з) время охраны груза и автомобиля во время стоянки на конечных и промежуточных пунктах при осуществлении междугородных перевозок в случае, если такие обязанности предусмотрены трудовым договором (контрактом), заключенным с водителем;

и) время присутствия на рабочем месте водителя, когда он не управляет автомобилем, при направлении в рейс двух водителей;

к) время в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Важно отметить, что время управления автомобилем в течение периода ежедневной работы (смены) по общему правилу не может превышать девять часов. Исключения предусмотрены некоторыми статьями Положения.

Рабочее время работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов, определяется Положением об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда отдельных категорий работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов, утвержденным Приказом Министерства путей сообщения РФ от 5 марта 2004 г. N 7. Документ распространяет свое действие на работников пассажирских поездов, рефрижераторных секций и автономных рефрижераторных вагонов со служебными отделениями, локомотивных и кондукторских бригад, сменных работников и работников с рабочим днем, разделенным на части, работников, обслуживающих (сопровождающих) специальный железнодорожный подвижной состав, локомотивы, пассажирские вагоны и др. Для работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов, продолжительность рабочего времени при сменной работе устанавливается работодателем с учетом мнения представительного органа работников не более 12 часов. Работа более двух календарных дней подряд в период ночного времени (с 22 часов до 6 часов) не допускается. Время непрерывного отдыха между сменами должно составлять не менее 12 часов.

Для отдельных работников установлена специальная продолжительность рабочего времени. Продолжительность непрерывной работы машинистов поездного движения, обслуживающих локомотивы без помощников, не может превышать 7 часов, машинистов пригородных поездов - не более 10 часов, машинистов локомотивов - не более 12 часов.

Продолжительность непрерывной работы работников локомотивных бригад зависит от графика движения поездов в зависимости от обслуживаемого участка. График движения поездов утверждается федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта на основании предложенных владельцами инфраструктур графиков движения поездов в пределах инфраструктур. Работодатель (начальник железной дороги) вправе с учетом мнения представительного органа работников утвердить продолжительность непрерывной работы работников локомотивных бригад более 7 часов (при 6-дневной рабочей неделе), но не более 12 часов при работе с двукратным обращением локомотивных бригад с проездом мимо основного пункта (основное депо, пункт подмены локомотивных бригад по месту их жительства). Непрерывная работа локомотивных бригад пригородных поездов, как правило, не может превышать 10 часов. При работе с ночным отдыхом в пункте оборота локомотивных бригад суммарная продолжительность рабочего времени не должна превышать 12 часов, а непрерывной работы после отдыха - 6 часов. Время следования работников локомотивных и кондукторских бригад от места постоянной работы к пункту (железнодорожной станции), назначенному для приема локомотива (поезда), если они не приняты на эти пункты на постоянную работу, а также время возвращения к месту постоянной работы после сдачи локомотива (поезда) включается в их рабочее время, но не включается в продолжительность непрерывной работы.

Рабочее время работников пассажирских поездов, рефрижераторных секций и автономных рефрижераторных вагонов со служебными отделениями регламентируется локальными нормативными актами работодателя, утверждаемыми работодателями на каждый поезд (графиками сменности).

По графику сменности продолжительность непрерывной работы (смены) проводников пассажирских вагонов в поездке не должна превышать 12 часов, а суммарная продолжительность ежедневной работы (смены) в течение календарного дня не должна превышать 16 часов. При обслуживании пассажирского вагона двумя проводниками за поездку каждому проводнику включается в рабочее время половина времени в пути следования и, в соответствии с графиком сменности, в пункте формирования и оборота пассажирских поездов. Продолжительность поездки бригады рефрижераторной секции и автономного рефрижераторного вагона, как правило, не должна превышать 45 суток. Продолжительность поездки сверх этого срока может быть увеличена до 15 суток, если на момент смены бригады рефрижераторная секция и автономный рефрижераторный вагон находятся в груженом состоянии или следуют в депо приписки, а при согласии работников бригады и на больший срок. Продолжительность поездки и порядок ее увеличения устанавливаются в правилах внутреннего трудового распорядка. Остальные особенности рабочего времени других категорий работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов, - в разделах VI - IX Положения <1>. Так, для работников восстановительных поездов применяется только суммированный учет рабочего времени.

--------------------------------

<1> См.: Положение об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда отдельных категорий работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов, утв. Приказом Министерства путей сообщения РФ от 5 марта 2004 г. N 7 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 24.

Особое регулирование рабочего времени применяется для работников метрополитена. Рабочее время и время отдыха работников метрополитена, непосредственно связанных с движением транспортных средств (далее - работников метрополитена), зафиксировано в Положении об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников метрополитена, утвержденном Приказом Минтранса России от 8 июня 2005 г. N 63. Для работников метрополитена может применяться суммированный учет рабочего времени на период от одного до трех месяцев в тех случаях, когда не может быть соблюдена ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени. Для работников личного состава восстановительных поездов (аварийно-восстановительное формирование) суммированный учет рабочего времени должен применяться в обязательном порядке.

Суммированный учет рабочего времени предполагает ограничения ежедневной работы (смены) отдельных работников метрополитена. В соответствии с графиками сменности работники локомотивных бригад, работающих на линии, не могут ежедневно трудиться больше 8 часов 30 минут, а в случае разделения рабочего дня на части - 12 часов. При разделении рабочего дня на части продолжительность рабочего времени после перерыва не может превышать четырех часов. Следует помнить о запрещении работы в две смены в течение одного дня.

Основную долю работников метрополитена составляют работники локомотивных бригад. Их рабочее время состоит из следующих периодов:

а) время управления электропоездом, поездом хозяйственного назначения, маневровым составом;

б) подготовительно-заключительное время (предрейсовый и послерейсовый медицинский осмотр, инструктаж, оформление предрейсовой и послерейсовой документации, приемка и сдача подвижного состава, проход от места расстановки подвижного состава до места заступления на смену или сдачи смены);

в) время технологических перерывов;

г) время осмотра подвижного состава при нахождении состава в отстое в электродепо или в пункте технического обслуживания на линии;

д) время нахождения в депо или на линейном пункте для обеспечения непрерывности транспортного процесса;

е) время практических занятий;

ж) время внутрисменных переездов к месту выполняемой работы;

з) время нахождения локомотивных бригад на заводах и других пунктах по сдаче и приемке подвижного состава;

и) время специальных перерывов для отдыха <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 10 Положения "Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников метрополитена", утв. Приказом Минтранса России от 8 июня 2005 г. N 63 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 30.

Рабочее время работников, обслуживающих специальные технические средства, предназначенные для обслуживания и ремонта рельсового пути и его строений, контактных и кабельных сетей, устройств электроподстанций, тоннельных сооружений и их обустройств, станционного и эскалаторного хозяйства, систем автоматики, телемеханики движения поездов, состоит из следующих периодов:

а) время непосредственной работы с устройствами;

б) время на подготовку устройств к работе (погрузка на средства доставки и разгрузка);

в) время приведения устройств в транспортное положение и их техническое обслуживание;

г) время ожидания прицепки и отцепки от локомотива;

д) время ожидания отправления, следования к месту работ и возвращение обратно;

е) время, затраченное на маневровые передвижения и постановку на отстойное место (тупик и другие места отстоя) <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 14 Положения "Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников метрополитена", утв. Приказом Минтранса России от 8 июня 2005 г. N 63 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 30.

Еще одной особенностью рабочего времени всех работников метрополитена является установление перерыва продолжительностью менее 2 часов 30 минут в праздничные дни, когда работа метрополитена увеличивается. При этом общая продолжительность ежедневной работы (смены) не должна превышать 10 часов.

На работах, не допускающих перерыва, работники (за исключением работников локомотивных бригад) должны продолжать работу до явки сменяющего работника. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником. Порядок вызова другого работника на работу устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации. При этом продолжительность использованного ежедневного (междусменного) отдыха этого работника не может быть менее 12 часов, а предшествующий вызову рабочий день (смена) не должен включать работу в ночное время.

На работников гражданской авиации распространяют свое действие два подзаконных акта о рабочем времени и времени отдыха. Для работников, управляющих воздушными судами гражданской авиации, принято Положение "Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха членов экипажей воздушных судов гражданской авиации Российской Федерации", утвержденное Приказом Минтранса России от 21 ноября 2005 г. N 139. Работники, управляющие воздушным движением гражданской авиации РФ, трудятся с особенностями, предусмотренными в Положении "Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников, осуществляющих управление воздушным движением гражданской авиации Российской Федерации", утвержденном Приказом Минтранса России от 30 января 2004 г. N 10.

Рабочее время члена экипажа воздушного судна состоит из времени полетной смены, времени работы на земле между полетными сменами и времени перемещения в качестве пассажира по заданию (распоряжению) работодателя. Нормальная продолжительность рабочего времени члена летного экипажа и бортоператора не может превышать 36 часов в неделю. Нормальная продолжительность рабочего времени бортпроводника не может превышать 40 часов в неделю.

Максимально допустимая продолжительность ежедневной работы члена экипажа по общему правилу не может превышать восемь часов. Член экипажа освобождается от выполнения трудовых обязанностей, если он отработал установленную норму рабочего времени в учетном периоде.

Продолжительность полетного времени при выполнении полетов на всех типах воздушных судов не может превышать 80 часов за один календарный месяц, 240 часов в квартал, 800 часов за календарный год (ст. 11 Положения).

Члену экипажа воздушного судна гражданской авиации в рабочее время засчитывается время работы на земле между полетами. Согласно п. 13 Положения член экипажа может быть привлечен к выполнению работы на земле (в соответствии с коллективным договором или правилами временного трудового распорядка) после завершенной полетной смены не ранее окончания времени ежедневного отдыха и не позднее 12-часового периода отдыха перед началом очередной полетной смены.

Время перемещения (перелета или переезда) члена экипажа в качестве пассажира по распоряжению работодателя включается в рабочее время с момента явки к месту убытия, но не менее чем за 40 минут до убытия и до момента прибытия к месту назначения (размещения на отдых).

У работников, осуществляющих управление движением воздушными судами, рабочее время состоит из времени:

- на выполнение технологических обязанностей, включая время приема-передачи дежурства;

- на профессиональную и (или) техническую учебу - не более восьми часов в месяц;

- на инструктажи, разборы - не более одного часа в смену;

- предсменных медицинских осмотров - до пяти минут в смену на одного человека;

- тренажерной подготовки и проверки теоретических знаний по нормам, утверждаемым в установленном порядке;

- специальных перерывов для отдыха;

- подготовки руководителей полетов или старших диспетчеров смен к инструктажу - не более 30 минут в смену.

К диспетчерам, управляющим воздушным движением, применяются следующие особенности, касающиеся рабочего времени.

Нормальная продолжительность рабочего времени диспетчера не может превышать 36 часов в неделю, то есть продолжительность ежедневной работы (смены) составляет 7,2 часа с понедельника по пятницу включительно с двумя выходными днями в субботу и воскресенье.

В тех случаях, когда по условиям производства (работы) не может быть соблюдена установленная ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, для диспетчера применяется суммированный учет рабочего времени. При суммированном учете рабочего времени максимально допустимая продолжительность ежедневной работы не может превышать в дневное время девяти часов, в ночное время - 12 часов. Порядок ведения суммированного учета рабочего времени и конкретная продолжительность учетного периода устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Положением о рабочем времени и времени отдыха работников плавающего состава судов морского флота, утвержденным Постановлением Минтруда России от 20 февраля 1996 г. N 11, также установлены особенности рабочего времени для указанной категории работников. Рабочее время определяется как время, в течение которого член экипажа обязан выполнять работу по обслуживанию судна и поддержанию его в нормальном эксплуатационно-техническом состоянии. Для работников состава морского флота установлена пятидневная рабочая неделя с двумя обязательными выходными в субботу и воскресенье.

Для отдельных членов экипажей устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени.

На судах с круглосуточной работой для членов экипажей устанавливается трехсменный график вахт, а для членов экипажей атомоходов и судов атомно-технологического обслуживания - четырехсменный график вахт (работ). На судах, эксплуатируемых некруглосуточно, устанавливается двух- или односменный график вахт.

Режим рабочего времени лоцманов включает время следования из морского порта на судно или обратно; время следования из помещений для работы и отдыха в морском порту к месту расположения помещений для работы и отдыха, находящихся за пределами морского порта, и обратно; время ожидания в помещениях для работы и отдыха; время проводки, швартовых операций судов, а также время перестановки судна в морском порту, постановки судна на якорь, бридель, бакштов или бочку и съемки с них, перешвартовки/перетяжки, швартовки к другому судну и отшвартовки от него; время, в течение которого лоцман занят осмотром места швартовки, отшвартовки, оценкой готовности судна к выходу в море; время пребывания лоцмана на борту судна, когда проводка судна осуществляется поочередно несколькими лоцманами; время стажировки и технической учебы; время участия в работе по расследованию аварийных и несчастных случаев, связанных с судоходством; время специальных перерывов для отдыха между лоцманскими проводками <1>.

--------------------------------

<1> См.: Положение об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха морских лоцманов и кандидатов в морские лоцманы, утв. Приказом Минтранса России от 14 марта 2013 г. N 61 // СПС "КонсультантПлюс".

Правовое регулирование режима рабочего времени работников плавающего состава судов внутреннего водного транспорта очень схоже с регулированием рабочего времени работников плавающего состава судов морского флота. При круглогодичном плавании на морских путях максимальная продолжительность работы работников плавсостава между двумя периодами отдыха на берегу (нахождение в отпуске, использование суммированных дней отдыха) не должна превышать 150 календарных дней.

Работникам плавсостава скоростных судов, где по условиям работы необходимо присутствие двух вахт, время нахождения на борту между вахтами включается в рабочее время в размере не менее 50 процентов. Продолжительность периода, включаемого в рабочее время, устанавливается коллективным договором (соглашением) или локальным нормативным актом организации с учетом мнения выборного профсоюзного органа или иного представительного органа работников. Продолжительность периода ежедневной двенадцатичасовой работы при двухсменном режиме работы работников плавсостава самоходных судов (за исключением скоростных) не должна превышать 30 суток подряд.

При работе флота на реках с ограниченными сроками навигации при обеспечении завоза грузов в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности для работников плавсостава может устанавливаться двухсменный режим работы с продолжительностью ежедневной работы 12 часов на весь полноводный период со дня официального открытия навигации в данном регионе, но не более чем на три месяца.

Глава 13. ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА РАБОТНИКОВ,

ЗАНЯТЫХ НА ПОДЗЕМНЫХ РАБОТАХ

Л.В. СЕРЕГИНА

§ 1. Общие положения

Трудовая деятельность по добыче полезных ископаемых и выполнению иных работ подземным способом связана с высоким уровнем профессионального риска и с точки зрения травматизма считается одной из самых опасных. Для работы глубоко под землей характерно воздействие на организм вредных производственных факторов, наличие повышенного напряжения, обусловленного неустойчивым и неудобным положением тела во время проведения работ, нехваткой кислорода, выделением вредных азотных соединений, наличием технической воды на рабочих участках, пыли и т.п.

Для работников, выполняющих подземные работы, в ТК РФ предусмотрен ряд дополнительных правил и ограничений, обусловленных особыми условиями труда, характеризующимися повышенной опасностью и воздействием неблагоприятных факторов на организм человека.

Наряду с положениями ТК РФ особенности труда и социальной защиты работников, занятых на работах с опасными и (или) вредными условиями труда по добыче (переработке) угля (горючих сланцев), определены Федеральным законом от 20 июня 1996 г. N 81-ФЗ "О государственном регулировании в области добычи и использования угля, об особенностях социальной защиты работников организаций угольной промышленности" <1>. Также действует Федеральный закон от 10 мая 2010 г. N 84-ФЗ "О дополнительном социальном обеспечении отдельных категорий работников организаций угольной промышленности" <2>, которым установлены правила назначения доплат к пенсиям работников угольной отрасли.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 26. Ст. 3033.

<2> СЗ РФ. 2010. N 19. Ст. 2292.

Объекты, на которых ведутся горные работы (за исключением добычи общераспространенных полезных ископаемых и разработки россыпных месторождений полезных ископаемых, осуществляемых открытым способом без применения взрывных работ), отнесены к опасным производственным объектам, правовые, экономические и социальные основы обеспечения безопасной эксплуатации которых определены Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3588.

§ 2. Лица, относящиеся к работникам, занятым

на подземных работах

К числу работников, занятых на подземных работах, относятся работники, непосредственно осуществляющие добычу полезных ископаемых подземным способом, работники, занятые на работах по строительству, эксплуатации подземных сооружений, на аварийно-спасательных работах в указанных сооружениях. При этом в их число не входят работники, осуществляющие строительство подземных сооружений открытым способом, а также занятые на работах по эксплуатации метрополитена (ст. 330.1 ТК РФ). На них не распространяются положения главы 51.1 ТК РФ, определяющей особенности регулирования труда работников, занятых на подземных работах.

В целях охраны здоровья на подземных работах запрещается применение труда лиц в возрасте до 18 лет (ч. 1 ст. 265 ТК РФ). В более развернутой формулировке запрет на применение труда указанных лиц на подземных работах содержится в Перечне тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда лиц моложе восемнадцати лет, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2000 г. N 163 <1>, положениями которого запрещается применять труд несовершеннолетних на подземных работах, выполняемых рабочими всех профессий, при производстве горных работ, строительстве метрополитенов, тоннелей и подземных сооружений специального назначения.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2000. N 10. Ст. 1131.

Для защиты здоровья женщин от воздействия вредных и (или) опасных производственных факторов применение их труда на подземных работах ограничивается. Как следует из ст. 253 ТК РФ, допустимо применение труда женщин только для выполнения ими под землей нефизических работ или работ по санитарному и бытовому обслуживанию. Так, положения раздела II Перечня тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда женщин, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2000 г. N 162 <1>, запрещают применение труда женщин на подземных работах в горнодобывающей промышленности и на строительстве подземных сооружений, за исключением работ, выполняемых женщинами, занимающими руководящие посты и не выполняющими физической работы; женщинами, занятыми санитарным и бытовым обслуживанием; женщинами, проходящими курс обучения и допущенными к стажировке в подземных частях организации; женщинами, которые должны спускаться время от времени в подземные части организации для выполнения работ нефизического характера. В Перечне определены также должности руководителей, специалистов и других работников, связанных с подземными работами, на которых разрешается в виде исключения применение женского труда (п. 2 примечаний к Перечню).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2000. N 10. Ст. 1130.

Следует отметить, что не является дискриминационным отказ в заключении трудового договора с женщиной на выполнение подземных работ, если работодатель не создал безопасные условия труда и это подтверждено результатами специальной оценки условий труда в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда" <1>, а также заключением государственной экспертизы (абз. 7 п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 г. N 1 <2>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2013. N 52 (ч. I). Ст. 6991.

<2> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 г. N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2014. N 4.

Если в нарушение требований трудового законодательства лица, не достигшие 18-летнего возраста, и женщины были допущены к тем работам, на которых они не могли быть использованы, трудовой договор с такими лицами на основании ст. 84 ТК РФ прекращается при отсутствии возможности перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую он может выполнять. При этом работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка (абз. 8 п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 г. N 1).

Следует отметить, что подземные работы и деятельность, связанная с добычей (открытым и подземным способом) и переработкой полезных ископаемых, отнесены к числу отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, на занятие которыми устанавливаются ограничения для больных наркоманией, что предусмотрено одноименным Перечнем, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2011 г. N 394 <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 18 мая 2011 г. N 394 "Об утверждении перечня отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, на занятие которыми устанавливаются ограничения для больных наркоманией" // СЗ РФ. 2011. N 21. Ст. 2979.

§ 3. Особенности приема на подземные работы

Для поступающих на подземные работы лиц предусмотрены особые правила. Такие лица, во-первых, должны удовлетворять соответствующим квалификационным требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации <1>, или соответствующим положениям профессиональных стандартов <2>, во-вторых, не должны иметь медицинских противопоказаний к указанным работам (ч. 1 ст. 330.2 ТК РФ).

--------------------------------

<1> См.: Единый тарифно-квалификационный справочник работ и профессий рабочих, Единый квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и служащих. Порядок утверждения Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих определен в Постановлении Правительства РФ от 31 октября 2002 г. N 787. Приказом Минтруда России от 28 июля 2014 г. N 498 признано утратившим силу Постановление Минтруда России от 12 августа 2003 г. N 61 "Об утверждении Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, выпуск 4, разделы: "Общие профессии горных и горнокапитальных работ"; "Общие профессии работ по обогащению, агломерации, брикетированию"; "Добыча и обогащение угля и сланца, строительство угольных и сланцевых шахт и разрезов"; "Строительство метрополитенов, тоннелей и подземных сооружений специального назначения"; "Добыча и обогащение рудных и россыпных полезных ископаемых"; "Агломерация руд"; "Добыча и обогащение горнохимического сырья"; "Добыча и обогащение строительных материалов"; "Добыча и переработка торфа"; "Переработка бурых углей и озокеритовых руд". Порядок применения Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих утвержден Постановлением Минтруда России от 9 февраля 2004 г. N 9 // СПС "КонсультантПлюс".

<2> См., например: Приказ Минобрнауки России от 12 мая 2014 г. N 498 "Об утверждении федерального государственного образовательного стандарта среднего профессионального образования по специальности 21.02.17 Подземная разработка месторождений полезных ископаемых"; Приказ Минобрнауки России от 2 августа 2013 г. N 648 "Об утверждении федерального государственного образовательного стандарта среднего профессионального образования по профессии 130405.01 Горнорабочий на подземных работах"; Приказ Минобрнауки России от 2 августа 2013 г. N 894 "Об утверждении федерального государственного образовательного стандарта среднего профессионального образования по профессии 130405.04 Горномонтажник подземный"; Приказ Минобрнауки России от 2 августа 2013 г. N 935 "Об утверждении федерального государственного образовательного стандарта среднего профессионального образования по профессии 130405.05 Электрослесарь подземный" // СПС "КонсультантПлюс".

Определение уровня квалификации претендента на выполнение подземных работ осуществляется работодателем в порядке, предусмотренном Правилами проверки соответствия знаний и умений лица, принимаемого на подземные работы, соответствующим квалификационным требованиям, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.05.2012 N 506 <1>. Такая проверка предполагает оценку соответствия теоретических знаний, практических умений и навыков лица, принимаемого на подземные работы, знаниям, умениям и навыкам, предусмотренным соответствующими квалификационными характеристиками по профессии (должности).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2012. N 22. Ст. 2878.

После завершения процедуры проверки знаний и умений ее результат незамедлительно сообщается лицу, принимаемому на подземные работы. Если в результате проверки выявлено, что претендент не удовлетворяет соответствующим квалификационным требованиям, работодатель на основании ст. 330.5 ТК РФ обязан не допускать его к подземной работе.

В соответствии со ст. 330.2 ТК РФ лица, принимаемые на подземные работы, не должны иметь медицинские противопоказания к указанным работам. Для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний в ст. 213 ТК РФ предусмотрено прохождение ими обязательных предварительных (при поступлении на работу) медицинских осмотров. В связи с этим заключение трудового договора с такими лицами производится только после обязательного медицинского осмотра, подтверждающего отсутствие противопоказаний.

§ 4. Особенности проведения медицинских осмотров

работников, занятых на подземных работах

Проведение обязательных медицинских осмотров работников, занятых на подземных работах, предусмотрено ст. ст. 213 и 330.3 ТК РФ. Для предупреждения возникновения и развития профессиональных заболеваний наряду с предусмотренными ст. 213 ТК РФ обязательными предварительными (при поступлении на работу) и периодическими (для лиц в возрасте до 21 года - ежегодными) медицинскими осмотрами работники, занятые на подземных работах, должны проходить ежедневные (в начале, в течение и (или) в конце рабочего дня (смены)) медицинские осмотры, особенности проведения которых установлены в ст. 330.3 ТК РФ.

Порядок проведения обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 12 апреля 2011 г. N 302н <1>.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

На работников, занятых на подземных работах, возлагается обязанность проходить медицинские осмотры в начале рабочего дня (смены), а также в течение и (или) в конце рабочего дня (смены) (ч. 2 ст. 330.3 ТК РФ). При этом время прохождения указанных медицинских осмотров включается в рабочее время.

В свою очередь, работодатель обязан организовывать каждый рабочий день (каждую смену) для всех работников, занятых на подземных работах, проведение медицинских осмотров в начале рабочего дня (смены) (ч. 3 ст. 330.3 ТК РФ). При этом проведение медицинских осмотров в течение и (или) в конце рабочего дня (смены) работодатель организует в случае необходимости. Медицинские осмотры в течение и (или) в конце рабочего дня (смены) осуществляются в целях диагностики и предупреждения профессиональных заболеваний, а также для выявления возможного состояния алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения у работников, занятых на подземных работах, проводимых на объектах, отнесенных в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации к взрывопожароопасным производственным объектам (ч. 4 ст. 330.3 ТК РФ).

Под взрывопожароопасными производственными объектами понимаются опасные производственные объекты, на которых выполняются работы (услуги) по получению (образованию), использованию, переработке, хранению и транспортированию воспламеняющихся, окисляющих, горючих и взрывчатых веществ, ведутся горные работы, работы по обогащению полезных ископаемых, работы в подземных условиях (за исключением ведения открытых горных работ без использования (образования) воспламеняющихся, окисляющих, горючих и взрывчатых веществ) и другие работы, определенные приложением 1 к Федеральному закону от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" <1> и Приказом Ростехнадзора от 12 декабря 2012 г. N 714 "Об утверждении Административного регламента Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по предоставлению государственной услуги по лицензированию деятельности по эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов" <2>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3588.

<2> БНА. 2013. N 26.

Порядок проведения медицинских осмотров работников, занятых на подземных работах, в начале рабочего дня (смены), а также в течение и (или) в конце рабочего дня (смены) устанавливается Минздравом России с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Помимо медицинских осмотров, работники, занятые на тяжелых работах и работах с опасными и (или) вредными условиями труда по добыче (переработке) угля (горючих сланцев), должны проходить послесменную реабилитацию, а также периодическую, не реже одного раза в два года, медицинскую диспансеризацию; обеспечиваться лечением при заболеваниях, обусловленных указанными работами. Расходы на послесменную реабилитацию, периодическую медицинскую диспансеризацию и лечение указанных работников возмещаются за счет средств организаций угольной (сланцевой) промышленности. Порядок и условия послесменной реабилитации, периодической медицинской диспансеризации и лечения работников, занятых на тяжелых работах и работах с опасными и (или) вредными условиями труда по добыче (переработке) угля (горючих сланцев), определяются федеральным органом здравоохранения (ст. 19 Федерального закона от 20 июня 1996 г. N 81-ФЗ "О государственном регулировании в области добычи и использования угля, об особенностях социальной защиты работников организаций угольной промышленности" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 26. Ст. 3033.

Особые условия труда обусловливают необходимость проведения не реже одного раза в пять лет обязательного психиатрического освидетельствования лиц, занятых на подземных работах. Психиатрическое освидетельствование работников, занятых на подземных работах, проводится на добровольной основе с учетом норм, установленных Законом РФ от 2 июля 1992 г. N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" (ст. ст. 4, 6) <1>. Правила прохождения обязательного психиатрического освидетельствования работниками, осуществляющими отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающими в условиях повышенной опасности, утверждены Постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 695 <2>. При этом применяется утвержденный Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 28 апреля 1993 г. N 377 Перечень медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источниками повышенной опасности (кроме п. 5 примечаний к Перечню) <3>.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1913.

<2> СЗ РФ. 2002. N 39. Ст. 3796.

<3> СПС "КонсультантПлюс".

Согласно ст. 330.5 ТК РФ при выявлении медицинских противопоказаний к подземным работам работодатель обязан не допускать работников к их выполнению.

Медицинские осмотры работников, занятых на подземных работах, осуществляются за счет средств работодателя, что предусмотрено в ст. 213 ТК РФ.

Прохождение работниками, занятыми на подземных работах, обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров, ежедневных (в начале рабочего дня) и других обязательных медицинских осмотров, а также внеочередных медицинских осмотров по направлению работодателя в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, является обязанностью работника. Неисполнение работником без уважительной причины обязанности периодически проходить медицинский осмотр может рассматриваться как нарушение трудовой дисциплины и повлечь применение дисциплинарного взыскания.

§ 5. Дополнительные обязанности работодателя при

организации и проведении подземных работ

Помимо основных обязанностей, предусмотренных ст. 22 ТК РФ, и обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда, перечисленных в ст. 212 ТК РФ, на работодателя при организации и проведении подземных работ возлагаются дополнительные обязанности, установленные ст. 330.5 ТК РФ. В частности, работодатель обязан обеспечивать организацию и проведение подземных работ в соответствии с утвержденной технической документацией, технологическими нормами и установленными требованиями к оборудованию, технологическим процессам, применяемым в производстве инструментам, сырью и материалам.

Требования к оформлению технической документации, технологические нормы организации и проведения подземных работ, требования к оборудованию, технологическим процессам, применяемым в производстве инструментам, сырью и материалам установлены в Положении о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 3 марта 2010 г. N 118 <1>; Федеральных нормах и правилах в области промышленной безопасности "Правила безопасности при ведении горных работ и переработке твердых полезных ископаемых", утвержденных Приказом Ростехнадзора от 11 декабря 2013 г. N 599 <2>; Федеральных нормах и правилах в области промышленной безопасности "Правила безопасности в угольных шахтах", утвержденных Приказом Ростехнадзора от 19 ноября 2013 г. N 550 <3>; Федеральных нормах и правилах в области промышленной безопасности "Инструкция по составлению вентиляционных планов угольных шахт", утвержденных Приказом Ростехнадзора от 6 ноября 2012 г. N 637 <4>; Федеральных нормах и правилах в области промышленной безопасности "Инструкции по электроснабжению, выбору и проверке электрических аппаратов, кабелей и устройств релейной защиты в участковых сетях угольных шахт напряжением до 1200 В", утвержденных Приказом Ростехнадзора от 6 ноября 2012 г. N 627 <5>; Инструкции по дегазации угольных шахт, утвержденной Приказом Ростехнадзора от 1 декабря 2011 г. N 679 <6>; в СанПиН 2.2.2948-11 "Гигиенические требования к организациям, осуществляющим деятельность по добыче и переработке угля (горючих сланцев) и организации работ", утвержденных Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 21 июля 2011 г. N 102 <7>; Инструкции по безопасной перевозке людей ленточными конвейерами в подземных выработках угольных и сланцевых шахт, утвержденной Постановлением Госгортехнадзора РФ от 30 декабря 2002 г. N 73 <8>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 10. Ст. 1100.

<2> БНА. 2014. N 38.

<3> БНА. 2014. N 7.

<4> БНА. 2013. N 15.

<5> БНА. 2013. N 16.

<6> БНА. 2012. N 13.

<7> БНА. 2012. N 6.

<8> БНА. 2003. N 17.

Согласно ст. 330.4 ТК РФ, наряду со случаями, указанными в ст. 76 ТК РФ, работодатель обязан отстранить от подземных работ (не допускать к подземным работам) работника в случаях:

- несоблюдения работником установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации требований безопасности при проведении подземных работ, в том числе в случае совершения работником действий, создающих угрозу жизни и здоровью людей;

- неприменения работником выданных ему в установленном порядке средств индивидуальной защиты;

- наличия у работника при нахождении его на подземных участках, расположенных на объектах, отнесенных к взрывопожароопасным производственным объектам (включая подземные горные выработки, расположенные на участках горных работ), курительных принадлежностей, источников огня (спичек, зажигалок и других), алкогольных напитков, наркотических и иных токсических веществ, а также запрещенного правилами внутреннего трудового распорядка для использования на указанных подземных участках личного имущества (в том числе электронных устройств, применение которых может привести к аварийной ситуации).

Помимо этого, при организации и проведении подземных работ работодатель обязан не допускать к подземным работам лиц, имеющих медицинские противопоказания к указанным работам и (или) не удовлетворяющих соответствующим квалификационным требованиям, а также работников, не обеспеченных в соответствии с установленными нормами специальной одеждой, специальной обувью и иными средствами индивидуальной защиты, прошедшими обязательную сертификацию или декларирование соответствия (ст. 330.5 ТК РФ).

Поскольку в ст. 76 ТК РФ предусмотрено такое общее для всех работников основание отстранения от работы (недопущения к работе), как выявление в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором, положение ст. 330.5 ТК РФ о недопущении к подземным работам лиц, имеющих медицинские противопоказания к указанным работам, вряд ли следует рассматривать в качестве особенностей правового регулирования труда работников, занятых на подземных работах. Не случайно в юридической литературе <1> излагается мнение о том, что представляется излишним указывать в специальной норме ст. 330.5 ТК РФ такой случай недопущения работника к работе, как медицинские противопоказания.

--------------------------------

<1> См.: Шевченко О.А. Об особенностях регулирования труда работников, занятых на подземных работах // СПС "КонсультантПлюс".

Введение дополнительных оснований недопущения к выполнению подземных работ (отстранения от их выполнения) обусловлено особым характером и спецификой труда под землей, характеризующегося не только наличием вредных производственных факторов и повышенной опасности для самого работника, но и для окружающих его людей. В связи с этим работодатель обязан отстранить от подземных работ, не допускать к подземным работам работника в случае несоблюдения им установленных федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации требований безопасности при проведении подземных работ, в том числе в случае совершения действий, создающих угрозу жизни и здоровью людей, а также в случае неприменения выданных работнику в установленном порядке средств индивидуальной защиты <1>. Допустивший указанные нарушения работник может быть вновь допущен к подземной работе только после прохождения в установленном порядке внеочередной проверки знаний требований безопасности при проведении подземных работ либо правил применения средств индивидуальной защиты. Работодатель обязан организовать проведение указанной проверки в течение трех рабочих дней после дня отстранения работника от подземных работ (недопущения к подземным работам).

--------------------------------

<1> См.: Типовые нормы бесплатной выдачи специальной одежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты работникам // СПС "КонсультантПлюс"; Правила выдачи средств индивидуальной защиты и пользования ими, а также ответственность и организация контроля за обеспечением работников средствами индивидуальной защиты установлены Приказом Минздравсоцразвития России от 1 июня 2009 г. N 290н "Об утверждении Межотраслевых правил обеспечения работников специальной одеждой, специальной обувью и другими средствами индивидуальной защиты" // БНА. 2009. N 29; Приказ Минтруда России от 2 августа 2013 г. N 341н "Об утверждении Типовых норм бесплатной выдачи специальной одежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты работникам действующих и строящихся шахт, разрезов и организаций угольной и сланцевой промышленности, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также выполняемых в особых температурных условиях или связанных с загрязнением" // СПС "КонсультантПлюс"; Приказ Минздравсоцразвития России от 24 декабря 2009 г. N 1028н "Об утверждении Типовых норм бесплатной выдачи специальной одежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты работникам предприятий по добыче и переработке урановых руд, по обогащению с ураном и его соединениями, по изготовлению топлива для ядерных реакторов и по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на работах, выполняемых в особых температурных условиях или связанных с загрязнением" // БНА. 2010. N 19.

Основанием для отстранения от работы работника, занятого на подземных работах, является также наличие у него при нахождении на подземных участках, расположенных на объектах, отнесенных в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации к взрывопожароопасным производственным объектам (включая подземные горные выработки, расположенные на участках горных работ), курительных принадлежностей, источников огня (спичек, зажигалок и других), алкогольных напитков, наркотических и иных токсических веществ, а также запрещенного правилами внутреннего трудового распорядка для использования на указанных подземных участках личного имущества (в том числе электронных устройств, применение которых может привести к аварийной ситуации). Только после сдачи на хранение работодателю (его представителю) указанных предметов, запрещенных для использования на подземных участках, в месте, расположенном за пределами подземных участков, работник допускается к подземным работам.

По общему правилу работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе (ч. 2 ст. 76 ТК РФ). Так, например, если работник не прошел медицинский осмотр, то его нельзя допускать к подземной работе до тех пор, пока он его не пройдет и не получит заключение о том, что работа под землей не противопоказана ему по состоянию здоровья.

Вместе с тем следует обратить внимание на то, что в некоторых предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами случаях допуск отстраненного работника к работе зависит не только от устранения обстоятельств, приведших к отстранению от работы, но и от других факторов. Такие случаи отстранения от подземной работы, предусматривающие дополнительные основания допуска отстраненного работника к работе, приведены в ст. 330.4 ТК РФ.

Например, если работник не воспользовался средствами индивидуальной защиты, в частности не надел защитную каску, то на основании ч. 1 ст. 330.4 ТК РФ работодатель должен отстранить его от выполнения подземных работ. Основанием для отстранения от работы будет являться неприменение работником защитной каски, то есть выданного ему в установленном порядке средства индивидуальной защиты (абз. 3 ч. 1 ст. 330.4 ТК РФ). При этом для допуска работника к работе недостаточно того, чтобы он надел каску, то есть устранил обстоятельство, послужившее основанием для отстранения от работы. Работник должен пройти внеочередную проверку знаний правил применения средств индивидуальной защиты, а работодатель обязан организовать проведение указанной проверки в течение трех рабочих дней после дня отстранения работника от подземных работ (ч. 3 ст. 330.4 ТК РФ). Осуществление внеочередной проверки знаний требований безопасности при проведении подземных работ необходимо и в случаях отстранения (недопущения) работника от подземных работ по причине несоблюдения им установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации требований безопасности при проведении подземных работ.

Согласно ч. 2 ст. 330.4 ТК РФ нахождение на подземных участках работника, отстраненного от подземных работ (не допущенного к подземным работам), не допускается.

По общему правилу в период отстранения от подземных работ (недопущения к подземным работам) заработная плата работнику не начисляется. Из этого правила есть исключения. Заработная плата начисляется в случае отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр не по своей вине (ч. 3 ст. 76 ТК РФ), а также когда работник не прошел в установленном порядке внеочередную проверку знаний требований безопасности при проведении подземных работ либо правил применения средств индивидуальной защиты не по своей вине (ч. 5 ст. 330.4 ТК РФ). В этих случаях работнику производится оплата за соответствующий период как за простой (ч. 3 ст. 76, ч. 5 ст. 330.4 ТК РФ). На основании ст. 157 ТК РФ время простоя (ст. 72.2 ТК РФ) по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника. Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя.

§ 6. Особенности рабочего времени, оплаты труда и времени

отдыха работников, занятых на подземных работах

Подземные работы выполняются в неблагоприятных условиях и относятся к числу работ с вредными и (или) опасными условиями труда, поэтому для работников, занятых на таких работах, установлены особые правила, касающиеся рабочего времени, времени отдыха и оплаты труда.

С целью введения для лиц, осуществляющих трудовую деятельность во вредных и (или) опасных условиях, дополнительных гарантий, призванных компенсировать негативное воздействие на их здоровье вредных и опасных факторов, в ТК РФ предусмотрены сокращенная продолжительность рабочего времени (ст. 92 ТК РФ), дополнительные отпуска (ст. 117 ТК РФ) и повышенный размер оплаты труда (ст. 147 ТК РФ).

В частности, для работников, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 3-й или 4-й степени или опасным условиям труда <1>, устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени - не более 36 часов в неделю (ст. 92 ТК РФ). Следует обратить внимание на то, что если работник трудится во вредных условиях 1-й или 2-й степени, то данная гарантия на него не распространяется.

--------------------------------

<1> По результатам проведения специальной оценки условий труда определяются классы (подклассы) условий труда на рабочих местах: 1-й класс - оптимальные условия; 2-й класс - допустимые условия; 3-й класс - вредные условия, имеющие четыре степени, из которых к 1-й степени относят условия труда, при которых на работника воздействуют вредные и (или) опасные производственные факторы, после воздействия которых измененное функциональное состояние организма работника восстанавливается, как правило, при более длительном, чем до начала следующего рабочего дня (смены), прекращении воздействия данных факторов и увеличивается риск повреждения здоровья; ко 2-й - условия труда, при которых на работника воздействуют вредные и (или) опасные производственные факторы, уровни воздействия которых способны вызвать стойкие функциональные изменения в организме работника, приводящие к появлению и развитию начальных форм профессиональных заболеваний или профессиональных заболеваний легкой степени тяжести (без потери профессиональной трудоспособности), возникающих после продолжительной экспозиции (пятнадцать и более лет); к 3-й - условия труда, при которых на работника воздействуют вредные и (или) опасные производственные факторы, уровни воздействия которых способны вызвать стойкие функциональные изменения в организме работника, приводящие к появлению и развитию профессиональных заболеваний легкой и средней степени тяжести (с потерей профессиональной трудоспособности) в период трудовой деятельности, а к 4-й степени - условия труда, при которых на работника воздействуют вредные и (или) опасные производственные факторы, уровни воздействия которых способны привести к появлению и развитию тяжелых форм профессиональных заболеваний (с потерей общей трудоспособности) в период трудовой деятельности; 4-й класс - опасные условия труда (ст. 14 Федерального закона "О специальной оценке условий труда").

На основании отраслевого (межотраслевого) соглашения и коллективного договора, а также письменного согласия работника, оформленного путем заключения отдельного соглашения к трудовому договору, указанная продолжительность рабочего времени (не более 36 часов в неделю) может быть увеличена, но не более чем до 40 часов в неделю с выплатой работнику отдельно устанавливаемой денежной компенсации в порядке, размерах и на условиях, которые установлены отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями, коллективными договорами (ч. 3 ст. 92 ТК РФ). Продолжительность рабочего времени конкретного работника устанавливается трудовым договором на основании отраслевого (межотраслевого) соглашения и коллективного договора с учетом результатов специальной оценки условий труда.

При реализации ч. 3 ст. 92 ТК РФ получается, что рабочее время для работающих в наиболее вредных (3-й или 4-й степени) и опасных условиях труда может не сокращаться вообще при условии замены денежной компенсацией.

При этом следует отметить, что Россия ратифицировала п. 4 ст. 2 Европейской социальной хартии, предусматривающий обязанность государств ликвидировать риск, сопряженный с выполнением опасных и вредных работ, а там, где пока невозможно ликвидировать или в достаточной мере смягчить этот риск, обеспечить либо сокращение продолжительности рабочего времени, либо дополнительные оплачиваемые отпуска для тех, кто занят на таких работах. В отношении применения п. 1 ст. 2 Европейской социальной хартии Европейский комитет по социальным правам указал на обязанность государств прогрессирующего снижения еженедельной продолжительности рабочего времени с учетом соображений производительности труда и иных факторов, среди которых называются характер работы и риски в отношении безопасности и здоровья, которым подвергаются работники <1>. Разъясняя вопросы гибкого установления рабочего времени, Европейский комитет по социальным правам обратил внимание на то, что сами по себе гибкие меры в отношении рабочего времени не представляют собой нарушения Европейской социальной хартии, но их установление, помимо прочего, должно отвечать следующим требованиям: не должно допускаться необоснованной ежедневной и недельной продолжительности рабочего времени; гибкие меры должны применяться в законодательно установленных рамках, четко определяющих пределы усмотрения для работодателей и работников, которые могут быть закреплены в коллективных соглашениях <2>.

--------------------------------

<1> Conclusions XIV-2, Statement of Interpretation on Article 2 § 1. P. 32.

<2> См.: Герасимова Е.С., Лютов Н.Л. Международно-правовые обязательства Российской Федерации в социально-трудовой сфере (инструменты ООН, МОТ, Совета Европы, СНГ). Аналитический обзор. М., 2014. С. 93.

Следует согласиться с мнением министра труда и социальной защиты Российской Федерации М.А. Топилина о том, что предоставление возможности в коллективном договоре, в отраслевом соглашении договориться о замене натуральной льготы некой денежной выплатой часто бывает очень удобно при организации производственного процесса <1>. Вместе с тем такой подход не обеспечивает охрану здоровья работников, поскольку не направлен на сокращение периода воздействия на организм вредных производственных факторов и увеличение восстановительного периода. Не случайно в отношении применения денежной компенсации Европейский комитет по социальным правам указал на то, что ни при каких обстоятельствах она не может являться адекватной мерой с точки зрения п. 4 ст. 2 Европейской социальной хартии <2>.

--------------------------------

<1> См.: Топилин М.А. Нужно экономически стимулировать работодателя к улучшению условий труда. Стенограмма выступления на заседании Правительственной комиссии по вопросам охраны здоровья граждан. URL: http://www.rosmintrud.ru/labour/safety/141/ (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

<2> Marangopoulos Foundation for Human Rights (MFHR) v. Greece, Complaint N 30/2005, decision on the merits of 6 December 2006, § 416.

За работу во вредных (независимо от степени вредности) и (или) опасных условиях труда предусмотрена повышенная оплата (ч. 1 ст. 146, ч. 2 ст. 147 ТК РФ). Минимальный размер повышения оплаты труда работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, составляет 4% тарифной ставки (оклада), установленной для различных видов работ с нормальными условиями труда.

Конкретные размеры повышения оплаты труда устанавливаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников и фиксируются в локальном нормативном акте. Локальный нормативный акт принимается в общем порядке, то есть с соблюдением процедуры, установленной ст. 372 ТК РФ. Размеры и условия повышения оплаты труда могут быть установлены в коллективном договоре или трудовом договоре (ч. 3 ст. 147, ч. 3 ст. 219 ТК РФ).

Правовой механизм повышения оплаты за работу с особыми условиями труда, предусмотренный ст. 147 ТК РФ, не является единственным. Для отдельных категорий работников установлены специальные правила. В частности, Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1998 г. N 452 <1> регулируется доплата работникам организаций угольной, сланцевой промышленности и шахтного строительства, постоянно занятым на подземных работах, за нормативное время их передвижения в шахте от ствола к месту работы и обратно из расчета применяемой на шахте тарифной ставки горнорабочего подземного 3-го разряда. Порядок определения и учета этого времени устанавливается в организациях коллективным договором.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 15 мая 1998 г. N 452 "О доплате работникам организаций угольной, сланцевой промышленности и шахтного строительства, постоянно занятым на подземных работах, за нормативное время их передвижения в шахте от ствола к месту работы и обратно" // СЗ РФ. 1998. N 21. Ст. 2231.

На основании положений ст. 117 ТК РФ работникам, занятым на подземных работах, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на рабочих местах, отнесенных по результатам специальной оценки условий труда к вредным условиям труда 2, 3 или 4-й степени либо опасным условиям, устанавливается в семь календарных дней. Это минимальная гарантия, на которую имеют право все работники, занятые во вредных и (или) опасных условиях труда, независимо от организационно-правовой формы организации.

Дополнительный отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда может быть установлен и большей продолжительности.

Так, например, Постановлением Совета Министров СССР и ВЦСПС от 2 июля 1990 г. N 647 "Об увеличении продолжительности отпусков работникам угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства" <1> для работников промышленно-производственного персонала, занятых на предприятиях, в объединениях, организациях угольной, сланцевой, горнорудной промышленности, на строительно-монтажных работах в шахтном строительстве и некоторых других работах, наряду с дополнительным отпуском за работу с вредными условиями труда введен дополнительный отпуск за работу в подземных условиях, в разрезах, карьерах длительностью до 24 календарных дней. И тот и другой дополнительные отпуска предоставляются на основании специального Списка производств, работ, профессий, должностей, работа в которых дает право на дополнительные отпуска за подземные, вредные и тяжелые условия труда на предприятиях, в объединениях, организациях угольной и сланцевой промышленности и в шахтном строительстве, утвержденного в качестве приложения к Постановлению Совета Министров СССР и ВЦСПС от 2 июля 1990 г. N 647. В нем перечислены виды производств, работ, наименование профессий и должностей и по каждой из них указана продолжительность дополнительного отпуска за работу в подземных условиях, в разрезах, карьерах, а также предельная продолжительность дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда. При этом продолжительность дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда определяется в зависимости от наличия вредных производственных факторов, каждый из которых компенсируется дополнительным отпуском определенной длительности. При воздействии нескольких вредных факторов продолжительность дополнительных отпусков за каждый из них суммируется. В целом она не должна превышать указанной в Списке предельной продолжительности дополнительного отпуска по данному основанию на определенных видах работ, по профессиям, должностям.

--------------------------------

<1> СП СССР. 1990. N 16. Ст. 85.

Для установления конкретной продолжительности дополнительных отпусков работникам, занятым на подземных работах, могут быть использованы в части, не противоречащей ТК РФ, Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный Постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22 <1>, Инструкция о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденная Постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20 <2>, принятые в соответствии с Постановлением Совета Министров СССР и ВЦСПС от 2 июля 1990 г. N 647, Постановления Госкомтруда СССР <3> и иные действующие нормативные правовые акты, устанавливающие соответствующие размеры компенсаций.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

<2> См.: решение Верховного Суда РФ от 14 января 2013 г. N АКПИ12-1570 "Об отказе в удовлетворении заявления о признании частично недействующими пункта 1 Постановления Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22, пунктов 1 и 4 Инструкции о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2013. N 10.

<3> См.: Постановление Госкомтруда СССР от 5 февраля 1991 г. N 27 "О порядке предоставления дополнительного отпуска за вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала, занятым на предприятиях, в объединениях и организациях угольной, сланцевой промышленности и на строительно-монтажных работах в шахтном строительстве"; Постановление Госкомтруда СССР от 5 февраля 1991 г. N 24 "Об утверждении Списка производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный отпуск за подземные, вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала, занятым на горных работах по разведке и добыче урановой, бериллиевой и ториевой руд в атомной энергетике и промышленности"; Постановление Госкомтруда СССР от 5 февраля 1991 г. N 23 "Об утверждении Списка производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный отпуск за подземные, вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала, занятым на горнодобывающих предприятиях, в объединениях и шахтостроительных, шахтопроходческих, шахтомонтажных организациях металлургической промышленности"; Постановление Госкомтруда СССР от 5 февраля 1991 г. N 28 "Об утверждении Списка производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный отпуск за подземные, вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала предприятий и объединений промышленности строительных материалов, занятым на добыче, транспортировке асбеста, графита, каолина, талька и других нерудных полезных ископаемых"; Постановление Госкомтруда СССР от 1 февраля 1991 г. N 20 "Об утверждении Списка производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный отпуск за подземные, вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала, занятым на горно-химических предприятиях, в объединениях и шахтостроительных, шахтопроходческих, шахтомонтажных организациях, на нефтяных и озокеритовых шахтах, рудниках и карьерах по добыче нефтебитума и озокерита".

Следует отметить, что предусмотренный ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью не менее семи календарных дней должен предоставляться всем работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, включая тех, чьи профессии, должности или выполняемая работа не предусмотрены данным Списком, но работа которых в условиях воздействия вредных и (или) опасных факторов производственной среды и трудового процесса подтверждается результатами аттестации рабочих мест по условиям труда <1> либо по результатам специальной оценки условий труда отнесена к вредным условиям труда 2, 3, 4-й степени или опасным условиям труда. В силу норм, содержащихся в ст. ст. 219 и 423 ТК РФ, если по результатам аттестации рабочих мест установлены оптимальные (1-й класс) или допустимые (2-й класс) условия труда <2>. В случае обеспечения на рабочих местах безопасных условий труда, подтвержденных результатами специальной оценки условий труда или заключением государственной экспертизы условий труда, а также отнесения условий труда по результатам специальной оценки условий труда к вредным 1-й степени ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам не устанавливается (ст. ст. 117, 219 ТК РФ).

--------------------------------

<1> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 7 февраля 2013 г. N 135-О по жалобе гражданина Силантьева Петра Иосифовича на нарушение его конституционных прав статьей 117 Трудового кодекса Российской Федерации // Вестник Конституционного Суда РФ. 2013. N 5.

При определении продолжительности дополнительного оплачиваемого отпуска необходимо учитывать особенности исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ч. 3 ст. 121 ТК РФ). Если ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работнику авансом, ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику пропорционально отработанному им в соответствующих условиях времени <1>.

--------------------------------

<1> См.: письмо Роструда от 18 марта 2008 г. N 657-6-0 // СПС "КонсультантПлюс".

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском. Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается (ст. 120 ТК РФ).

В отраслевом (межотраслевом) соглашении и коллективном договоре возможно предусмотреть предоставление с учетом результатов специальной оценки условий труда ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска большей продолжительности по сравнению с его минимальным периодом. В этих случаях на основании отраслевого (межотраслевого) соглашения и коллективного договора продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска конкретного работника, занятого на таких рабочих местах, устанавливается трудовым договором. По нашему мнению, если продолжительность дополнительного отпуска, указанная в Списке производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, превышает установленную в коллективном договоре или локальном акте, то необходимо руководствоваться Списком. Такой вывод следует из анализа ч. 4 ст. 8, ч. 3 ст. 50, ч. 3 ст. 219, ч. 1 ст. 423 ТК РФ.

Также в отраслевых (межотраслевых) соглашениях и коллективных договорах возможно предусматривать правило, в соответствии с которым часть ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных и (или) опасных условиях труда, превышающая минимальную продолжительность данного отпуска (семь календарных дней), может быть заменена отдельно устанавливаемой денежной компенсацией. Замена денежной компенсацией части отпуска, превышающей семь календарных дней, допускается только с письменного согласия работника, оформленного путем заключения отдельного соглашения к трудовому договору. Порядок, размер и условия выплаты такой денежной компенсации устанавливаются отраслевым (межотраслевым) соглашением и коллективными договорами (ч. 4 ст. 117 ТК РФ).

Как усматривается из ст. 117 ТК РФ, законодатель отказался от прежнего правила, запрещавшего замену денежной компенсацией ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предусмотрев возможность замены части отпуска, превышающей его минимальную продолжительность (семь календарных дней), денежной компенсацией. Вместе с тем, по мнению Европейского комитета по социальным правам, денежная компенсация ни при каких обстоятельствах не может являться адекватной мерой с точки зрения п. 4 ст. 2 Европейской социальной хартии <1>. Предоставление дополнительного отпуска позволяет сократить период воздействия на работника вредных производственных факторов и увеличить период восстановления здоровья, чего невозможно добиться посредством замены части отпуска денежной компенсацией.

--------------------------------

<1> Conclusions XIV-2, Statement of Interpretation on Article 2 § 1. P. 32.

Сокращение дополнительного оплачиваемого отпуска, предоставляемого работнику за работу во вредных условиях труда, не способствует достижению определенной в Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 г. (утвержденной распоряжением Правительства РФ от 17 ноября 2008 г. N 1662-р <1>) задачи по созданию условий труда, позволяющих сохранить трудоспособность работающего населения на всем протяжении профессиональной карьеры.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2008. N 47. Ст. 5489.

Следует отметить, что за работником, занятым на подземных работах, сохраняется право на сокращенное рабочее время, повышенную оплату труда и на дополнительный отпуск, установленные по результатам аттестации рабочих мест, проведенной до 1 января 2014 г., то есть до даты вступления в действие Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда", который вместо аттестации ввел специальную оценку условий труда. Такой вывод следует из ч. 4 ст. 27, ч. 1 ст. 28 указанного Федерального закона и ч. 3 ст. 15 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 421-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О специальной оценке условий труда".

Переходными положениями ст. 15 Федерального закона N 421-ФЗ предусмотрено, что при реализации в отношении работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, компенсационных мер, направленных на ослабление негативного воздействия на их здоровье вредных и (или) опасных факторов производственной среды и трудового процесса (сокращенная продолжительность рабочего времени, ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск либо денежная компенсация за них, а также повышенная оплата труда), порядок и условия осуществления таких мер не могут быть ухудшены, а размеры снижены по сравнению с порядком, условиями и размерами фактически реализуемых в отношении указанных работников компенсационных мер по состоянию на день вступления в силу Федерального закона N 421-ФЗ при условии сохранения соответствующих условий труда на рабочем месте, явившихся основанием для назначения реализуемых компенсационных мер.

Работодатель может не проводить специальную оценку условий труда на рабочих местах, в отношении которых до 1 января 2014 г. была проведена аттестация рабочих мест по условиям труда, поскольку в соответствии со ст. 27 Федерального закона N 426-ФЗ результаты ранее проведенной работодателями аттестации действуют в течение пяти лет со дня завершения данной аттестации, за исключением случаев, требующих в соответствии с ч. 1 ст. 17 Федерального закона N 426-ФЗ проведения внеплановой специальной оценки условий труда.

Пересмотр предоставляемых гарантий и компенсаций работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, в том числе на подземных работах, возможен по результатам специальной оценки условий труда. При этом улучшением условий труда считается уменьшение итогового класса (подкласса) условий труда на рабочем месте.

Гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда являются обязательными условиями трудового договора (абз. 7 ч. 2 ст. 57). Поскольку конкретные размеры повышения оплаты труда, продолжительность рабочего времени и количество дней дополнительного отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда устанавливаются в трудовом договоре, представляется, что изменение этих условий возможно только по взаимному соглашению сторон. В одностороннем порядке по инициативе работодателя условия трудового договора о видах и размерах компенсаций за работу с вредными и (или) опасными условиями труда (если работник выполняет свою трудовую функцию в указанных условиях) не могут быть изменены.

В случае если условия работы улучшаются, но полностью факторы вредности и (или) опасности не устранены, минимальные гарантии, установленные ТК РФ и другими нормативными актами, должны быть сохранены, сокращению могут подлежать только увеличенные относительно установленных законом компенсации. При этом, если потребность в организационных или технологических переменах существенна и неизбежна и такие перемены не могут быть произведены без ухудшения условий трудовых договоров по сравнению с установленными коллективным договором, работодатель должен сначала разрешить вопрос о внесении изменений в коллективный договор и только затем приступать к проведению процедур, предусмотренных ст. 74 ТК РФ. О предстоящих изменениях работники должны быть предупреждены не менее чем за два месяца до их введения (ч. 2 ст. 74 ТК РФ). В течение указанного срока работникам должны предоставляться соответствующие гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым договором <1>.

--------------------------------

<1> См.: Путеводитель по кадровым вопросам. Изменение условий трудового договора. Подготовлен специалистами АО "Консультант Плюс" // СПС "КонсультантПлюс".

Дополнительно отметим, что определенные меры социальной поддержки лиц, работающих (работавших) в организациях по добыче (переработке) угля (горючих сланцев), предусмотрены Федеральным законом от 20 июня 1996 г. N 81-ФЗ "О государственном регулировании в области добычи и использования угля, об особенностях социальной защиты работников организаций угольной промышленности". Так, например, в соответствии с ч. 1 ст. 23 указанного Федерального закона, сверх установленных законодательством Российской Федерации о труде мер социальной поддержки работникам, увольняемым при ликвидации организаций по добыче (переработке) угля (горючих сланцев), имеющим на день увольнения стаж работы в таких организациях не менее пяти лет и право на пенсионное обеспечение в соответствии с законодательством Российской Федерации, предоставляется единовременное пособие в размере пятнадцати процентов среднего заработка за каждый год работы в организациях по добыче (переработке) угля (горючих сланцев).

Поскольку в ТК РФ содержится правило о том, что в случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации (ч. 4 ст. 81 ТК РФ), то и в этих ситуациях увольняемым по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работникам также должно выплачиваться указанное в ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 20 июня 1996 г. N 81-ФЗ единовременное пособие.

Глава 14. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

ПЕДАГОГИЧЕСКИХ РАБОТНИКОВ

М.А. БОЧАРНИКОВА

Установление особенностей правового регулирования педагогических работников обусловлено спецификой педагогической деятельности, то есть деятельности по обучению и воспитанию молодежи. Педагогическим работникам предоставлен определенный комплекс прав, свобод и гарантий для выполнения эффективных профессиональных задач, поставленных перед ними, а также для повышения социальной значимости и престижа их труда. В то же время повышенная сложность труда педагогов и высокий уровень ответственности диктуют необходимость установления специальных требований и ограничений при заключении трудового договора, а также дополнительных оснований его прекращения.

§ 1. Особенности правового статуса

педагогического работника

Особенности правового статуса педагогических работников отражены в Федеральном законе от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации". В соответствии со ст. 47 указанного Федерального закона педагогические работники имеют следующие трудовые права и социальные гарантии:

1) право на сокращенную продолжительность рабочего времени;

2) право на дополнительное профессиональное образование по профилю педагогической деятельности не реже чем один раз в три года;

3) право на ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется Правительством Российской Федерации;

4) право на длительный отпуск сроком до одного года не реже чем через каждые десять лет непрерывной педагогической работы в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере образования;

5) право на досрочное назначение страховой пенсии по старости в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

6) право на предоставление педагогическим работникам, состоящим на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях, вне очереди жилых помещений по договорам социального найма, право на предоставление жилых помещений специализированного жилищного фонда;

7) иные трудовые права, меры социальной поддержки, установленные федеральными законами и законодательными актами субъектов Российской Федерации.

Кроме того, в ч. 9 указанной статьи предусмотрено, что педагогическим работникам образовательных организаций, участвующим по решению уполномоченных органов исполнительной власти в проведении единого государственного экзамена в рабочее время и освобожденным от основной работы на период проведения единого государственного экзамена, предоставляются гарантии и компенсации, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права. Педагогическим работникам, участвующим в проведении единого государственного экзамена, выплачивается компенсация за работу по подготовке и проведению единого государственного экзамена. Размер и порядок выплаты указанной компенсации устанавливаются субъектом Российской Федерации за счет бюджетных ассигнований бюджета субъекта Российской Федерации, выделяемых на проведение единого государственного экзамена.

В ст. 48 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" определены обязанности педагогического работника. Так, педагогические работники обязаны:

1) осуществлять свою деятельность на высоком профессиональном уровне, обеспечивать в полном объеме реализацию преподаваемых учебных предмета, курса, дисциплины (модуля) в соответствии с утвержденной рабочей программой;

2) соблюдать правовые, нравственные и этические нормы, следовать требованиям профессиональной этики;

3) уважать честь и достоинство обучающихся и других участников образовательных отношений;

4) развивать у обучающихся познавательную активность, самостоятельность, инициативу, творческие способности, формировать гражданскую позицию, способность к труду и жизни в условиях современного мира, формировать у обучающихся культуру здорового и безопасного образа жизни;

5) применять педагогически обоснованные и обеспечивающие высокое качество образования формы, методы обучения и воспитания;

6) учитывать особенности психофизического развития обучающихся и состояние их здоровья, соблюдать специальные условия, необходимые для получения образования лицами с ограниченными возможностями здоровья, взаимодействовать при необходимости с медицинскими организациями;

7) систематически повышать свой профессиональный уровень;

8) проходить аттестацию на соответствие занимаемой должности в порядке, установленном законодательством об образовании;

9) проходить в соответствии с трудовым законодательством предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры, а также внеочередные медицинские осмотры по направлению работодателя;

10) проходить в установленном законодательством Российской Федерации порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;

11) соблюдать устав образовательной организации, положение о специализированном структурном образовательном подразделении организации, осуществляющей обучение, правила внутреннего трудового распорядка.

Номенклатура должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 августа 2013 г. N 678.

§ 2. Особенности заключения, изменения и прекращения

трудового договора с педагогическими работниками

Педагогическую деятельность согласно ст. 331 ТК РФ вправе осуществлять лица, имеющие соответствующий образовательный ценз, который определяется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере образования. Так, согласно ст. 46 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" право на занятие педагогической деятельностью имеют лица, имеющие среднее профессиональное или высшее образование и отвечающие квалификационным требованиям, указанным в квалификационных справочниках, и (или) профессиональным стандартам. Квалификационные требования предусмотрены в разделе "Квалификационные характеристики должностей работников образования" Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, который утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 26 августа 2010 г. N 761н. Профессиональные квалификационные группы должностей работников образования утверждены Приказом Минздравсоцразвития России от 5 мая 2008 г. N 216н.

ТК РФ устанавливает определенные ограничения права на занятие педагогической деятельностью, что обусловлено особой заботой государства об охране жизни и здоровья (как физического, так и нравственного) несовершеннолетних граждан. Так, к педагогической деятельности не могут быть допущены лица, лишенные права заниматься педагогической деятельностью в соответствии с вступившим в законную силу приговором суда. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида уголовного наказания и на срок от шести месяцев до трех лет - в качестве дополнительного, что предусмотрено в ч. 2 ст. 47 УК РФ. Согласно ч. 3 ст. 47 УК РФ наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться в качестве дополнительного вида и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью означает, что лицу, которому назначено данное наказание, запрещено занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

К педагогической деятельности ни при каких условиях не допускаются (а работающие - подлежат увольнению) лица:

- имеющие неснятую или непогашенную судимость либо подвергающиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), предусмотренные главами 16 и 17 УК РФ, половой неприкосновенности и половой свободы личности (гл. 18 УК РФ), против семьи и несовершеннолетних (гл. 20 УК РФ), здоровья населения и общественной нравственности (гл. 25 УК РФ), основ конституционного строя и безопасности государства (гл. 29 УК РФ), а также против общественной безопасности (гл. 24 УК РФ);

- имеющие снятую или погашенную судимость либо подвергавшиеся в прошлом уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за совершение:

а) тяжких и особо тяжких из числа указанных в абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ преступлений;

б) преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности, предусмотренных главой 18 УК РФ;

- имеющие неснятую или непогашенную судимость за иные умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления, не указанные в абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ.

По решению комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданной высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, могут быть допущены к педагогической деятельности лица, имевшие в прошлом судимость за совершение преступлений небольшой тяжести и преступлений средней тяжести из числа перечисленных в абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ, а также лица, уголовное преследование в отношении которых по обвинению в совершении этих преступлений прекращено по нереабилитирующим основаниям (за исключением лиц, лишенных права заниматься соответствующим видом деятельности по решению суда).

При приеме на работу в образовательную организацию для осуществления педагогической деятельности претендент должен подтвердить факт отсутствия судимости и (или) факт уголовного преследования либо прекращения уголовного преследования по реабилитирующим основаниям путем предоставления соответствующей справки. Услугу по выдаче справок об отсутствии судимости предоставляет МВД России в соответствии с п. 15 Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования, утвержденного Приказом МВД России от 7 ноября 2011 г. N 1121.

Лицо не может быть допущено к осуществлению педагогической деятельности, если от правоохранительных органов поступили сведения о том, что оно подвергается уголовному преследованию за совершение преступлений против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), предусмотренные главами 16 и 17 УК РФ, половой неприкосновенности и половой свободы личности (гл. 18 УК РФ), против семьи и несовершеннолетних (гл. 20 УК РФ), здоровья населения и общественной нравственности (гл. 25 УК РФ), основ конституционного строя и безопасности государства (гл. 29 УК РФ), против общественной безопасности (гл. 24 УК РФ), а также за совершение иных умышленных тяжких и особо тяжких преступлений. Если уголовному преследованию за совершение указанных преступлений подвергается лицо, уже состоящее в трудовых отношениях и работающее в данных сферах деятельности, то работодатель (при условии поступления таких сведений от правоохранительных органов) обязан отстранить его от работы. Работодатель отстраняет от работы работника (либо не допускает к работе претендента) на весь период производства по уголовному делу до его прекращения либо до вступления в силу приговора суда.

Не допускаются к педагогической деятельности лица, признанные недееспособными в установленном федеральным законом порядке. Согласно ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством.

К педагогической деятельности не допускаются лица, имеющие заболевания, предусмотренные перечнем, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области здравоохранения. В настоящее время единый перечень не разработан, поэтому при приеме на работу в образовательную организацию необходимо учитывать положения целого ряда соответствующих нормативных правовых актов и в первую очередь Перечня заболеваний, представляющих опасность для окружающих, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2004 г. N 715.

Препятствует занятию педагогической деятельностью наличие острых и хронических заразных заболеваний. Так, согласно Инструкции о проведении обязательных профилактических медицинских осмотров на туберкулез и порядке допуска к работе в некоторых профессиях лиц, больных туберкулезом, утвержденной Министерством здравоохранения СССР 27 декабря 1973 г. N 1142"а"-73, не допускаются к работе в образовательных организациях лица, страдающие открытыми формами туберкулеза легких, активным туберкулезом легких без выделения микобактерий с мокротой, внелегочными формами туберкулеза с наличием свищей, бактериоурии, туберкулезной волчанкой лица и рук.

К педагогической деятельности, к деятельности, непосредственно связанной и непосредственно не связанной с образовательным процессом, в образовательных организациях, а также к работе в детских и подростковых сезонных оздоровительных организациях не допускаются лица, больные наркоманией, что предусмотрено в Перечне отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, на занятие которыми устанавливаются ограничения для больных наркоманией, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 мая 2011 г. N 394.

Общими медицинскими психиатрическими противопоказаниями для осуществления работниками учебно-воспитательных учреждений, дошкольных учреждений, домов ребенка, детских домов, школ-интернатов, интернатов при школах педагогической деятельности являются хронические и затяжные психические расстройства с тяжелыми, стойкими или часто обостряющимися болезненными проявлениями, что предусмотрено Перечнем медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, утвержденным Постановлением Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 28 апреля 1993 г. N 377 "О реализации Закона Российской Федерации "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании". Выраженные формы пограничных психических расстройств рассматриваются в каждом случае индивидуально.

Особенностью правового регулирования трудовых отношений с педагогическими работниками является обязательность прохождения ими предварительных при приеме на работу и периодических медицинских осмотров, а также внеочередных медицинских осмотров по направлению работодателя, что предусмотрено в ст. 48 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" и в п. п. 18 - 20 Перечня работ, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования) работников, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 12 апреля 2011 г. N 302н. В ходе проведения указанных медицинских осмотров могут быть выявлены заболевания, препятствующие осуществлению педагогической деятельности, и в этом случае педагогические работники подлежат в соответствии со ст. 73 ТК РФ переводу с их письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную им по состоянию здоровья.

Ограничения на занятие педагогической деятельностью могут быть предусмотрены не только ТК РФ, но и иными федеральными законами. Например, в ст. 15 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 114-ФЗ "О противодействии экстремистской деятельности" предусмотрено, что в целях обеспечения государственной и общественной безопасности по основаниям и в порядке, которые предусмотрены федеральным законом, лицу, участвовавшему в осуществлении экстремистской деятельности, по решению суда может быть ограничен доступ к определенным видам деятельности и, в частности, к работе в образовательных организациях.

Определенные особенности заключения трудового договора предусмотрены для работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ. Так, для возникновения трудовых отношений требуется предшествующее заключению трудового договора избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности педагогического работника, относящегося к профессорско-преподавательскому составу, что позволяет подтвердить требуемый уровень квалификации и наличие соответствующих профессиональных качеств претендента.

Процедура проведения конкурса регламентирована Положением о порядке замещения должностей научно-педагогических работников, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 4 декабря 2014 г. N 1536. Указанное Положение определяет порядок и условия замещения должностей научно-педагогических работников (профессорско-преподавательский состав, научные работники) организаций, реализующих образовательные программы высшего образования и (или) дополнительного профессионального образования, и заключения с ними трудовых договоров на неопределенный срок или на определенный срок не более пяти лет.

Если педагогический работник, относящийся к профессорско-преподавательскому составу, у которого истекает срок трудового договора, вновь избирается по конкурсу на замещение ранее занимаемой им должности, то заключения нового трудового договора не требуется, поскольку трудовой договор не прекращается в связи с истечением срока его действия, а подлежит продлению по соглашению сторон. В ст. 332 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор может быть продлен либо на определенный срок не более пяти лет, либо на неопределенный срок. Дополнительное соглашение к трудовому договору составляется в письменной форме и содержит новую редакцию пункта трудового договора, определяющего срок его действия. В дополнительном соглашении также необходимо указать дату его подписания и дату вступления в силу.

Как разъясняется в письме Минобразования России от 14 ноября 2003 г. N 32ю-50-2197/32-05 "Рекомендации о порядке замещения должностей профессорско-преподавательского состава на условиях внутреннего совместительства", при заключении трудового договора на условиях внутреннего совместительства по аналогичной должности работники из числа профессорско-преподавательского состава не должны проходить на ученом совете конкурсный отбор. Если же они претендуют на работу на условиях внутреннего совместительства не по аналогичной должности, то до заключения трудового договора должны проходить конкурсный отбор на общих основаниях.

Не требуется избрание по конкурсу на замещение должности педагогического работника, относящегося к профессорско-преподавательскому составу, в организации, осуществляющей образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ, если работник принимается на работу по совместительству или в создаваемую образовательную организацию высшего образования до начала работы ученого совета, что обеспечивает сохранение непрерывности учебного процесса. При этом срок действия такого трудового договора не должен превышать одного года. Установление более продолжительного срока возможно тогда, когда срочный трудовой договор заключается без избрания по конкурсу для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы. В этом случае датой прекращения трудового договора будет служить дата выхода указанного работника на работу.

Не проводится конкурс на замещение должностей декана факультета и заведующего кафедрой, что предусмотрено в ст. 332 ТК РФ. Указанные должности являются выборными. Порядок проведения выборов устанавливается уставами образовательных организаций высшего образования. Например, согласно ч. 6 ст. 3 Федерального закона от 10 ноября 2009 г. N 259-ФЗ "О Московском государственном университете имени М.В. Ломоносова и Санкт-Петербургском государственном университете" деканы факультетов, заведующие кафедрами Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова, Санкт-Петербургского государственного университета избираются в порядке, установленном уставами этих университетов.

При заключении трудового договора с педагогическим работником, относящимся к профессорско-преподавательскому составу, не может быть предусмотрено условие об испытании, поскольку в соответствии со ст. 70 ТК РФ для лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, регламентированном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, а также для лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу, испытание не устанавливается.

Определенные особенности, связанные с изменением трудового договора, предусмотрены только для педагогических работников из числа профессорско-преподавательского состава образовательных организаций высшего образования. Так, проведение процедуры избрания по конкурсу требуется не только при заключении трудового договора с указанными работниками, но и при переводе их на соответствующую должность. Если на другую должность переводится работник, заключивший срочный трудовой договор, срок действия указанного договора может быть изменен по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме. В дополнительном соглашении к трудовому договору стороны устанавливают новый срок действия трудового договора, то есть либо неопределенный срок, либо определенный срок, не превышающий пяти лет. Вместе с тем представляется, что условие о сроке действия трудового договора не может быть изменено по соглашению сторон, если на соответствующую должность в результате избрания по конкурсу переводится педагогический работник, относящийся к профессорско-преподавательскому составу и заключивший трудовой договор на неопределенный срок, поскольку трудовое законодательство не предусматривает возможности трансформации трудового договора, заключенного на неопределенный срок, в срочный трудовой договор.

Специфика педагогической деятельности, важность и значимость ее задач и целей, а также высокий уровень ответственности педагога за здоровье и правильное формирование личности обучающегося или воспитанника обусловливают установление в ст. 336 ТК РФ дополнительных оснований прекращения трудового договора с педагогическими работниками.

Одним из оснований увольнения педагогического работника является повторное в течение одного года грубое нарушение устава организации, осуществляющей образовательную деятельность.

В уставе образовательной организации может быть непосредственно предусмотрен перечень грубых нарушений устава. Например, педагогическим работникам предоставлено право самостоятельно выбирать методики обучения и воспитания. Использование методов обучения и воспитания, опасных для жизни и здоровья обучающихся, может быть указано в перечне как одно из грубых нарушений устава организации, осуществляющей образовательную деятельность.

Если такой перечень отсутствует, то грубым нарушением устава организации, осуществляющей образовательную деятельность, можно считать виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение педагогическим работником обязанностей, предусмотренных уставом. Необходимо отметить, что в круг обязанностей педагогического работника, предусмотренных уставом образовательной организации, включается обязанность соблюдения локальных нормативных актов и в том числе правил внутреннего трудового распорядка и должностной инструкции. Таким образом, нарушение положений локального нормативного акта образовательной организации также может рассматриваться как грубое нарушение ее устава.

Вопрос о том, является ли нарушение устава организации, осуществляющей образовательную деятельность, грубым, решается руководителем данной образовательной организации. Работник вправе обратиться в суд, если он не согласен с решением работодателя.

Факт грубого нарушения устава организации, осуществляющей образовательную деятельность, должен быть подтвержден соответствующими документами (актами, объяснительными, служебными или докладными записками, представлениями) и (или) показаниями свидетелей.

Увольнение педагогического работника в связи с повторным в течение одного года грубым нарушением устава организации, осуществляющей образовательную деятельность, относится в соответствии со ст. 192 ТК РФ к дисциплинарным взысканиям и требует соблюдения порядка применения дисциплинарного взыскания, предусмотренного ст. 193 ТК РФ. Исчисление срока, равного одному году, начинается с момента совершения грубого нарушения устава организации, осуществляющей образовательную деятельность.

Одним из дополнительных оснований прекращения трудового договора с педагогическим работником является применение, в том числе однократное, методов обучения, связанных с физическим или психическим насилием над личностью обучающегося, воспитанника.

Физическое или психическое насилие представляет собой умышленное причинение обучающемуся, воспитаннику физических или нравственных страданий с целью наказания или принуждения к совершению каких-либо действий.

Физическое насилие - это принудительное физическое воздействие на организм обучающегося, воспитанника, которое может выражаться: в нанесении ударов, побоях; совершении иных действий, причиняющих физическую боль; причинении телесных повреждений различной степени тяжести; принудительной изоляции обучающегося, воспитанника и т.п. Факт применения физического насилия может быть установлен не только по внешним признакам (наличие на теле обучающегося кровоподтеков, синяков, ссадин и др.), но и по состоянию психического состояния лица, подвергшегося физическому насилию.

Психическое насилие - это негативное воздействие на психику обучающегося, воспитанника, причиняющее ему нравственные страдания. Психическое насилие проявляется в форме оскорблений, угроз, высказываний, унижающих человеческое достоинство, и т.п.

Подтвердить факт применения физического и (или) психического насилия можно при помощи медицинского заключения, свидетельских показаний и других видов доказательств.

Особым основанием прекращения трудового договора с педагогическим работником является достижение предельного возраста для замещения соответствующей должности в соответствии со ст. 332 ТК РФ. Это означает, что по данному основанию могут быть уволены только лица, занимающие должности ректоров, проректоров, руководителей филиалов государственных и муниципальных образовательных организаций высшего образования. Согласно ст. 332 ТК РФ в указанных образовательных организациях должности ректоров, проректоров, руководителей филиалов замещаются лицами в возрасте не старше шестидесяти пяти лет независимо от срока действия трудовых договоров. Следует иметь в виду, что по представлению ученого совета государственной или муниципальной образовательной организации высшего образования учредитель имеет право продлить срок пребывания ректора в своей должности до достижения им возраста семидесяти лет, если иное не предусмотрено федеральным законом. По представлению ученого совета государственной или муниципальной образовательной организации высшего образования ректор имеет право продлить срок пребывания в должности проректора, руководителя филиала (института) до достижения ими возраста семидесяти лет.

Лица, занимающие указанные должности и достигшие предельного возраста, предусмотренного ст. 332 ТК РФ, переводятся с их письменного согласия на иные должности, соответствующие их квалификации. Если перевод работников, занимающих должности ректоров, проректоров, руководителей филиалов (институтов) и достигших предельного возраста нахождения на указанных должностях, на иные должности, соответствующие их квалификации, невозможен либо работник не дает письменного согласия на такой перевод, увольнение производится на основании п. 3 ст. 336 ТК РФ.

§ 3. Аттестация педагогических работников

Согласно ст. 49 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" один раз в пять лет проводится аттестация педагогических работников в целях подтверждения их соответствия занимаемым должностям на основе оценки профессиональной деятельности. Оценка профессиональной деятельности педагогических работников проводится аттестационными комиссиями, самостоятельно формируемыми организациями, осуществляющими образовательную деятельность. По желанию педагогических работников (за исключением педагогических работников из числа профессорско-преподавательского состава) может проводиться аттестация в целях установления квалификационной категории.

Порядок проведения аттестации педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, утвержден Приказом Минобрнауки России от 7 апреля 2014 г. N 276. В данном Порядке регламентирована не только процедура аттестации педагогических работников в целях подтверждения соответствия занимаемой должности, но и процедура аттестации в целях установления квалификационной категории. Действие указанного нормативного правового акта распространяется на воспитателей, учителей, преподавателей, учителей-дефектологов, учителей-логопедов, методистов, инструкторов-методистов, инструкторов по труду, инструкторов по физической культуре, концертмейстеров, логопедов, мастеров производственного обучения, музыкальных руководителей, педагогов дополнительного образования, педагогов-психологов, социальных педагогов, старших вожатых, тьюторов и некоторые иные категории педагогических работников. Следует иметь в виду, что этот Порядок не распространяется на работников, занимающих должности педагогических работников, относящихся к профессорско-преподавательскому составу в образовательных организациях высшего образования.

Департаментом государственной политики в сфере общего образования Минобрнауки России и Общероссийским профсоюзом образования были подготовлены разъяснения по применению Порядка проведения аттестации педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, утвержденного Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 7 апреля 2014 г. N 276. Разъяснения были разработаны на основе вопросов, полученных от органов государственной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющих государственное управление в сфере образования, региональных (межрегиональных) организаций профсоюза и других заинтересованных лиц, руководствующихся Порядком аттестации. Указанные разъяснения составляют содержание письма Минобрнауки России N 08-1933, Профсоюза работников народного образования и науки РФ N 505 от 3 декабря 2014 г.

Процедура аттестации педагогических работников из числа профессорско-преподавательского состава определена в Положении о порядке проведения аттестации работников, занимающих должности педагогических работников, относящихся к профессорско-преподавательскому составу, утвержденном Приказом Минобрнауки России от 30 марта 2015 г. N 293.

Аттестация указанных категорий педагогических работников призвана способствовать рациональному использованию образовательного и творческого потенциала работников; повышению их профессионального уровня; оптимизации подбора и расстановки кадров.

При проведении аттестации работников должны объективно оцениваться:

- результаты научно-педагогической деятельности работников в их динамике;

- личный вклад в повышение качества образования по преподаваемым дисциплинам, в развитие науки, в решение научных проблем в соответствующей области знаний;

- участие в развитии методик обучения и воспитания обучающихся, в освоении новых образовательных технологий;

- повышение профессионального уровня.

Для проведения аттестации работников в организации формируется необходимое количество аттестационных комиссий, в том числе по структурным подразделениям. Порядок формирования и регламент деятельности аттестационных комиссий определяются организацией. При этом состав аттестационных комиссий формируется с учетом необходимости исключения возможности конфликта интересов, который мог бы повлиять на принимаемые аттестационными комиссиями решения. В состав аттестационной комиссии в обязательном порядке включается представитель выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации или иного представительного органа работников (при наличии такого представительного органа).

Заседание аттестационной комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее двух третей ее членов.

Аттестационной комиссией принимается одно из следующих решений:

- соответствует занимаемой должности;

- не соответствует занимаемой должности.

Решение аттестационной комиссии принимается в отсутствие аттестуемого работника открытым голосованием простым большинством голосов присутствующих на заседании членов аттестационной комиссии и оформляется протоколом. При равном количестве голосов работник признается соответствующим занимаемой должности. При аттестации работника, являющегося членом аттестационной комиссии, решение аттестационной комиссии принимается в отсутствие аттестуемого работника в общем порядке.

§ 4. Рабочее время и время отдыха педагогических работников

Установление особенностей правового регулирования рабочего времени и времени отдыха педагогических работников обусловлено спецификой педагогической деятельности, требующей повышенного интеллектуального и нервно-эмоционального напряжения.

Согласно ст. 333 ТК РФ для педагогических работников установлена сокращенная продолжительность рабочего времени не более 36 часов в неделю.

В рабочее время педагогических работников в зависимости от занимаемой должности включаются: учебная (преподавательская), воспитательная работа; индивидуальная работа с обучающимися; научная, творческая и исследовательская работа, а также другая педагогическая работа, предусмотренная трудовыми (должностными) обязанностями и (или) индивидуальным планом; методическая, подготовительная, организационная, диагностическая; работа по ведению мониторинга; работа, предусмотренная планами воспитательных, физкультурно-оздоровительных, спортивных, творческих и иных мероприятий, проводимых с обучающимися. Конкретные трудовые (должностные) обязанности педагогических работников определяются трудовыми договорами (служебными контрактами) и должностными инструкциями. Соотношение учебной (преподавательской) и другой педагогической работы в пределах рабочей недели или учебного года определяется соответствующим локальным нормативным актом организации, осуществляющей образовательную деятельность, с учетом количества часов по учебному плану, специальности и квалификации работника (ч. 6 ст. 47 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации").

Продолжительность рабочего времени (норма часов педагогической работы за ставку заработной платы) педагогических работников и порядок определения учебной нагрузки педагогических работников, оговариваемой в трудовом договоре, установлены в Приказе Минобрнауки России от 22 декабря 2014 г. N 1601 "О продолжительности рабочего времени (нормах часов педагогической работы за ставку заработной платы) педагогических работников и о порядке определения учебной нагрузки педагогических работников, оговариваемой в трудовом договоре".

В приложении N 1 к указанному Приказу предусмотрено, что продолжительность рабочего времени 36 часов в неделю устанавливается:

- педагогическим работникам, отнесенным к профессорско-преподавательскому составу;

- старшим воспитателям организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования и дополнительным общеобразовательным программам, и домов ребенка, осуществляющих образовательную деятельность в качестве дополнительного вида деятельности;

- педагогам-психологам;

- социальным педагогам;

- педагогам-организаторам;

- мастерам производственного обучения;

- старшим вожатым;

- инструкторам по труду;

- педагогам-библиотекарям;

- методистам и старшим методистам организаций, осуществляющих образовательную деятельность;

- тьюторам организаций, осуществляющих образовательную деятельность, за исключением организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам высшего образования;

- руководителям физического воспитания организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам среднего профессионального образования;

- преподавателям-организаторам основ безопасности жизнедеятельности;

- инструкторам-методистам, старшим инструкторам-методистам организаций, осуществляющих образовательную деятельность.

Продолжительность рабочего времени 30 часов в неделю устанавливается старшим воспитателям (за исключением старших воспитателей организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования и дополнительным общеобразовательным программам, и домов ребенка, осуществляющих образовательную деятельность в качестве дополнительного вида деятельности).

Для отдельных категорий педагогических работников предусмотрены дифференцированные нормы часов педагогической работы за ставку заработной платы, составляющие 24, 25, 30, 36 часов в неделю. Указанные нормы устанавливаются в астрономических часах.

Для определенных категорий педагогических работников за норму часов педагогической работы за ставку заработной платы принимается норма часов учебной (преподавательской) работы, являющаяся нормируемой частью их педагогической работы (далее - норма часов учебной (преподавательской) работы). Указанные нормы устанавливаются в астрономических часах, включая короткие перерывы (перемены), динамическую паузу.

Норма часов учебной (преподавательской) работы 18 часов в неделю за ставку заработной платы устанавливается:

- учителям организаций, осуществляющих образовательную деятельность по основным общеобразовательным программам (в том числе адаптированным);

- преподавателям организаций, осуществляющих образовательную деятельность по дополнительным общеобразовательным программам в области искусств, физической культуры и спорта;

- педагогам дополнительного образования и старшим педагогам дополнительного образования;

- тренерам-преподавателям и старшим тренерам-преподавателям организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам в области физической культуры и спорта;

- логопедам медицинских организаций и организаций социального обслуживания;

- учителям иностранного языка дошкольных образовательных организаций;

- преподавателям организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам среднего профессионального образования педагогической направленности (за исключением преподавателей указанных организаций, применяющих норму часов учебной (преподавательской) работы 720 часов в год за ставку заработной платы).

Норма часов учебной (преподавательской) работы 720 часов в год за ставку заработной платы устанавливается преподавателям организаций, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам среднего профессионального образования, в том числе интегрированным образовательным программам в области искусств (за исключением преподавателей, норма часов учебной (преподавательской) работы за ставку заработной платы которых составляет 18 часов в неделю), и по основным программам профессионального обучения.

Нормы часов педагогической работы за ставку заработной платы, а также нормы часов учебной (преподавательской) работы, предусмотренные в приложении N 1 к указанному Приказу, являются расчетными величинами для исчисления педагогическим работникам заработной платы за месяц с учетом установленного организацией, осуществляющей образовательную деятельность, объема педагогической работы или учебной (преподавательской) работы в неделю (в год).

В приложении N 2 к указанному Приказу установлен Порядок определения учебной нагрузки педагогических работников, оговариваемой в трудовом договоре, определяющий правила определения учебной нагрузки педагогических работников, оговариваемой в трудовом договоре, основания ее изменения, случаи установления верхнего предела учебной нагрузки в зависимости от должности и (или) специальности педагогических работников с учетом особенностей их труда.

В зависимости от занимаемой должности учебная нагрузка педагогических работников ограничивается верхним пределом в следующих случаях:

1) в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам среднего профессионального образования, преподавателям, норма часов учебной (преподавательской) работы за ставку заработной платы которых составляет 720 часов в год, верхний предел учебной нагрузки устанавливается в объеме, не превышающем 1440 часов в учебном году;

2) в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам высшего образования, верхний предел учебной нагрузки, определяемый по должностям профессорско-преподавательского состава в порядке, предусмотренном п. 6.1 указанного Порядка, устанавливается в объеме, не превышающем 900 часов в учебном году. Согласно п. 6.1 указанного Порядка для определения учебной нагрузки педагогических работников, замещающих должности профессорско-преподавательского состава, ежегодно на начало учебного года по структурным подразделениям организации, осуществляющей образовательную деятельность по образовательным программам высшего образования, дополнительным профессиональным программам, с учетом обеспечиваемых ими направлений подготовки локальным нормативным актом организации устанавливается средний объем учебной нагрузки, а также ее верхние пределы дифференцированно по должностям профессорско-преподавательского состава;

3) в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по дополнительным профессиональным программам, верхний предел учебной нагрузки, определяемый по должностям профессорско-преподавательского состава в порядке, предусмотренном п. 6.1 указанного Порядка, устанавливается в объеме, не превышающем 800 часов в учебном году.

Объем учебной нагрузки при работе по совместительству у того же и (или) у другого работодателя на должностях профессорско-преподавательского состава не должен превышать половины от верхнего предела учебной нагрузки, определяемого по должностям профессорско-преподавательского состава в порядке, предусмотренном п. 6.1 указанного Порядка.

Для отдельных категорий педагогических работников, работающих в должностях, занятие которых связано с опасностью инфицирования микобактериями туберкулеза, устанавливается 30-часовая рабочая неделя. К числу указанных работников, согласно Перечню, утвержденному Приказом Минздрава России, Минобороны России, МВД России, Минюста России, Минобразования России, Минсельхоза России, ФПС России от 30 мая 2003 г. N 225/194/363/126/2330/777/292, относятся: учителя, воспитатели и педагоги дополнительного образования оздоровительных образовательных учреждений санаторного типа для детей, инфицированных туберкулезом; учителя, воспитатели и педагоги дополнительного образования Российского санаторно-реабилитационного центра для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, страдающих различными формами туберкулезной инфекции; учителя и педагоги дополнительного образования общеобразовательных учреждений, работающие в стационарах для детей, страдающих различными формами туберкулезной инфекции.

В ч. 7 ст. 47 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" предусмотрено, что режим рабочего времени и времени отдыха педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, определяется коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами организации, осуществляющей образовательную деятельность, трудовым договором, графиками работы и расписанием занятий в соответствии с требованиями трудового законодательства и с учетом особенностей, установленных в Положении об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха педагогических и других работников образовательных учреждений, утвержденном Приказом Минобрнауки России от 27 марта 2006 г. N 69.

Постоянное напряжение и высокая ответственность, характеризующие педагогическую деятельность, обусловливают необходимость более продолжительного отдыха для восстановления сил и работоспособности, поэтому для педагогических работников предусмотрены удлиненные ежегодные основные оплачиваемые отпуска (ст. 334 ТК РФ).

Конкретная продолжительность ежегодных основных удлиненных оплачиваемых отпусков работников, замещающих должности педагогических работников, а также руководителей образовательных организаций, заместителей руководителей образовательных организаций, руководителей структурных подразделений этих организаций и их заместителей установлена в Приложении к Постановлению Правительства Российской Федерации от 14 мая 2015 г. N 466 "О ежегодных основных удлиненных оплачиваемых отпусках".

В указанном Постановлении продолжительность ежегодных основных удлиненных оплачиваемых отпусков, предоставляемых педагогическим работникам, руководителям образовательных организаций и их заместителям, а также руководителям структурных подразделений образовательных организаций и их заместителям, установлена в зависимости от видов образовательных организаций, к числу которых отнесены дошкольные образовательные организации, организации дополнительного образования, общеобразовательные организации, профессиональные образовательные организаций, образовательные организации высшего образования, организации дополнительного профессионального образования, а также организации, осуществляющие обучение, а также в зависимости от некоторых иных факторов (направление деятельности образовательной организации, специфика трудовой функции педагогического работника, состояние здоровья обучающихся и др.) и составляет либо 56 календарных дней либо 42 календарных дня.

Следует иметь в виду, что заместители руководителя (директора, заведующего) образовательных организаций, руководители структурных подразделений этих организаций (директора, заведующие, начальники, управляющие) и их заместители, старшие мастера, руководители (заведующие) учебной (производственной) практики, а также первый проректор, проректоры, помощники ректора, советники при ректорате, ученый секретарь совета образовательной организации, ученый секретарь совета факультета (института) в образовательной организации высшего образования пользуются правом на ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск только при условии, что их деятельность связана с руководством образовательной, научной и (или) творческой, научно-методической, методической деятельностью.

Согласно ст. 335 ТК РФ педагогические работники организации, осуществляющей образовательную деятельность, не реже чем через каждые 10 лет непрерывной педагогической работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года. Порядок и условия предоставления такого отпуска педагогическим работникам образовательных учреждений, учредителем которых является Минобразование России или в отношении которых Минобразование России осуществляет полномочия учредителя, определены в Положении о порядке и условиях предоставления педагогическим работникам образовательных учреждений длительного отпуска сроком до одного года, утвержденном Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 7 декабря 2000 г. N 3570.

Глава 15. ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА НАУЧНЫХ

РАБОТНИКОВ, РУКОВОДИТЕЛЕЙ НАУЧНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ,

ИХ ЗАМЕСТИТЕЛЕЙ

М.А. БОЧАРНИКОВА

§ 1. Общие положения

Федеральным законом от 22 декабря 2014 г. N 443-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации и Федеральный закон "О науке и государственной научно-технической политике" в части совершенствования механизмов регулирования труда научных работников, руководителей научных организаций, их заместителей" в ТК РФ была включена новая глава 52.1, посвященная особенностям регулирования труда научных работников, руководителей научных организаций, их заместителей.

Научным работником (исследователем) согласно ст. 4 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" является гражданин, обладающий необходимой квалификацией и профессионально занимающийся научной и (или) научно-технической деятельностью.

Согласно ст. 2 указанного Федерального закона научная (научно-исследовательская) деятельность представляет собой деятельность, направленную на получение и применение новых знаний, в том числе:

- фундаментальные научные исследования - экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей среды;

- прикладные научные исследования - исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач;

- поисковые научные исследования - исследования, направленные на получение новых знаний в целях их последующего практического применения (ориентированные научные исследования) и (или) на применение новых знаний (прикладные научные исследования) и проводимые путем выполнения научно-исследовательских работ.

Научно-техническая деятельность - деятельность, направленная на получение, применение новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники и производства как единой системы.

Должности научных работников предусматриваются в научных организациях, организациях, осуществляющих образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ, а также в иных организациях, осуществляющих научную и (или) научно-техническую деятельность (абз. 2 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ). Таким образом, следует различать следующие категории научных работников:

а) научные работники научных организаций;

б) научные работники организаций, осуществляющих образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ (далее - научные работники образовательных организаций);

в) научные работники иных организаций, осуществляющих научную и (или) научно-техническую деятельность.

Перечень должностей научных работников предусмотрен в Приказе Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 3 июля 2008 г. N 305н "Об утверждении профессиональных квалификационных групп должностей работников сферы научных исследований и разработок".

Федеральный закон от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" определяет правовой статус научного работника и большое внимание уделяет его правам и обязанностям. Так, в соответствии с ч. 6 ст. 4 указанного Федерального закона научный работник имеет право на:

- признание его автором научных и (или) научно-технических результатов и подачу заявок на изобретения и другие результаты интеллектуальной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- получение в соответствии с законодательством Российской Федерации доходов от реализации научных и (или) научно-технических результатов, автором которых он является;

- объективную оценку своей научной и (или) научно-технической деятельности и получение вознаграждений, поощрений и льгот, соответствующих его творческому вкладу;

- осуществление предпринимательской деятельности в области науки и техники, не запрещенной законодательством Российской Федерации;

- подачу заявок на участие в научных дискуссиях, конференциях и симпозиумах и иных коллективных обсуждениях;

- участие в конкурсе на финансирование научных исследований за счет средств соответствующего бюджета, фондов поддержки научной и (или) научно-технической деятельности и иных источников, не запрещенных законодательством Российской Федерации;

- подачу заявок на участие в международном научном и научно-техническом сотрудничестве (стажировки, командировки, публикации научных и (или) научно-технических результатов за пределами территории Российской Федерации);

- доступ к информации о научных и научно-технических результатах, если она не содержит сведений, относящихся к государственной, служебной или коммерческой тайне;

- публикацию в открытой печати научных и (или) научно-технических результатов, если они не содержат сведений, относящихся к государственной, служебной или коммерческой тайне;

- мотивированный отказ от участия в научных исследованиях, оказывающих негативное воздействие на человека, общество и окружающую среду;

- дополнительное профессиональное образование.

К числу обязанностей научных работников согласно ч. 7 ст. 4 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ отнесено:

- осуществление научной, научно-технической деятельности и (или) экспериментальных разработок, не нарушая права и свободы человека, не причиняя вреда его жизни и здоровью, а также окружающей среде;

- объективное осуществление экспертизы представленных ему научных и научно-технических программ и проектов, научных и (или) научно-технических результатов и экспериментальных разработок.

Следует отметить определенные различия правового статуса научных работников образовательных организаций по сравнению с иными категориями научных работников. Так, согласно ч. 2 ст. 50 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" научные работники образовательных организаций наряду с правами, предусмотренными законодательством о науке и государственной научно-технической политике, имеют право:

1) входить в состав коллегиальных органов управления образовательной организацией в соответствии с порядком, установленным уставом образовательной организации;

2) участвовать в обсуждении вопросов, относящихся к деятельности образовательной организации;

3) выбирать методы и средства проведения научных исследований, отвечающие мерам безопасности, наиболее полно соответствующие особенностям научных исследований и обеспечивающие их высокое качество;

4) бесплатно пользоваться образовательными, методическими и научными услугами образовательной организации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации или локальными нормативными актами образовательной организации.

В ч. 3 ст. 50 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" предусмотрен и ряд дополнительных обязанностей научных работников образовательных организаций. Так, наряду с обязанностями, предусмотренными законодательством о науке и государственной научно-технической политике, они обязаны:

1) формировать у обучающихся профессиональные качества по избранным профессии, специальности или направлению подготовки;

2) развивать у обучающихся самостоятельность, инициативу, творческие способности.

§ 2. Особенности заключения, изменения и прекращения

трудовых договоров с научными работниками

Одной из особенностей правового регулирования трудовых отношений научных работников является возможность заключения с ними срочных трудовых договоров. Вид трудового договора, а также конкретный срок его действия определяется сторонами. При этом необходимо учитывать общее правило, предусмотренное в ст. 58 ТК РФ, о том, что срок трудового договора не должен превышать пяти лет.

Необходимость подтверждения уровня квалификации, требуемого для выполнения научно-исследовательской деятельности, обусловливает установление особых правил заключения трудового договора. Так, для возникновения трудовых отношений требуется процедура избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности научного работника, предшествующая заключению трудового договора, что является одним из наиболее эффективных способов оценки профессиональных качеств лица, претендующего на замещение указанной должности. В ст. 336.1 ТК РФ установлено, что перечень должностей научных работников, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок проведения указанного конкурса определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда.

Общий порядок проведения конкурса для замещения должностей научных работников научных организаций (за исключением организаций, подведомственных Российской академии наук) и иных организаций, осуществляющих научную и (или) научно-техническую деятельность, в настоящее время не разработан.

Порядок проведения конкурса для замещения должностей научных работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ, регламентирован Положением о порядке замещения должностей научно-педагогических работников, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 4 декабря 2014 г. N 1536.

Порядок проведения конкурса на замещение должностей научных работников организаций, подведомственных Российской академии наук, регламентирован одноименным Положением, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации N 145, Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации N 353, Российской академии наук N 34 от 23 мая 2007 г. Процедура проведения конкурса во многом схожа с аналогичной процедурой, предусмотренной для научных работников образовательных организаций. Вместе с тем можно отметить и некоторые различия. Так, в научном учреждении, подведомственном Российской академии наук (далее - РАН), функции конкурсной комиссии выполняет ученый совет. В региональных научных центрах и научных центрах региональных отделений РАН функции конкурсных комиссий выполняют президиумы соответствующих центров.

ТК РФ предусматривает возможность заключения трудового договора с научным работником без избрания по конкурсу в целях сохранения непрерывности научной деятельности, но это допускается только в определенных случаях, а именно при приеме на работу по совместительству. При этом трудовой договор должен быть заключен на срок не более одного года (либо до выхода временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, если прием на работу был осуществлен для выполнения обязанностей указанного работника). Если впоследствии научный работник, заключивший такой трудовой договор, избирается по конкурсу на замещение ранее занимаемой им должности, новый трудовой договор может не заключаться. В этом случае действие прежнего срочного трудового договора продлевается по соглашению сторон либо на определенный срок, не превышающий пяти лет, либо на неопределенный срок. Соглашение сторон о продлении срока трудового договора составляется в письменной форме.

При заключении трудового договора с научными работниками не может быть предусмотрено условие об испытании, поскольку в соответствии со ст. 70 ТК РФ для лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, регламентированном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, испытание при приеме на работу не устанавливается.

Проведение процедуры избрания по конкурсу требуется не только при заключении трудового договора, но и при переводе работника научной организации, иной организации, осуществляющей научную и (или) научно-техническую деятельность, а также организации, осуществляющей образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ, на соответствующую должность научного работника. При этом следует иметь в виду, что конкурс на вакантные должности не проводится при переводе с согласия научного работника организации, осуществляющей образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ, в связи с реорганизацией организации или ее структурного подразделения и (или) сокращением численности (штата) на должность аналогичную или нижестоящую по отношению к занимаемой им должности в том же структурном подразделении или при переводе в другое структурное подразделение до окончания срока трудового договора. Данное правило предусмотрено в п. 16 Положения о порядке замещения должностей научно-педагогических работников, утвержденного Приказом Минобрнауки России от 4 декабря 2014 г. N 1536.

Следует иметь в виду, что условие о сроке действия трудового договора не может быть изменено по соглашению сторон, если на соответствующую должность в результате избрания по конкурсу переводится научный работник, заключивший трудовой договор на неопределенный срок, поскольку трудовое законодательство не предусматривает возможности трансформации трудового договора, заключенного на неопределенный срок, в срочный трудовой договор.

На практике возникла серьезная проблема возможности перевода научного работника, заключившего трудовой договор о работе в научной организации на неопределенный срок, на должность заместителя руководителя указанной организации, с которым в соответствии с ст. 336.2 ТК РФ может быть заключен только срочный трудовой договор, причем срок его окончания не может превышать срок окончания полномочий руководителя научной организации. Представляется, что необходимость соблюдения данного правила не позволяет осуществить перевод. По-видимому, более правильным будет прекратить с указанным работником трудовые отношения и затем заключить с ним срочный трудовой договор о работе в должности заместителя руководителя научной организации.

При переводе на должность научного работника в результате избрания по конкурсу на соответствующую должность срок действия трудового договора с работником может быть изменен по соглашению сторон в соответствии с условиями проведения конкурса на определенный срок не более пяти лет или на неопределенный срок.

Для научных работников, заключивших трудовые договоры на неопределенный срок, предусмотрено проведение аттестации в целях подтверждения соответствия работника занимаемой им должности (ч. 7 ст. 336.1 ТК РФ) на основе оценки их профессиональной деятельности. В отношении научных работников, заключивших срочные трудовые договоры, аттестация не проводится, поскольку уровень их квалификации подтверждается в ходе проведения процедуры избрания по конкурсу на замещение должности научного работника, предшествующей заключению трудового договора.

Аттестация научных работников должна проводиться не чаще одного раза в два года и не реже одного раза в пять лет. Конкретные сроки проведения аттестации определяются организацией в соответствующем локальном нормативном акте.

Порядок проведения аттестации работников, занимающих должности научных работников, устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда. В настоящее время порядок проведения аттестации регламентирован для лиц, занимающих должности научных работников в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ (далее - научные работники образовательных организаций), в соответствии с Положением о порядке проведения аттестации работников, занимающих должности научно-педагогических работников, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 28 июля 2014 г. N 795, а также для научных работников организаций, подведомственных Российской академии наук, в соответствии с Положением о порядке аттестации научных работников организаций, подведомственных Российской академии наук, утвержденным Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации N 144, Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации N 352, Российской академии наук N 33 от 23 мая 2007 г. Необходимо отметить, что порядок проведения аттестации указанных категорий научных работников во многом схож, а имеющиеся различия незначительны.

Научный работник вправе обжаловать результаты аттестации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

§ 3. Особенности рабочего времени и времени отдыха

научных работников

Особенностей, связанных с рабочим временем научных работников, ТК РФ не предусматривает.

Что же касается времени отдыха указанной категории работников, то согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 г. N 949 "О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень" для научных работников научных учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета, установлен удлиненный оплачиваемый отпуск, что обусловлено спецификой научно-исследовательской работы, связанной с напряженной интеллектуальной деятельностью и требующей в связи с этим более длительного отдыха и восстановления работоспособности.

Продолжительность удлиненного ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого научным работникам, дифференцирована в зависимости от ученой степени и составляет:

научным работникам, имеющим ученую степень кандидата наук, - 36 рабочих дней, а работникам, имеющим ученую степень доктора наук, - 48 рабочих дней. При этом следует иметь в виду, что указанные отпуска предоставляются научным работникам, занимающим штатные должности, ученые степени по которым предусмотрены тарифно-квалификационными требованиями.

Представляется, что в целях совершенствования трудового законодательства было бы целесообразно предложить включить в главу об особенностях правового регулирования труда научных работников норму, устанавливающую удлиненные ежегодные оплачиваемые отпуска для всех научных работников научных организаций, образовательных организаций, а также иных организаций, осуществляющих научную и (или) научно-техническую деятельность, вне зависимости от источников их финансирования, что позволило бы избежать неоправданных различий в правовом статусе научных работников различных категорий. Кроме того, это позволило бы привести в соответствие действующие в настоящее время нормы об удлиненных ежегодных оплачиваемых отпусках научным работникам со ст. 120 ТК РФ, устанавливающей, что продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях, а также со ст. 115 ТК РФ, предусматривающей, что ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами. Так, продолжительность удлиненного ежегодного оплачиваемого отпуска научного работника, работающего в одной из перечисленных организаций и имеющего ученую степень кандидата наук, должна составлять 42 календарных дня, а работника, имеющего ученую степень доктора наук, - 56 календарных дней.

Глава 16. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА

МЕДИЦИНСКИХ РАБОТНИКОВ

О.В. МОЦНАЯ

§ 1. Общие положения

Долгое время в российском законодательстве отсутствовало понятие медицинского работника. В 2011 г. с принятием Федерального закона N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (далее - Закон об охране здоровья граждан) существовавший пробел был устранен, но проблема, связанная с тем, кого все-таки следует считать медицинским работником, осталась актуальной. Она заключается в том, что в соответствии с п. 13 ст. 2 Закона об охране здоровья граждан медицинским работником является физическое лицо, которое имеет медицинское или иное образование, работает в медицинской организации и в трудовые (должностные) обязанности которого входит осуществление медицинской деятельности, либо физическое лицо, которое является индивидуальным предпринимателем, непосредственно осуществляющим медицинскую деятельность.

В указанном определении законодатель совместил две категории лиц: работающих по трудовому договору и являющихся индивидуальными предпринимателями. Такая формулировка представляется не вполне корректной с точки зрения ТК РФ, который рассматривает индивидуальных предпринимателей - физических лиц лишь в качестве работодателей, но не работников (ст. 20 ТК РФ). На указанное противоречие обращает внимание в одной из своих работ С.Ю. Головина, которая отмечает, что "индивидуальный предприниматель не вступает в трудовые отношения в качестве работника и таковым не является по сути" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Головина С.Ю. Особенности трудоправового статуса медицинских работников // Медицинское право. 2013. N 6. С. 23.

На некорректность указанного определения указывают и другие исследователи. Так, В.А. Лаптев отмечает, что формулировка закона позволяет сделать вывод, что медицинскую деятельность может осуществлять физическое лицо (работник организации), однако было бы правильнее считать, что медицинскую (лицензируемую) деятельность осуществляет организация, а работник выполняет лишь трудовую функцию <1>.

--------------------------------

<1> См.: Лаптев В.А. Медицинская деятельность: правовая природа и источники правового регулирования // Медицинское право. 2013. N 3. С. 16.

С точки зрения ТК РФ медицинскими работниками могут считаться только лица, заключившие с работодателем, имеющим соответствующую лицензию, трудовой договор, в трудовые (должностные) обязанности которых входит осуществление медицинской деятельности. В дальнейшем речь пойдет именно о них. Между тем Закон об охране здоровья граждан определяет следующие особенности, отличающие медицинского работника от других:

- наличие медицинского или иного образования;

- работа в медицинской организации;

- осуществление медицинской деятельности в рамках исполнения должностных обязанностей работника;

- наличие сертификата специалиста (а с 1 января 2016 г. для заключения трудового договора будет необходимо свидетельство об аккредитации специалиста).

Следует обратить внимание на то, что некоторые из перечисленных выше особенностей (например, работа по трудовому договору в медицинской организации, связанная с выполнением специфических должностных обязанностей) являются действительно признаками медицинского работника именно как особого работника с точки зрения ТК РФ, специфика работы которого определяется ст. 350, а некоторые можно назвать не признаками, а, скорее, критериями допуска к медицинской деятельности (например, наличие специального образования, сертификата специалиста, а с 1 января 2016 г. - свидетельства об аккредитации специалиста).

Рассмотрим подробнее обозначенные выше особенности. Закон об охране здоровья граждан требует от медицинского работника наличия специального образования <1>. При этом обращает на себя внимание законодательная формулировка о наличии "медицинского или иного образования". Некоторые авторы, комментируя данное требование, делают следующий вывод: "...получается, что для занятия медицинской деятельностью нет необходимости получать именно медицинское образование. Практика показала, что нередко к медицинской деятельности допускались лица, имеющие, например, биологическое образование, но к таковым фактам профессиональная общественность чаще относилась негативно и всегда указывала на недопустимость нарушения законодательства" <2>. Следует отметить, что не всегда речь идет о нарушении законодательства, так как в соответствии с Номенклатурой должностей медицинских работников, утвержденной Приказом Минздрава России от 20 декабря 2012 г. N 1183н <3>, к медицинским работникам относятся специалисты с высшим профессиональным немедицинским образованием, среди них: биолог; зоолог; инструктор-методист по лечебной физкультуре; медицинский психолог; медицинский физик; судебный эксперт (эксперт-биохимик, эксперт-генетик, эксперт-химик); химик-эксперт медицинской организации; эксперт-физик по контролю за источниками ионизирующих и неионизирующих излучений; эмбриолог; энтомолог (п. 1.3 раздела "Медицинские работники"), занимающие соответствующие должности в медицинских организациях.

--------------------------------

<1> С точки зрения С.Ю. Головиной, это, скорее, условие допуска к медицинской деятельности, чем признак медицинского работника. См.: Головина С.Ю. Указ. соч. С. 23.

<2> Романовская О.В. Особенности профессиональной деятельности медицинских работников в Российской Федерации // Трудовое право в России и за рубежом. 2013. N 3. С. 38.

<3> Приказ Минздравсоцразвития России от 20 декабря 2012 г. N 1183н "Об утверждении Номенклатуры должностей медицинских работников и фармацевтических работников" (ред. от 1 августа 2014 г.) // Российская газета. 2013. N 65.

Таким образом, в настоящее время правом на занятие медицинской деятельностью обладают также лица, получившие высшее немедицинское образование <1>.

--------------------------------

<1> При этом из ранее действовавшей Номенклатуры специальностей были исключены должности специалистов со средним профессиональным образованием. К таковым в соответствии с Приказом Минздравсоцразвития России от 25 июля 2011 г. N 801н относились инструктор по трудовой терапии, инструктор производственного обучения рабочих массовых профессий, социальный работник, техник по техническим средствам реабилитации инвалидов.

В соответствии с законодательством занятие медицинской деятельностью должно осуществляться в пределах медицинской организации.

При этом медицинской организацией является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, осуществляющее в качестве основного (уставного) вида деятельности медицинскую деятельность на основании лицензии, выданной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Под медицинской деятельностью, в свою очередь, понимается профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях.

На практике нередки случаи, когда в штатном расписании не медицинской, а иной организации в силу специфики ее деятельности присутствует должность из Номенклатуры специальностей медицинских работников, например медсестра в образовательном учреждении: детском саду или школе. Тогда может возникнуть вопрос: можно ли отнести медицинскую сестру детского сада к категории медицинских работников, ведь она осуществляет свою деятельность за рамками медицинской организации, что не соответствует понятию медицинского работника? Между тем в соответствии с п. 11 ст. 2 Закона об охране здоровья граждан положения указанного Закона, регулирующие деятельность медицинских организаций, распространяются на иные юридические лица независимо от организационно-правовой формы, осуществляющие наряду с основной (уставной) деятельностью медицинскую деятельность, и применяются к таким организациям в части, касающейся медицинской деятельности.

Иными словами, если школа или детский сад имеют в штате медицинских работников и осуществляют деятельность медицинского кабинета на основании лицензии на медицинскую деятельность, то на работников, замещающих соответствующие должности, распространяются все особенности правового регулирования деятельности медицинских работников, установленные законодательством.

Между тем не каждый работник медицинской организации является медицинским работником. В соответствии с примечанием 1 к Номенклатуре специальностей медицинских работников должности "главный врач", "заместитель главного врача" относятся к медицинским работникам только в случае, если в их трудовые (должностные) обязанности входит осуществление медицинской деятельности.

Таким образом, несмотря на наличие обобщенного законодательного определения медицинского работника, проблема понимания данного термина в трудоправовом значении сохраняется.

§ 2. Особенности допуска к медицинской деятельности и

заключения трудовых договоров с медицинскими работниками

Учитывая специфику труда медицинских работников, законодатель предусмотрел общие (для всех медицинских работников) и специальные (для некоторых медицинских работников) требования, связанные с осуществлением медицинской деятельности, которые во многом определяются условиями труда, требующими неравных затрат энергии работников, повышенной психической нагрузки, а также возможные риски заражения инфекционными заболеваниями и другие факторы.

До 1 января 2016 г. правом на осуществление медицинской деятельности в Российской Федерации обладают лица, получившие высшее или среднее медицинское образование в Российской Федерации в соответствии с федеральными государственными образовательными стандартами. Дополнительным требованием, предъявляемым к лицам, претендующим на осуществление медицинской деятельности в Российской Федерации, является наличие сертификата специалиста, условия и порядок выдачи которого, а также его форма утверждены Приказом Минздрава России от 29 ноября 2012 г. N 982н. В соответствии с названным Приказом сертификат специалиста - это свидетельство достижения его обладателем уровня теоретических знаний, практических навыков и умений, достаточных для самостоятельной профессиональной (медицинской или фармацевтической) деятельности. В связи с принятием Закона об основах охраны здоровья граждан и введением понятия "аккредитация" сертификаты специалиста, выданные медицинским и фармацевтическим работникам до 1 января 2016 г., действуют до истечения указанного в них срока. Кроме того, до конца 2015 г. действует правило, в соответствии с которым лица, получившие медицинское образование, но не работавшие по своей специальности более пяти лет, вправе заниматься медицинской деятельностью только после прохождения обучения по дополнительным профессиональным образовательным программам (профессиональной переподготовки) и при наличии сертификата специалиста.

С 1 января 2016 г. вступает в силу ч. 1 ст. 69 Закона об основах охраны здоровья граждан, которая устанавливает общие требования к лицу, желающему заниматься медицинской деятельностью, к ним относятся:

- наличие медицинского или иного образования, полученного в Российской Федерации в соответствии с установленными образовательными стандартами;

- наличие свидетельства об аккредитации специалиста, которое выдается по итогам проведения аккредитации.

Аккредитация медицинского специалиста - это процедура определения соответствия готовности лица, получившего высшее или среднее медицинское образование, к осуществлению медицинской деятельности по определенной медицинской специальности. Иными словами, это процедура оценки квалификации медицинского специалиста. Считается, что данный механизм позволит перейти на формирование индивидуальных листов допуска специалистов к конкретным видам медицинской деятельности и повысит ответственность каждого врача за результаты своей работы <1>. Законом устанавливается (ч. 3 ст. 69), что аккредитация специалиста осуществляется по окончании им освоения профессиональных образовательных программ медицинского образования не реже одного раза в пять лет в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти <2>.

--------------------------------

<1> Колбасова Т., Стаурина Н. Крутой поворот // Медицинский вестник. 2014. N 34. СПС "КонсультантПлюс".

<2> В момент подготовки данного учебного пособия нормативный акт, определяющий указанный порядок, не принят.

К занятию медицинской деятельностью в должностях работников со средним медицинским образованием допускаются лица, не закончившие освоение образовательных программ высшего медицинского (фармацевтического) образования, а также лица с высшим медицинским образованием (ч. 5 ст. 69 Закона N 323-ФЗ).

Условия допуска таких лиц к работе и перечень должностей, которые они могут занимать, определены в Приказе Минздравсоцразвития России от 19 марта 2012 г. N 239н.

Лица со средним медицинским образованием вправе оказывать первичную доврачебную медико-санитарную помощь (ч. 3 ст. 33 Закона N 323-ФЗ).

Глобализация, экономические и политические катаклизмы последнего времени становятся основными факторами трудовой миграции, в том числе и в сфере здравоохранения, которая также пополняется трудовыми ресурсами за счет иностранной рабочей силы. Нередко встречаются ситуации, когда на занятие медицинской деятельностью на территории Российской Федерации претендуют лица, получившие медицинское образование в иностранных государствах. Указанные лица вправе заниматься медицинской деятельностью на территории Российской Федерации только после выполнения условий, установленных ч. 4 п. 1 ст. 100 Закона об охране здоровья граждан:

- получения свидетельства о признании иностранного образования и (или) иностранной квалификации на территории РФ,

- а также после сдачи экзамена по специальности и получения сертификата специалиста (после 1 января 2016 г. - прохождения аккредитации (ч. 6 ст. 69 Закона об охране здоровья граждан)).

Таковы общие критерии допуска для занятия медицинской деятельностью на территории Российской Федерации. Как мы видим, все они установлены специальными нормативными актами, между тем ТК РФ наряду с общими правилами определяет некоторые особенности заключения трудовых договоров с медицинскими работниками. К специальным требованиям, предъявляемым к медицинским работникам, относится необходимость предоставления при приеме на работу медицинского заключения по результатам предварительного медицинского осмотра <1>. Статья 69 ТК РФ содержит общее правило о том, что при заключении трудового договора некоторые категории лиц, установленные ТК и иными федеральными законами, обязаны пройти предварительные медицинские осмотры. В соответствии с положениями ч. 2 ст. 213 ТК РФ работники медицинских организаций проходят обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры в целях определения пригодности этих работников к выполнению поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний. Медицинские осмотры проводятся за счет средств работодателя организациями, имеющими соответствующую лицензию <2>.

--------------------------------

<1> См.: статья 213 ТК РФ, п. 12 Порядка проведения медосмотров, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 12 апреля 2011 г. N 302н.

<2> См.: часть 6 ст. 213 ТК РФ, п. 4 Порядка проведения медосмотров, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 12 апреля 2011 г. N 302н.

Другим специальным документом для медицинского работника при заключении трудового договора является упоминавшийся ранее сертификат специалиста, а с 1 января 2016 г. - свидетельство об аккредитации специалиста.

Если трудовая деятельность медицинского работника предполагает осуществление функций, связанных с наркотическими средствами и психотропными веществами, а также их прекурсорами <1>, допуск к работе осуществляется в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 6 августа 1998 г. N 892 "Об утверждении Правил допуска лиц к работе с наркотическими средствами и психотропными веществами, а также к деятельности, связанной с оборотом прекурсоров наркотических средств и психотропных веществ".

--------------------------------

<1> Прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ - вещества, часто используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Таким образом, по мере развития законодательства об охране здоровья граждан требования к лицам, занимающимся медицинской деятельностью, ужесточаются. По мнению исследователей, нуждается в оптимизации законодательство, устанавливающее допуск к медицинской деятельности лиц, получивших медицинское образование в иностранных государствах <1>. В частности, предлагается разработать нормативно-правовые акты, которые позволили бы:

--------------------------------

<1> См.: Шишов М.А. О допуске к медицинской деятельности лиц, получивших медицинское образование в иностранных государствах // Медицинское право. N 1. 2015. С. 41.

- определить, при каких условиях можно говорить о том, что лицо получило медицинское образование в иностранном государстве;

- рассматривать заявления от лиц, получивших медицинское образование в иностранных государствах, - в территориальных органах Росздравнадзора по субъектам Российской Федерации.

§ 3. Обязанности медицинских работников

Лица, завершившие освоение образовательных программ высшего медицинского образования, при получении документа об образовании и о квалификации дают клятву врача <1>. Клятва врача дается в торжественной обстановке и предполагает, что на медицинского работника налагаются определенные моральные обязательства вне зависимости от того, связан он трудовыми отношениями с работодателем по поводу выполнения медицинской деятельности или нет.

--------------------------------

<1> Статья 71 Закона об основах охраны здоровья граждан.

Специфические обязанности медицинских работников предусмотрены ст. 73 Закона об охране здоровья граждан, в соответствии с которой медицинские работники должны:

1) оказывать медицинскую помощь в соответствии со своей квалификацией, должностными инструкциями, служебными и должностными обязанностями;

2) соблюдать врачебную тайну;

3) совершенствовать профессиональные знания и навыки путем обучения по дополнительным профессиональным программам в образовательных и научных организациях в порядке и в сроки, установленные уполномоченным федеральным органом исполнительной власти;

4) назначать лекарственные препараты и выписывать их на рецептурных бланках (за исключением лекарственных препаратов, отпускаемых без рецепта на лекарственный препарат) в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти;

5) сообщать уполномоченному должностному лицу медицинской организации информацию обо всех случаях выявления побочных действий, не указанных в инструкции по применению или руководстве по эксплуатации медицинского изделия, о нежелательных реакциях при его применении, об особенностях взаимодействия медицинских изделий между собой, о фактах и об обстоятельствах, создающих угрозу жизни и здоровью граждан и медицинских работников при применении и эксплуатации медицинских изделий. Иными словами, осуществлять мониторинг безопасности медицинских изделий, предусмотренный ч. 3 ст. 64 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств".

Исследователи отмечают, что обязанность оказывать медицинскую помощь в соответствии со своей квалификацией, должностными инструкциями, служебными и должностными обязанностями, равно как и обязанность совершенствовать профессиональные знания и навыки, в значительной степени соответствует характеру обязанностей работника, перечисленных в ст. 21 ТК РФ. Между тем обязанность по оказанию медицинской помощи следует трактовать более широко, поскольку статус врача предполагает необходимость "быть всегда готовым оказать медицинскую помощь" <1>.

--------------------------------

<1> Романовский Г.Б. Обязанности медицинских работников // Медицинское право. N 4. 2014. С. 18.

Порядок и сроки совершенствования медицинскими работниками профессиональных знаний и навыков установлены Приказом Минздрава России от 3 августа 2012 г. N 66н "Об утверждении Порядка и сроков совершенствования медицинскими работниками и фармацевтическими работниками профессиональных знаний и навыков путем обучения по дополнительным профессиональным образовательным программам в образовательных и научных организациях".

Необходимость прохождения работниками повышения квалификации, профессиональной переподготовки и стажировки устанавливается работодателем. При этом профессиональная переподготовка проводится в обязательном порядке для работников, планирующих выполнение нового вида медицинской или фармацевтической деятельности. Повышение квалификации работников проводится не реже одного раза в пять лет в течение всей их трудовой деятельности. Важно отметить, что профессиональная переподготовка и повышение квалификации проводятся в соответствии с Квалификационными требованиями, утвержденными Приказом Минздравсоцразвития России от 7 июля 2009 г. N 415н.

Закон об основах охраны здоровья граждан в ст. 13 закрепил специфическую обязанность медицинского работника - соблюдение врачебной тайны. В свою очередь, защита сведений, составляющих врачебную тайну, входит в число основных прав граждан при оказании им медицинской помощи.

Врачебную тайну составляют сведения о факте обращения гражданина за оказанием медицинской помощи, состоянии его здоровья и диагнозе, а также иные сведения, полученные при медицинском обследовании и лечении. Закон об основах охраны здоровья граждан устанавливает перечень случаев, когда допускается предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя.

Следует отметить, что обязанность соблюдения врачебной тайны не прекращается и после смерти пациента, а недопустимость разглашения сведений, составляющих врачебную тайну, возникает у лиц, которым они стали известны при обучении, исполнении трудовых, должностных, служебных и иных обязанностей.

Еще одна из обязанностей медицинских работников, без которой сложно представить осуществление медицинской деятельности, - это обязанность назначать лекарственные препараты. Порядок назначения и выписывания лекарственных препаратов, формы рецептурных бланков, Порядок оформления рецептурных бланков, их учета и хранения утверждены Приказом Минздрава России от 20 декабря 2012 г. N 1175н. Данный Приказ обязал медицинских работников назначать и выписывать лекарственные препараты по международному непатентованному наименованию, а при его отсутствии - группировочному наименованию. И только в случае отсутствия указанных наименований лекарственный препарат назначается и выписывается по торговому наименованию. В результате врачи зачастую ограничиваются устными советами или выписывают препараты по торговым наименованиям на обычном листе бумаги. Между тем обозначенным Приказом установлена обязанность медицинских работников выписывать рецепты на лекарственные препараты за своей подписью и с указанием своей должности. При этом рецепт, выписанный с нарушением установленных требований, считается недействительным.

Среди прочих обязанностей медицинских работников Закон об основах охраны здоровья граждан закрепляет обязанность осуществлять мониторинг безопасности лекарственных средств, то есть медицинские работники должны сообщать в установленном порядке обо всех случаях выявления побочных действий, не указанных в инструкции по применению или руководстве по эксплуатации медицинского изделия, о нежелательных реакциях при его применении, об особенностях взаимодействия медицинских изделий между собой, о фактах и об обстоятельствах, создающих угрозу жизни и здоровью граждан и медицинских работников при применении и эксплуатации медицинских изделий.

За несообщение или сокрытие случаев и сведений лица, которым они стали известны по роду их профессиональной деятельности, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации: Кодекс РФ об административных правонарушениях в ст. 19.7 "Непредставление сведений (информации)" предусматривает наказание в виде предупреждения или штрафа на граждан в размере от ста до трехсот рублей; на должностных лиц - от трехсот до пятисот рублей; на юридических лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей.

Таким образом, при всем многообразии обязанностей медицинских работников, ни один нормативный акт не в силах перечислить все модели должного поведения медицинских работников. Некоторые исследователи в связи с этим считают, что именно поэтому значительное внимание в медицинской практике должно уделяться этическим документам <1>. Это связано в том числе и с тем, что "вопросы, которые возникают у врачей при осуществлении ими медицинской деятельности, нередко выходят за рамки правового регулирования и затрагивают их психологическое и этическое отношение к пациентам и морально-нравственные аспекты работы" <2>.

--------------------------------

<1> См.: Романовский Г.Б. Указ. соч. С. 20.

<2> Лаптев В.А. Указ. соч. С. 15.

§ 4. Особенности регулирования рабочего времени и времени

отдыха медицинских работников

Специфика правового регулирования рабочего времени медицинских работников проявляется помимо прочего в том, что в соответствии со ст. 350 ТК РФ для данной категории работников устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени не более 39 часов в неделю. С точки зрения теории трудового права ограничение законом продолжительности рабочего времени обеспечивает охрану здоровья работника от чрезмерного переутомления и способствует долголетию его профессиональной трудоспособности и жизни <1>. Данное утверждение справедливо для всех категорий работников, в частности и для медицинских, в отношении которых ТК РФ в зависимости от должности и (или) специальности предусматривает дифференцированное регулирование продолжительности рабочего времени. Конкретная продолжительность рабочего времени медицинских работников определяется Правительством Российской Федерации в Постановлении от 14 февраля 2003 г. N 101 "О продолжительности рабочего времени медицинских работников в зависимости от занимаемой ими должности и (или) специальности".

--------------------------------

<1> См.: Гусов К.Н., Толкунова В.Н. Трудовое право России. М.: Проспект, 2005. С. 256.

В соответствии с названным Постановлением отдельным категориям медицинских работников устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени, которая зависит от занимаемой должности и (или) специальности и составляет соответственно 36, 33, 30 или 24 часа в неделю.

Помимо Постановления Правительства РФ сокращенная продолжительность рабочего времени закрепляется за медицинскими работниками Федеральным законом от 30 марта 1995 г. N 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)", Федеральным законом от 18 июня 2001 г. N 77-ФЗ "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" и принятым на его основе Приказом Минздрава России, Минобороны России, МВД России, Минюста России, Минобразования России, Минсельхоза России и ФПС России от 30 мая 2003 г. N 225/194/363/126/2330/777/292 "Об утверждении Перечня должностей, занятие которых связано с опасностью инфицирования микобактериями туберкулеза, дающих право на дополнительный оплачиваемый отпуск, 30-часовую рабочую неделю и дополнительную оплату труда в связи с вредными условиями", Федеральным законом от 7 ноября 2000 г. N 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием".

Верховный Суд Российской Федерации в своем решении от 10 января 2013 г. N АКПИ12-1467 отметил, что при установлении медицинским работникам сокращенной продолжительности рабочего времени следует учитывать не только занимаемую ими должность и (или) их специальность, но и фактические условия труда, которые определяются по результатам аттестации рабочих мест. Отметим, что с 1 января 2014 г. в соответствии с Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда" вместо аттестации рабочих мест по условиям труда проводится специальная оценка условий труда.

В 2013 г. ТК РФ закрепил возможность установления для медицинских работников медицинских организаций дежурств на дому. Такой режим устанавливается, чтобы обеспечить оказание экстренной или неотложной медицинской помощи гражданам. При этом работодатель вправе привлекать работников к дежурству на дому только с их согласия (ч. 4 ст. 350 ТК РФ), а особенности, связанные с режимом рабочего времени и его учетом во время дежурства на дому, устанавливаются Минздравом России (ч. 7 ст. 350 ТК РФ). В частности, они предусматриваются Приказом Минздрава России от 2 апреля 2014 г. N 148н "Об утверждении Положения об особенностях режима рабочего времени и учета рабочего времени при осуществлении медицинскими работниками медицинских организаций дежурств на дому".

В соответствии с п. 4 названного Положения обязанность по учету рабочего времени во время дежурства на дому возлагается на работодателя. Время начала и окончания такого дежурства устанавливается согласно графику работы, который должен быть утвержден работодателем с учетом мнения представительного органа работников (абз. 2 п. 2 Положения).

Медицинским работникам, которые осуществляют дежурство на дому, устанавливается суммированный учет рабочего времени. Порядок его ведения должен быть утвержден в правилах внутреннего трудового распорядка (абз. 1 п. 2 Положения, ч. 3 ст. 104 ТК РФ).

Исследователи отмечают, что в среде медицинских работников особое распространение имеют трудовые договоры о совместительстве <1>. При этом некоторые авторы выделяют ряд факторов, которые обусловливают востребованность совместительства в среде медицинских работников <2>. Среди них:

--------------------------------

<1> См.: Хныкин Г.В. Правовое регулирование труда медицинских работников: Практич. пособие. М.: Юрист, 2005. С. 20.

<2> См.: Белицкая И.Я. Особенности регулирования труда медицинских работников // Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников: Учеб. пособие / Под ред. проф. Ю.П. Орловского. М.: Контракт, 2014. С. 222.

- необходимость оказания медицинской помощи населению круглосуточно;

- длительные ежегодные оплачиваемые отпуска медицинских работников;

- обязательность прохождения не реже чем один раз в пять лет повышения квалификации.

Все это, по мнению И.Я. Белицкой, обусловливает тот факт, что медицинские работники чаще, чем специалисты иного профиля, заключают трудовые договоры о работе по совместительству, как внешнему, так и внутреннему.

Особенности совместительства для медицинских работников в соответствии с ч. 6 ст. 282 ТК РФ, а также порядком, установленным Постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2003 г. с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, определяются Постановлением Минтруда России от 30 июня 2003 г. N 41 "Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры".

При этом в нормативном акте приведен перечень работ, которые не считаются совместительством и не требуют заключения (оформления) трудового договора (п. 2 Постановления). К ним относятся:

- проведение медицинской экспертизы с разовой оплатой;

- осуществление высококвалифицированными специалистами консультирования в учреждениях и иных организациях в объеме не более 300 часов в год;

- осуществление работниками, не состоящими в штате учреждения (организации), руководства аспирантами и докторантами, а также заведование кафедрой, руководство факультетом образовательного учреждения с дополнительной оплатой по соглашению между работником и работодателем;

- работа без занятия штатной должности в том же учреждении и иной организации, дежурство медицинских работников сверх месячной нормы рабочего времени по графику и др.

Выполнение указанных работ возможно с согласия работодателя в основное рабочее время.

Законодателем отдельно оговорены условия выполнения работы по совместительству в организациях здравоохранения медицинскими работниками, проживающими и работающими в сельской местности и в поселках городского типа. Согласно Постановлению Правительства РФ от 12 ноября 2002 г. N 813 продолжительность работы по совместительству для указанной категории медицинских работников составляет не более 8 часов в день и 39 часов в неделю, по сути, это существенное отклонение от общего правила, устанавливающего продолжительность рабочего времени при работе по совместительству, которая не должна превышать половину месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников. Что говорит о том, как остро стоит проблема нехватки медицинских кадров в организациях и учреждениях здравоохранения, расположенных в сельской местности.

ТК РФ гарантирует всем работающим по трудовому договору право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Правовое регулирование времени отдыха медицинских работников имеет свои особенности. Согласно ст. 350 ТК РФ отдельным категориям медицинских работников может быть предоставлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Его продолжительность устанавливает Правительство РФ. Например, Постановлением Правительства РФ от 6 июня 2013 г. N 482 утверждена продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска (от 14 до 35 календарных дней) за работу с вредными и (или) опасными условиями труда медицинским работникам, участвующим в оказании психиатрической помощи, непосредственно участвующим в оказании противотуберкулезной помощи, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных.

Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 1998 г. N 1588 <1> врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) за непрерывную работу в этих должностях свыше трех лет устанавливается дополнительный оплачиваемый трехдневный отпуск. При этом при определении продолжительности непрерывной работы в должностях врачей общей практики (семейного врача) и медицинских сестер врачей общей практики (семейного врача) для предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска засчитывается время непосредственно предшествующей непрерывной работы в должностях участковых врачей-терапевтов, участковых врачей-педиатров территориальных участков и медицинских сестер терапевтических и педиатрических территориальных участков.

--------------------------------

<1> Об установлении врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) ежегодного дополнительного оплачиваемого 3-дневного отпуска за непрерывную работу в этих должностях.

Ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 56 и 49 календарных дней соответственно устанавливается отдельным категориям медицинских работников, занятым на работах, относящихся к первой или второй группе работ с химическим оружием <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием".

В заключение необходимо отметить, что медицинские работники имеют право на все основные гарантии, предусмотренные трудовым законодательством. При этом специфика их трудовой деятельности предполагает наличие дополнительных гарантий, предусмотренных Законом об основах охраны здоровья граждан. К числу таковых относятся:

1) создание руководителем медицинской организации соответствующих условий для выполнения работником своих трудовых обязанностей, включая обеспечение необходимым оборудованием, в порядке, определенном законодательством Российской Федерации;

2) профессиональная подготовка, переподготовка и повышение квалификации за счет средств работодателя в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации;

3) профессиональная переподготовка за счет средств работодателя или иных средств, предусмотренных на эти цели законодательством Российской Федерации, при невозможности выполнять трудовые обязанности по состоянию здоровья и при увольнении работников в связи с сокращением численности или штата, в связи с ликвидацией организации;

4) прохождение аттестации для получения квалификационной категории в порядке и в сроки, определяемые уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, а также дифференциация оплаты труда по результатам аттестации;

5) стимулирование труда в соответствии с уровнем квалификации, со спецификой и сложностью работы, с объемом и качеством труда, а также конкретными результатами деятельности;

6) создание профессиональных некоммерческих организаций;

7) страхование риска своей профессиональной ответственности.

Глава 17. ТРУД ТВОРЧЕСКИХ РАБОТНИКОВ: ОСОБЕННОСТИ

ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

О.В. МОЦНАЯ

§ 1. Общие положения

Творчество как явление всегда обладало особой притягательной силой для исследователей различных сфер человеческой активности <1>. Оно изучается философами, искусствоведами, психологами, не остались в стороне и правоведы. При этом изначально творчество в значительной степени интересовало ученых-цивилистов, специализировавшихся в авторском праве, в то время как трудоправовая наука была несколько отстранена от изучения проблем творчества. Первые исследования общего плана по проблемам творчества в трудовом праве появились в середине 90-х гг. XX в. в Пермском университете на кафедре трудового права и права социального обеспечения. Тогда в правовой науке прозвучал тезис о том, что творчество - "это особый труд, включая труд так называемых наемных работников, а он предполагает и специальную деятельность работодателей по организации такого труда" <2>. Законодательно такой подход к творческому труду был закреплен только с принятием нового Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) в 2001 году. Так, в соответствии со ст. 351 ТК РФ устанавливаются особенности регулирования труда творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, а также иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. Таким образом, ТК РФ не раскрывает содержание такого понятия, как "творческий работник", а перечисляет сферы применения творческого труда.

--------------------------------

<1> См.: Бугров Л.Ю., Худякова С.С., Варламова Ю.В., Гонцов Н.И. Творчество и трудовое право / Под ред. Л.Ю. Бугрова. Пермь: Изд-во Пермского ун-та, 1995. С. 3.

<2> Там же.

Специфика труда творческих работников определяется видовой и жанровой принадлежностью создаваемых ими произведений. Особенностям регулирования труда творческих работников посвящен ряд статей ТК РФ. Так, ст. 94 ТК РФ устанавливает особенности продолжительности их ежедневной работы (смены), ст. 96 - особенности работы в ночное время; ст. 113 - особенности привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни; ст. 153 - особенности оплаты труда в выходные и нерабочие праздничные дни; ст. 157 - особенности применения понятия "время простоя" к творческим работникам; ст. 268 - особенности регулирования труда творческих работников в возрасте до 18 лет; ст. 351 - общие нормы об источниках регулирования труда творческих работников.

Нормы ТК РФ относительно регулирования творческого труда довольно разрозненны, что создает ряд сложностей для правоприменителей. На сегодня одна из основных проблем - это отсутствие в трудовом законодательстве понятия "творческий работник".

Если мы обратимся к Основам законодательства Российской Федерации о культуре, утвержденным Верховным Советом РФ еще в 1992 г., то найдем следующее определение (ст. 3 Основ): творческий работник - физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников (к числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания).

Указанное определение было воспринято отечественным законодательством в начале 90-х годов прошлого века в соответствии с рекомендацией ЮНЕСКО "О положении творческих работников" <1>, является довольно широким и не согласуется с ТК РФ по ряду положений, поскольку:

--------------------------------

<1> Принята в г. Белграде 27 октября 1980 г. на 21-й сессии Генеральной конференции ЮНЕСКО.

во-первых, с точки зрения отечественного трудового законодательства работник - это всегда физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем (ст. 20 ТК РФ). Иными словами, лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, но при этом не состоит в трудовых отношениях, не может считаться работником с точки зрения ТК РФ;

во-вторых, в настоящее время в Российской Федерации никто не наделен полномочиями по признанию лиц "творческими работниками";

в-третьих, ТК РФ признает только один вид соглашения о труде между работником и работодателем - это трудовой договор;

в-четвертых, наличие или отсутствие у лица статуса члена какого-либо объединения творческих работников само по себе не влияет на его правовой статус как работника.

Таким образом, на наш взгляд, определения, содержащиеся в Основах законодательства о культуре и рекомендации ЮНЕСКО, характеризуют не творческих работников, а "лиц, занимающихся творческой деятельностью". Обратившись к оригинальному тексту рекомендации 1980 г. на английском языке <1>, мы обнаружим, что она касается статуса не творческих работников (как лиц, связанных соглашениями о труде) <2>, а творческих личностей (творцов, художников в широком смысле этого слова) <3>, то есть людей, занимающихся творческой деятельностью во всех ее проявлениях. И, если мы будем иметь это в виду, тогда не возникнет никаких противоречий в понимании терминов, а заглавное определение упомянутой рекомендации на русском языке будет вполне соответствовать правовым реалиям, то есть под творческой личностью (художником, творцом в широком смысле этого слова) мы будем понимать любое лицо, которое создает или интерпретирует произведения искусства, участвуя таким образом в их воссоздании, которое считает свою творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, которое таким образом способствует развитию искусства и культуры и признано или требует признания в качестве творца, независимо от того, связано оно или нет какими бы то ни было трудовыми отношениями и является оно или нет членом какой-либо ассоциации.

--------------------------------

<1> См.: Recommendation concerning the Status of the Artist. URL: http://portal.unesco.org/en/ev.php-URL_ID=13138&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

<2> Термин работник - "employee" не употребляется в названии рекомендации вообще.

<3> Употребляется термин "artist" - в первом значении этот термин обозначает художника (см. Новый большой англо-русский словарь), человека, создающего произведения искусства (независимо профессионально или в качестве хобби) - Oxford Dictionary of English. URL: http://www.oxforddictionaries.com/definition/english/artist (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

В нынешнем варианте официального перевода предлагаемый рекомендацией термин "творческий работник" вступает в прямое противоречие со ст. 56 ТК РФ, в соответствии с которой работник - это та сторона трудового договора, которая обязуется лично выполнять определенную трудовую функцию. Иными словами, если лицо не вступило в трудовые отношения с работодателем и не приняло на себя обязательства, предусмотренные трудовым договором, то и понятие "работник" к нему не может применяться вообще, при этом не имеет значения, связана его деятельность с творчеством или нет.

Вместе с тем, учитывая рекомендательный характер акта ЮНЕСКО, а также тот факт, что Основы законодательства о культуре должны были дать общее направление развития нормативной базы в указанной сфере, можно предположить, что в настоящее время законодатель не может слепо копировать определения без учета сложившегося отечественного опыта нормативного регулирования в сфере трудовых отношений.

Итак, ТК РФ не содержит общего определения творческого работника, но распространяет свое действие на творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. Законодатель, устанавливая особенности регулирования труда, идет по пути перечисления сфер деятельности, в которых возможно применение творческого труда. Но и здесь нет единства, так как, например, в ст. 59 ТК РФ, предусматривающей возможность заключения срочных трудовых договоров с творческими работниками, называются средства массовой информации, организации кинематографии, театры, театральные и концертные организации, цирки. При этом во всех других статьях ТК РФ, посвященных особенностям регулирования труда творческих работников, к перечисленным выше добавляются еще и теле- и видеосъемочные коллективы (ст. ст. 113, 153, 351 ТК РФ).

Ситуация осложняется тем, что кроме жанровой принадлежности творческий труд дифференцируется еще и по степени участия работников в творческом процессе: например, некоторые работники (такие как актер и режиссер) участвуют в создании творческого произведения непосредственно, а другие (например, гример, осветитель, декоратор) - способствуют реализации творческого замысла, помогая создавать образ или доносить творческий замысел до зрителя, слушателя.

Указанный принцип не учтен в утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации Перечне профессий и должностей творческих работников <1> (далее - Постановление N 252). В указанный Перечень попали должности, которые сами по себе не имеют отношения к творчеству, но могут быть связаны с творческой деятельностью. При этом особенности творческого труда на них не распространяются. Например, администратор (телевидения или съемочной группы), заведующий аттракционом (или аттракционным комплексом), механик (по обслуживанию съемочной и звуковой техники), пиротехник, настройщик, а также некоторые другие профессии рабочих. Для указанных лиц законодатель установил такие же особенности, как и для творческих работников, чья деятельность непосредственно связана с созданием или интерпретацией культурных ценностей. Такой подход создает немало сложностей. В связи с этим Министерством культуры Российской Федерации был издан ряд приказов, которые носят рекомендательный характер и позволяют разграничивать должности творческих работников с должностями административно-управленческого и вспомогательного персонала в подведомственных Министерству культуры РФ государственных и муниципальных учреждениях. Речь идет о следующих приказах:

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252 "Об утверждении перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом Российской Федерации".

- от 8 апреля 2013 г. N 325 "Об утверждении примерного перечня должностей, отнесенных к категории административно-управленческого персонала учреждения, находящегося в ведении Министерства культуры Российской Федерации";

- от 5 мая 2014 г. N 763 "Об утверждении перечней должностей и профессий работников федеральных государственных учреждений, подведомственных Министерству культуры Российской Федерации, относимых к основному персоналу по видам экономической деятельности "Организация и постановка театральных, оперных и балетных представлений, концертов и прочих сценических выступлений", "Деятельность ансамблей, цирков и театральных трупп, оркестров и музыкальных групп", "Деятельность концертных залов, театров, оперных зданий, мюзик-холлов, включая услуги билетных касс" и др.;

- от 25 сентября 2014 г. N 1668 "Об утверждении примерного перечня должностей, отнесенных к категории вспомогательного персонала организаций, находящихся в ведении Министерства культуры Российской Федерации".

Следует отметить, что наряду с термином "творческий работник" в законодательстве нередко встречается термин "работник культуры". Например, в ст. 282 ТК РФ, устанавливающей особенности работы по совместительству, наряду с педагогическими, медицинскими и фармацевтическими работниками упоминаются работники культуры. Особенности их работы по совместительству определяются соответствующим Постановлением Правительства Российской Федерации <1> и Постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации <2>. При этом законодатель не разъясняет, какие именно работники относятся к категории "работники культуры", хотя в тексте Постановления в качестве таковых упоминаются концертмейстеры, балетмейстеры, хормейстеры, аккомпаниаторы, художественные руководители, то есть те должности, которые наряду с другими отнесены к категории должностей творческих работников Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2007 г. N 252. Но, на наш взгляд, термин "работники культуры" несколько уже термина "творческий работник". Если обратиться к тексту Отраслевого соглашения между Министерством культуры Российской Федерации и Российским профсоюзом работников культуры на 2015 - 2017 гг., то можно обнаружить, что под работниками культуры (как стороны указанного соглашения) понимаются работники организаций и учреждений культуры, подведомственных Министерству культуры Российской Федерации (п. 1.1 Соглашения). При этом далеко не все работники организаций и учреждений культуры являются творческими работниками.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2003 г. N 197 "Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры" (ред. от 4 сентября 2012 г.).

<2> Постановление Минтруда России от 30 июня 2003 г. N 41 "Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры".

Попытки дать универсальное определение творческого работника осложняются многообразием видов творческой деятельности, каждому из которых свойственна своя специфика труда. Еще в конце 70-х гг. XX в. Ю.Б. Волеговым было проведено теоретическое исследование, позволившее выявить и систематизировать объективные основания различий в правовом регулировании труда творческих работников. Среди них были выделены следующие:

1) особое место и значение отрасли культуры в государстве;

2) специфические задачи, стоящие перед культурой;

3) творческий характер труда основных работников отрасли (в основе творческого труда лежит авторское начало, поиск оригинальных решений, образов, должностная обязанность создавать новое);

4) специфика условий и организации труда творческих работников (обусловлена связью духовного и материального процессов труда, объединенных в цикл создания произведений; повышенной умственной и эмоциональной напряженностью труда, сочетанием репетиций и выступлений, разъездным характером работы);

5) видовая и жанровая принадлежность экспонируемых творческими работниками произведений, а также способ создания и консервации произведений;

6) характер трудовой связи некоторых категорий работников с организацией культуры <1>.

--------------------------------

<1> См.: Волегов Ю.Б. Особенности правового регулирования труда творческих работников телевидения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1979. С. 11.

Принимая во внимание всю специфику творческого труда, можно задаться вопросом: можно ли дать универсальное определение творческого труда, а также есть ли необходимость в специальном регулировании этой сферы нормами трудового права? Ведь такая инициатива может быть расценена как попытка вмешаться в творческие процессы через традиционное подчинение работника власти работодателя. Ответ на этот вопрос заключается в том, что специальное регулирование творческой деятельности все-таки необходимо, так как позволит защитить интересы творческих лиц как работников и реализовать юридические гарантии их прав на пенсионное, социальное, медицинское обеспечение в рамках трудовых отношений. Между тем отсутствие законодательно закрепленных понятий "творческий работник" и "творческий труд" позволяет некоторым исследователям переносить акценты с трудовых отношений на гражданско-правовые и обосновывать развитие сферы зрелищных услуг как разновидности сферы обслуживания, призванной удовлетворять культурные, эстетические и духовные потребности <1>, оставляя при этом за рамками правового регулирования соблюдение интересов творческих личностей как работников.

--------------------------------

<1> См.: Халудорова С.В. Об источниках правового регулирования зрелищных услуг // СПС "КонсультантПлюс".

§ 2. Особенности правового регулирования труда

творческих работников

Рассмотрим подробнее законодательные изъятия, связанные с регулированием творческой деятельности.

Особый характер труда творческих работников позволил законодателю установить возможность заключения с ними срочных трудовых договоров по соглашению сторон в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ. Указанная норма вызывает следующий вопрос: если творческому труду свойственен особый характер, требующий заключения трудового договора на определенный срок, то не ясно, почему законодатель предусмотрел возможность заключения срочного трудового договора по соглашению сторон, а не в императивном порядке, ведь по норме ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается тогда, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения <1>. Однако не любой творческий труд требует того, чтобы его регламентировали во времени. Законно ли в данном случае многократное заключение с творческим работником срочного трудового договора по соглашению сторон? В данной ситуации обычный работник защищен тем, что факт многократности заключения срочных трудовых договоров рассматривается судами основанием для признания нескольких срочных трудовых договоров в качестве трудового договора, заключенного на неопределенный срок. Указанная правовая позиция закреплена в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2. Однако, как показывает судебная практика, в отношении творческих работников данное правило не действует. Суды не признают многократность заключения срочных трудовых договоров с творческими работниками как доказательство постоянного характера их работы и незаконности условия о срочности <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Ершова Е.А. Заключение срочного трудового договора // Трудовое право. 2007. N 2.

<2> См.: Апелляционное определение Московского городского суда от 20 октября 2014 г. по делу N 33-26200, Апелляционное определение Московского городского суда от 28 февраля 2014 г. по делу N 33-4508/14, Апелляционное определение Московского городского суда от 18 декабря 2014 г. по делу N 33-40907 // СПС "КонсультантПлюс".

Таким образом, творческие работники вынуждены соглашаться с предлагаемым работодателем условием о срочности трудовых договоров, заключаемых с ними, что нередко ведет к ущемлению их прав. Полагаем, что возможность заключения срочного трудового договора с творческими работниками не требует специального регулирования, а подпадает под действие п. 6 ч. 1 ст. 59 ТК РФ, когда срочный трудовой договор заключается с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы.

Специфика некоторых художественных произведений предполагает необходимость участия в их создании несовершеннолетних: например, цирковые выступления, спектакли, телепередачи, съемки в кино, рекламе и пр.

По общим правилам ст. 63 ТК РФ допускается заключение трудового договора с несовершеннолетними, достигшими возраста 14 лет, но при этом требуется согласие одного из родителей (попечителя) и органа опеки и попечительства. Однако для организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков предусмотрена определенная специфика. В указанных организациях допускается заключение трудовых договоров с лицами, не достигшими возраста 14 лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию. Трудовой договор от имени работника в этом случае подписывается его родителем (опекуном) при наличии разрешения органов опеки и попечительства. Таким образом, минимального ограничения возраста несовершеннолетнего для заключения трудового договора в таких случаях не предусмотрено. Здесь кроется еще одна из проблем, связанная с регулированием трудовых отношений творческих работников. Дело в том, что установленный законодателем перечень организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков, где возможно применение труда несовершеннолетних, является далеко не исчерпывающим. Например, детское телевидение предполагает необходимость участия несовершеннолетних разного возраста в создании детских и подростковых телепередач, так же как и активное развитие рынка рекламы, в том числе детских товаров и продуктов питания, предполагает съемки видеороликов с участием не просто несовершеннолетних, а детей такого возраста, в котором они еще не могут даже осознавать, что являются актерами и принимают участие в съемке. При этом теле- и видеосъемочные коллективы вообще не наделены законодателем правом привлекать к труду несовершеннолетних в возрасте до 14 лет. Соответственно, в таких ситуациях дети в лице своих представителей выведены за рамки действия трудового законодательства и лишены дополнительных гарантий, которые имеют работники по трудовому договору по сравнению с лицами, оказывающими услуги по гражданско-правовым договорам.

На сегодняшний день минимальные ограничения по возрасту работников установлены Правилами об охране труда работников цирка, утвержденными Постановлением Народного комиссариата труда СССР в 1929 г. (действует в части, не противоречащей ТК РФ, вступившему в силу с 1 февраля 2002 г.). В соответствии с указанными Правилами партерные выступления могут быть разрешены только несовершеннолетним не моложе 11 лет, также не допускаются выступления на арене лиц, не достигших возраста 14 лет, при работе в воздухе без отрыва, а также лиц, не достигших возраста 16 лет, при полетах в воздухе с отрывом.

До ноября 2009 г. особенности труда лиц моложе 14 лет, принимающих участие в киносъемках, регулировались Постановлением НКТ РСФСР от 12 июля 1933 г. N 17. В настоящее время указанное Постановление утратило силу, однако нового акта, регулирующего указанные отношения, принято не было. Таким образом, новые стандарты детского творческого труда до настоящего времени не разработаны, что позволяет работодателям без существенных ограничений использовать детский труд.

Как отмечают исследователи, отсутствие в российском трудовом законодательстве нормы о минимальном возрасте для приема на работу означает, что стать творческим работником может ребенок любого возраста <1>. Однако акты международного права, такие как Декларация прав ребенка ООН от 20 ноября 1959 г. и Конвенция о правах ребенка от 20 ноября 1989 г., предусматривают необходимость установления государством минимального возраста для приема на работу.

--------------------------------

<1> См.: Бочарникова М.А. Дети и творчество // Справочник кадровика. 2009. N 6. С. 36 - 38.

Полагаем, что, устанавливая минимальный возраст для привлечения к труду несовершеннолетних работников, законодателю необходимо ответить на вопрос: может ли лицо, не достигшее определенного возраста, быть работником по смыслу ст. 20 ТК РФ, то есть осознанно вступать в трудовые отношения с работодателем, которые предполагают личное выполнение трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) и подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка?

На организацию творческой деятельности особое влияние оказывают такие факторы, как интенсивность и эмоциональная напряженность творческого труда. Они же определяют специфику режима рабочего времени и времени отдыха творческих работников. В соответствии со ст. 94 ТК РФ продолжительность ежедневной работы (смены) творческих работников может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом и трудовым договором. Однако следует помнить, что нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Это правило распространяется и на творческих работников, если они не относятся к тем категориям, для которых установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, то есть являются несовершеннолетними или инвалидами. До вступления в силу Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда" некоторые профессии творческих работников относились к Списку производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых давала право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день (далее - Список). В настоящее время сокращенная продолжительность рабочего времени (не более 36 часов в неделю) устанавливается для работников, условия труда которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 3-й или 4-й степени или опасным условиям труда. В отношении творческих работников, перечень профессий и должностей которых утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2007 г. N 252, Министерство труда и социальной защиты Российской Федерации утвердило особенности проведения специальной оценки условий их труда на рабочих местах <1>.

--------------------------------

<1> Приказ Минтруда России от 14 ноября 2014 года N 882н.

Таким образом, на сегодняшний день, с учетом того, что Список потерял свою актуальность, творческие работники могут получить льготы на сокращенное рабочее время лишь в том случае, если работодатель распространит указанные льготы на них с помощью коллективного договора, локального нормативного акта или трудового договора. Аналогичное правило действует и в отношении дополнительных отпусков, которые ранее были предусмотрены для отдельных категорий творческих работников <1>. Например, в Уставе федерального государственного унитарного предприятия "Информационное телеграфное агентство России (ИТАР-ТАСС)" предусмотрено, что Агентство вправе устанавливать для своих работников дополнительные отпуска, сокращенный рабочий день и иные социальные льготы в соответствии с законодательством Российской Федерации <2>. Аналогичная норма содержится и в Уставе федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания" <3>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Каримова Р.А. Особенности регулирования рабочего времени и времени отдыха творческих работников средств массовой информации // Российский юридический журнал. 2010. N 3.

<2> Подпункт "д" п. 27 Устава федерального государственного унитарного предприятия "Информационное телеграфное агентство России (ИТАР-ТАСС)", утв. Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2004 г. N 667.

<3> Подпункт 6 п. 26 Устава федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания", утв. Постановлением Правительства РФ от 27 июля 1998 г. N 844 (ред. от 26 февраля 2004 г.).

В соответствии со ст. 91 ТК РФ рабочее время - это время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени. В характеристике особенностей рабочего времени некоторых творческих работников особое значение приобретает трактовка понятия "иные периоды", которые также относятся к рабочему времени.

В соответствии с Положением об условиях и оплате труда работников концертных организаций, музыкальных и танцевальных коллективов <1> были установлены периоды, которые также относятся к рабочему времени:

--------------------------------

<1> Утверждены Приказом Минкультуры СССР от 29 декабря 1976 г.

а) время, затраченное на подготовку, проведение и завершение концерта (загримирование, разгримирование, костюмировка, установка и разбор декораций и т.д.);

б) время, затраченное на участие в репетициях, включая занятия, тренаж и другие подготовительные работы, с момента явки на работу по распоряжению администрации до момента окончания работы, по фактической ее длительности, но не менее двух часов в один вызов;

в) время, затраченное при выездных концертах с момента явки на сборный пункт в установленный срок до приезда в то место, где назначен концерт, а также время, затраченное на возвращение к месту нахождения концертной организации (но не более семи часов в сутки на проезды в оба конца); время, затраченное на ожидание в случае задержки объявленного концерта, и продолжительность концерта;

г) перерывы между концертами в пределах одного вызова на работу (например, между двумя утренними концертами);

д) время нахождения в пути во время гастролей по фактической длительности, но не более семи часов в сутки;

е) половина времени, установленного для проведения данного концерта или репетиций, - в случае, когда работник явился, не будучи предупрежденным об отмене концерта или репетиции.

Таким образом, для творческих работников концертных организаций рабочее время - это время проведения репетиций, спектаклей, гастроли и периоды подготовки к ним. Кроме того, чаще всего общевыходные дни являются для них обычными рабочими днями, равно как и нерабочие праздничные дни. В связи с этим для творческих работников концертных организаций на законодательном уровне имело бы смысл разграничить работу в их собственные выходные дни от работы в нерабочие праздничные и общевыходные дни.

Регулирование рабочего времени творческих работников средств массовой информации в основном осуществляется по общим правилам трудового законодательства. Однако, как отмечают исследователи, "особенность продолжительности рабочего времени творческих работников телевидения и радиовещания состоит в том, что творческий процесс осуществляется фактически непрерывно и данное обстоятельство в значительной мере затрудняет его учет" <1>. В связи с этим в диссертационных исследованиях предлагается включить в специальные законодательные акты нормы, посвященные правовому регулированию рабочего времени, в которых будет учтена специфика деятельности и условий труда творческих работников <2>.

--------------------------------

<1> Аристова С.В. Особенности правового регулирования труда работников телевидения и радиовещания: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 23.

<2> Там же. С. 22.

Специфика рабочего времени творческих работников выражается также в необходимости установления различных режимов рабочего времени, продолжительности их ежедневной работы, смены, специального порядка учета рабочего времени, а также в привлечении к работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни. В настоящее время ТК РФ содержит норму о том, что указанные особенности труда творческих работников регулируются коллективными договорами, локальными нормативными актами и трудовыми договорами (ст. ст. 96, 97 ТК РФ). Между тем по общим правилам привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни осуществляется с письменного согласия работника (ст. 113 ТК РФ). Таким образом, творческого работника можно привлекать к такой работе без его согласия, если это предусмотрено локальным нормативным актом. Из этого следует, что отсутствие законодательно закрепленных минимальных гарантий в отношении творческих работников может приводить к нарушению их трудовых прав.

Еще одна особенность труда творческих работников, о которой необходимо упомянуть, - это особая трактовка понятия "простой" в отношении творческого труда. В соответствии с ч. 5 ст. 157 ТК РФ если творческие работники в течение какого-либо времени не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, которые устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Указанная норма оценивается исследователями неоднозначно: с одной стороны, это попытка предоставить творческим работникам определенную льготу, однако до конца не установлен механизм ее реализации: формулировка "может оплачиваться" оставляет на усмотрение работодателя выплату заработной платы за то время, когда творческий работник фактически не задействован в творческом процессе. Между тем по общим нормам ст. 157 ТК РФ время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя.

Как отмечают отдельные авторы <1>, оценивая особенности трактовки понятия "простой" в отношении творческих работников: "...включение данной особенности в статью 157 не совсем логично, поскольку в таком случае содержание статьи противоречит ее названию ("Оплата времени простоя")... вопрос о том, оплачивать ли данные перерывы и в каком размере, фактически отдан на откуп работодателю. При этом каких-либо стимулов к их оплате у работодателя нет. Это его право, но не обязанность".

--------------------------------

<1> См.: Каримова Р.А. Особенности регулирования рабочего времени и времени отдыха творческих работников средств массовой информации // Российский юридический журнал. 2010. N 3. С. 158; а также Куревина Л.В. Особенности режима рабочего времени творческих работников // Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения. 2013. N 6.

Полагаем, что в ТК РФ все-таки должны содержаться нормы, устанавливающие минимальный размер оплаты труда в указанных выше случаях, тем более что в соответствии со ст. ст. 252, 351 ТК РФ особенности оплаты труда творческих работников наряду с другими особенностями устанавливаются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Между тем М.А. Бочарникова отмечает, что в настоящее время оплата труда творческих работников организаций, финансируемых из федерального бюджета, производится по общим правилам в соответствии с Положением об установлении систем оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений <1>, при этом предусмотрены некоторые особые правила, касающиеся порядка исчисления среднего заработка отдельных категорий творческих работников <2>.

--------------------------------

<1> Утверждено Постановлением Правительства РФ от 5 августа 2008 г. N 583.

<2> См.: Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников: Учеб. пособие / Под ред. Ю.П. Орловского. М.: Контракт, 2014. С. 290.

Подводя итог настоящего раздела, следует отметить, что, устанавливая особенности регулирования труда творческих работников, законодатель не дает конкретных решений по вопросам установления режимов рабочего времени, времени отдыха, оплаты труда, привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, ограничиваясь формулировками, что регулирование указанных отношений осуществляется коллективными договорами, локальными нормативными актами или трудовыми договорами с работниками.

В такой ситуации работодателю, принимающему локальные нормативные акты, следует руководствоваться ст. 9 ТК РФ, запрещающей снижение уровня гарантий работников по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Подводя итог настоящего раздела, следует отметить, что ТК РФ отмечает особый характер труда творческих работников в специальных нормах-изъятиях, которые исключают применение общеустановленных правил, однако в целях недопущения ухудшения положения работников на локальном уровне требуют установления для них дополнительных льгот, которые могут быть предоставлены как с помощью повышения оплаты их труда, так и другими способами.

Глава 18. ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА РАБОТНИКОВ В

СФЕРЕ ПРОВЕДЕНИЯ СПЕЦИАЛЬНОЙ ОЦЕНКИ УСЛОВИЙ ТРУДА

Л.В. СЕРЕГИНА

§ 1. Общие положения

Работодатель обязан так организовать трудовой процесс, чтобы исключить производственные факторы, способные оказать неблагоприятное воздействие на здоровье работников, или обеспечить снижение уровней их воздействия до значений социально допустимого риска. На основании ст. 212 ТК РФ на работодателя возлагается обязанность обеспечить проведение специальной оценки условий труда в соответствии с законодательством о специальной оценке условий труда.

Определение специальной оценки условий труда и правила ее проведения приведены в Федеральном законе от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда" <1> (далее - Федеральный закон N 426-ФЗ). Специальная оценка условий труда является единым комплексом последовательно осуществляемых мероприятий по идентификации вредных и (или) опасных факторов производственной среды и трудового процесса и оценке уровня их воздействия на работника с учетом отклонения их фактических значений от установленных уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти нормативов (гигиенических нормативов) условий труда и применения средств индивидуальной и коллективной защиты работников. Порядок проведения специальной оценки условий труда определен положениями главы 2 Федерального закона N 426-ФЗ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2013. N 52 (ч. I). Ст. 6991.

Специальная оценка условий труда проводится совместно работодателем и организацией или организациями, привлекаемыми работодателем на основании гражданско-правового договора.

Порядок допуска организаций к деятельности по проведению специальной оценки условий труда, их регистрации в реестре организаций, проводящих специальную оценку условий труда, приостановления и прекращения деятельности по проведению специальной оценки условий труда устанавливается Правительством РФ (ч. 3 ст. 19 Федерального закона N 426-ФЗ) <1>. Организации, аккредитованные в соответствии с Правилами аккредитации организаций, оказывающих услуги в области охраны труда, утвержденными Приказом Минздравсоцразвития России от 1 апреля 2010 г. N 205н, в качестве организаций, оказывающих услуги по аттестации рабочих мест по условиям труда, вправе проводить специальную оценку условий труда до истечения срока действия имеющихся на день вступления в силу Федерального закона N 426-ФЗ аттестатов аккредитации испытательных лабораторий (центров) этих организаций, но не позднее чем до 31 декабря 2018 г. включительно (ч. 1 ст. 27).

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 30 июня 2014 г. N 599 "О порядке допуска организаций к деятельности по проведению специальной оценки условий труда, их регистрации в реестре организаций, проводящих специальную оценку условий труда, приостановления и прекращения деятельности по проведению специальной оценки условий труда, а также формирования и ведения реестра организаций, проводящих специальную оценку условий труда" // СЗ РФ. 2014. N 27. Ст. 3780.

Требования к организациям, проводящим специальную оценку условий труда, определены в ст. 19 указанного Федерального закона. В частности, в уставных документах такой организации в качестве основного вида деятельности или одного из видов ее деятельности должно быть указано проведение специальной оценки условий труда. В составе организации должно быть не менее пяти экспертов, работающих по трудовому договору и имеющих сертификат эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, в том числе не менее одного эксперта, имеющего высшее образование по одной из специальностей: врач по общей гигиене, врач по гигиене труда, врач по санитарно-гигиеническим лабораторным исследованиям.

Эксперт организации, проводящий специальную оценку, должен идентифицировать потенциально вредные и (или) опасные производственные факторы на рабочих местах (ч. 2 ст. 10 Федерального закона N 426-ФЗ). По результатам проведения исследований (испытаний) и измерений вредных и (или) опасных производственных факторов экспертом организации, проводящей специальную оценку условий труда, осуществляется отнесение условий труда на рабочих местах по степени вредности и (или) опасности к классам (подклассам) условий труда (ч. 8 ст. 12 Федерального закона N 426-ФЗ). Для выполнения этих обязанностей эксперт должен обладать определенными знаниями и навыками. Осуществление экспертом деятельности по проведению в ходе специальной оценки условий труда оценки уровня воздействия идентифицированных вредных и (или) опасных факторов на организм работника с учетом отклонения их фактических значений от соответствующих нормативов (гигиенических нормативов) обусловило необходимость установления особых требований к лицам, желающим осуществлять такую деятельность.

Положениями ст. 351.3 ТК РФ и законодательства о специальной оценке условий труда установлены особенности регулирования трудовых отношений с экспертами в сфере проведения специальной оценки условий труда. Под экспертами понимаются работники, прошедшие аттестацию на право выполнения работ по специальной оценке условий труда и имеющие сертификат эксперта на право выполнения таких работ.

§ 2. Условия допуска лиц к трудовой деятельности в качестве

эксперта организации, проводящей специальную оценку

условий труда

Условиями допуска лиц к трудовой деятельности в качестве эксперта организации, проводящей специальную оценку условий труда, являются:

- прохождение аттестации на право выполнения работ по специальной оценке условий труда;

- наличие у таких лиц сертификата эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда (ч. 1 ст. 351.3 ТК РФ и ч. 1 ст. 20 Федерального закона N 426-ФЗ).

Аттестация на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, выдача в результате ее проведения сертификата эксперта и его аннулирование осуществляются федеральным органом исполнительной власти, выполняющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда, то есть Министерством труда и социальной защиты РФ.

Порядок аттестации на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, выдачи и аннулирования сертификата эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, а также срок его действия определены Правилами аттестации на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, выдачи сертификата эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда и его аннулирования, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 3 июля 2014 г. N 614 <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2014. N 28. Ст. 4057.

Перечень требований, которым должны соответствовать лица, претендующие на получение сертификата эксперта, закреплен в ч. 3 ст. 20 Федерального закона N 426-ФЗ и воспроизведен в п. 2 Правил аттестации на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, выдачи сертификата эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда и его аннулирования (далее - Правила). В частности, они должны иметь высшее образование, дополнительное профессиональное образование, программа которого предусматривает изучение вопросов оценки условий труда в объеме не менее чем 72 часа, а также опыт практической работы в области оценки условий труда, в том числе в области аттестации рабочих мест по условиям труда, не менее трех лет.

Наличие высшего образования должно быть подтверждено соответствующими документами об образовании и квалификации. Так, наличие высшего образования - бакалавриата подтверждается дипломом бакалавра; высшего образования - специалитета - дипломом специалиста; высшего образования - магистратуры - дипломом магистра; высшего образования - подготовки кадров высшей квалификации, осуществляемой по результатам освоения программ подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), программ ординатуры, ассистентуры-стажировки, - дипломом об окончании соответственно аспирантуры (адъюнктуры), ординатуры, ассистентуры-стажировки (ч. 7 ст. 60 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2012. N 53 (ч. 1). Ст. 7598.

Помимо экспертов, работающих по трудовому договору и имеющих сертификат эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, организация, проводящая специальную оценку условий труда, должна иметь в своем составе не менее одного эксперта, имеющего высшее образование по одной из специальностей: врач по общей гигиене, врач по гигиене труда, врач по санитарно-гигиеническим лабораторным исследованиям (п. 2 ч. 1 ст. 19 Федерального закона N 426-ФЗ). В связи с этим следует отметить, что врач по общей гигиене, врач по гигиене труда или врач по санитарно-гигиеническим лабораторным исследованиям, желающие получить статус эксперта, должны соответствовать требованиям, предъявляемым ко всем лицам, претендующим на получение сертификата эксперта, и содержащимся в ч. 3 ст. 20 Федерального закона N 426-ФЗ. Для получения сертификата эксперта они наравне с другими претендентами должны пройти аттестацию на право выполнения работ по специальной оценке условий труда.

§ 3. Особенности деятельности экспертов организаций,

проводящих специальную оценку условий труда

Для осуществления деятельности эксперта лицам, успешно прошедшим аттестацию и получившим сертификат эксперта на право выполнения работ по специальной оценке условий труда, необходимо заключить трудовой договор с организацией, проводящей специальную оценку условий труда. Заключение трудового договора осуществляется по правилам главы 11 ТК РФ с учетом положений Федерального закона N 426-ФЗ.

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу в качестве эксперта, наряду с документами, перечисленными в ст. 65 ТК РФ, в подтверждение наличия специальных знаний (специальной подготовки) и опыта работы должно представить работодателю сертификат эксперта, выданный по установленной форме.

Работодателю необходимо проверить подлинность сертификата и убедиться, что срок его действия не истек и он не был аннулирован по решению Минтруда России. Для этого необходимо обратиться к реестру экспертов организаций, проводящих специальную оценку условий труда, в котором указываются: фамилия, имя, отчество (при наличии) эксперта; номер, дата выдачи сертификата эксперта (дубликата сертификата эксперта) и дата окончания срока действия сертификата эксперта (дубликата сертификата эксперта); область или области деятельности, в рамках которых эксперт может выполнять работы по проведению специальной оценки условий труда; дата аннулирования сертификата эксперта (ч. 5 ст. 21 Федерального закона N 426-ФЗ). Сведения в реестр экспертов вносятся Минтрудом России не позднее 10 рабочих дней со дня выдачи сертификата (его дубликата) или его аннулирования (п. п. 3, 4 приложения N 4 к Приказу Минтруда России от 24 января 2014 г. N 32н).

Так как условия труда эксперта определяются в организации не только трудовым договором, но и локальными нормативными актами, работодатель обязан при приеме на работу (до подписания трудового договора) ознакомить эксперта под расписку с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка и другими локальными нормативными актами, имеющими отношение к его трудовой функции (в частности, с должностной инструкцией). Если в организации заключен коллективный договор, работодатель должен ознакомить эксперта с его условиями (ч. 3 ст. 68 ТК РФ).

В соответствии с положениями Федерального закона N 426-ФЗ эксперт организации, проводящий специальную оценку, осуществляет следующие виды деятельности:

- дает работнику разъяснения по вопросам проведения специальной оценки условий труда на его рабочем месте (п. 2 ч. 1 ст. 5);

- идентифицирует потенциально вредные и (или) опасные производственные факторы на рабочих местах (ч. 2 ст. 10);

- определяет перечень подлежащих исследованиям (испытаниям) и измерениям вредных и (или) опасных производственных факторов на указанных в ч. 6 ст. 10 Федерального закона N 426-ФЗ рабочих местах, в отношении которых идентификация потенциально вредных и (или) опасных производственных факторов не осуществляется (ч. 7 ст. 10);

- осуществляет исследования (испытания) и измерения фактических значений вредных и (или) опасных производственных факторов (ч. 3 ст. 12);

- вносит в комиссию по проведению специальной оценки условий труда представление о возможности использования при проведении специальной оценки условий труда результатов исследований (испытаний) и измерений вредных и (или) опасных производственных факторов, проведенных аккредитованной в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации испытательной лабораторией (центром) (ч. 7 ст. 12);

- по результатам проведения исследований (испытаний) и измерений вредных и (или) опасных производственных факторов осуществляет отнесение условий труда на рабочих местах по степени вредности и (или) опасности к классам (подклассам) условий труда (ч. 8 ст. 12);

- представляет в комиссию по проведению специальной оценки условий труда заключение о возможности снижения класса (подкласса) условий труда на одну степень в соответствии с Методикой снижения класса (подкласса) условий труда при применении работниками, занятыми на рабочих местах с вредными условиями труда, эффективных средств индивидуальной защиты, прошедших обязательную сертификацию в порядке, установленном соответствующим техническим регламентом, утвержденной Приказом Минтруда России от 5 декабря 2014 г. N 976н <1> (ч. 6 ст. 14);

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

- определяет время выполнения каждой технологической операции при проведении специальной оценки условий труда на рабочих местах с территориально меняющимися рабочими зонами (ч. 4 ст. 16), а также совершает другие действия.

В ходе выполнения работ по проведению специальной оценки условий труда экспертом организации, проводящей такую оценку, осуществляется идентификация потенциально вредных и (или) опасных производственных факторов на рабочих местах, то есть сопоставление и установление совпадения имеющихся на рабочих местах факторов производственной среды и трудового процесса с факторами производственной среды и трудового процесса, предусмотренными Классификатором вредных и (или) опасных производственных факторов, утвержденным Приказом Минтруда России от 24 января 2014 г. N 33н "Об утверждении Методики проведения специальной оценки условий труда, Классификатора вредных и (или) опасных производственных факторов, формы отчета о проведении специальной оценки условий труда и инструкции по ее заполнению" <1>. При несовпадении наименований имеющихся на рабочем месте факторов производственной среды и трудового процесса с наименованиями факторов производственной среды и трудового процесса, предусмотренных Классификатором, экспертом фиксируется в его заключении отсутствие на рабочем месте вредных и (или) опасных факторов.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

Результаты идентификации потенциально вредных и (или) опасных производственных факторов утверждаются комиссией по проведению специальной оценки условий труда. В случае если вредные и (или) опасные производственные факторы на рабочем месте не идентифицированы, условия труда на данном рабочем месте признаются комиссией допустимыми, а исследования (испытания) и измерения вредных и (или) опасных производственных факторов не проводятся. В случае если вредные и (или) опасные производственные факторы на рабочем месте идентифицированы, комиссия принимает решение о проведении исследований (испытаний) и измерений данных вредных и (или) опасных производственных факторов. Комиссия вправе принять решение о невозможности проведения исследований (испытаний) и измерений вредных и (или) опасных факторов в случае, если проведение указанных исследований (испытаний) и измерений на рабочем месте может создать угрозу для жизни работника, экспертов и (или) иных работников организации, проводящей специальную оценку условий труда, а также иных лиц. Условия труда на таких рабочих местах относятся к опасному классу условий труда без проведения соответствующих исследований (испытаний) и измерений.

Эксперты организаций, проводящих специальную оценку условий труда, руководствуются в своей деятельности исключительно требованиями ТК РФ, Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда", других федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, регулирующих специальную оценку условий труда.

Одним из основных принципов деятельности экспертов является принцип независимости. В целях обеспечения независимости экспертов при осуществлении своей деятельности Федеральный закон "О специальной оценке условий труда" устанавливает для них ряд ограничений. В частности, эксперты не могут проводить специальную оценку условий труда, если они:

- являются учредителями (участниками) юридических лиц (работодателей), на рабочих местах которых проводится специальная оценка условий труда, руководителями таких организаций, должностными лицами таких организаций, несущими ответственность за организацию и проведение специальной оценки условий труда;

- состоят в близком родстве или свойстве (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов и супруги детей) с учредителями (участниками) юридических лиц (работодателей), на рабочих местах которых проводится специальная оценка условий труда, руководителями таких организаций, должностными лицами таких организаций, несущими ответственность за организацию и проведение специальной оценки условий труда (п. п. 5 и 6 ч. 2 ст. 22 Федерального закона N 426-ФЗ).

Помимо этого, эксперты не вправе осуществлять действия, влекущие за собой возникновение конфликта интересов или создающие угрозу возникновения такого конфликта, то есть ситуации, при которых заинтересованность эксперта влияет либо может повлиять на результаты проведения специальной оценки условий труда (ч. 4 ст. 22 Федерального закона N 426-ФЗ).

За нарушение установленного порядка проведения специальной оценки условий труда эксперты несут административную ответственность в соответствии со ст. 14.54 КоАП РФ как должностные лица организации, проводящей специальную оценку условий труда. В частности, на эксперта может быть наложен штраф за нарушение им порядка проведения специальной оценки условий труда в размере от 20 тысяч рублей до 30 тысяч рублей. Совершение правонарушения экспертом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет наложение административного штрафа в размере от 40 тысяч рублей до 50 тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет (ч. 2 ст. 14.54 КоАП РФ).

Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 83; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 21 22 23 24 25 26 27 28 2930

Мы поможем в написании ваших работ!