Правомерно ли требование проверяющих?
3. Организация Н. имела депозит в банке. У банка была отозвана лицензия на осуществление банковских операций. В ходе конкурсного производства банка конкурсной массы оказалось достаточно только для удовлетворения требований кредиторов первой и второй очереди. Организация понесла существенные убытки. Чтобы их компенсировать, она обратилась с иском к Банку России о возмещении убытков, обоснованием которого было указание на неэффективный банковский надзор.
Сформулируйте аргументы против данного требования.
Глава 5. РЕГУЛИРОВАНИЕ БАНКОВСКИХ РИСКОВ.
РИСК-ОРИЕНТИРОВАННЫЙ БАНКОВСКИЙ НАДЗОР
5.1. Понятие риска в праве
Любая предпринимательская деятельность (в том числе и банковская) так или иначе связана с возможностью понесения потерь, убытков - как прямых, так и виде неполученной прибыли. Эти потери могут зависеть от изменения конъюнктуры рынка (кто-то предложил рынку товар или услугу за меньшую стоимость или лучшего качества), от более фундаментальных проблем и состояний самого рынка (рынок может стагнировать, т.е. рыночные игроки будут стремиться не покупать товары или услуги) и от многих иных причин. Для любого предпринимателя важно оценивать уровень, потенциал угроз, потенциал риска (предпринимательская деятельность вообще осуществляется на свой страх и риск). Однако зачастую стремление к максимилизации прибыли превышает иные аргументы (помните известное, что нет того преступления, перед которым капитал не остановится, если видит прибыль в 300% <1>) и, как следствие, риск непомерно растет. С другой стороны, стремление избежать риска ведет к стагнации бизнеса. В силу этих причин для современной модели бизнеса характерна концепция управления риском, т.е. не отказ от риска, но его выявление, измерение, нахождение способов уменьшения негативного влияния.
|
|
|
--------------------------------
<1> Эта фраза английского публициста XIX века Томаса Дж. Дюнинга, ставшая известной благодаря цитированию в "Капитале" Маркса, звучит так: "Капитал... избегает шума и брани и отличается боязливой натурой. Это правда, но это еще не вся правда. Капитал боится отсутствия прибыли или слишком маленькой прибыли, как природа боится пустоты. Но раз имеется в наличии достаточная прибыль, капитал становится смелым. Обеспечьте 10%, и капитал согласен на всякое применение, при 20% он становится оживленным, при 50% положительно готов сломать себе голову, при 100% он попирает все человеческие законы, при 300% нет такого преступления, на которое он не рискнул бы, хотя бы под страхом виселицы. Если шум и брань приносят прибыль, капитал станет способствовать тому и другому. Доказательство: контрабанда и торговля рабами". Dunning T.J. Trade's Unions and Strikes: Their Philosophy and Intention. London: Published by the author, and Sold by M. Harley, N 5, Raquet court, Fleet street, E. C. 1860. P. 35 - 36. 52 p. (цит. по: Маркс К. Капитал. Гл. 24. Примеч. в конце п. 6; Маркс К. и Энгельс Ф. Сочинения. 2-е изд. Т. 23. С. 770.
|
|
|
Понятно, что особенно велика цена ошибки, цена реализация риска в тех сферах, которые оказывают значимое влияние на экономику и жизнь общества в целом. Современная экономика весьма чувствительна к состоянию дел в банковской и платежной системах. Как следствие, органы банковского надзора обязаны обращать повышенное внимание на те риски, которые накапливаются в банковской системе, в отдельных банках на их выявление, анализ, принятие должных мер предупреждения и устранения избыточного риска. Реализация данной компетенции надзорных органов породила такой подход в надзорной деятельности, как риск-ориентированный надзор.
Надо отметить, что в российском праве (особенно в цивилистике) вопросу о риске как о правовом понятии, уделялось определенное внимание. Так, еще в советское время были сформированы и получили развитие три концепции риска: объективная, субъективная и дуалистическая <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> См.: Афонченко А.Г. Сущность и значение риска как цивилистической категории // Современное право. 2007. N 8.
Объективная концепция (Н.С. Малеин, А.А. Собчак, О.А. Кабышев, Д.Ф. Кастрюлин, А.Ю. Бушев и др.) <1> состояла в том, что под риском следует понимать возможность наступления неблагоприятных последствий, относительно которых неизвестно, наступят они или нет <2>, его наступление чревато материальными потерями <3>. Особенность объективной концепции риска в том, что риск существует независимо от психического отношения лица (предвидения) к действиям (своим или чужим), к результату действий или событий.
--------------------------------
<1> См.: Малеин Н.С. Гражданско-правовое положение личности. М., 1975. С. 184; Собчак А.А. О некоторых спорных вопросах общей теории правовой ответственности // Правоведение. 1968. N 1. С. 55; Поваренков А.Ю. Риск в предпринимательской деятельности // Проблемы защиты субъективных гражданских прав: Сб. науч. тр. Ярославль, 2001. С. 38.
<2> См.: Кабышев О.А. Правомерность предпринимательского риска // Хозяйство и право. 1994. N 3. С. 50; Мезрин Б.Н. О юридической природе риска в советском гражданском праве // Гражданское право и способы его защиты. Свердловск, 1974. С. 47 - 48; Собчак А.А. Указ. соч. С. 55.
|
|
|
<3> См.: Рассудовский В. Вопрос об имущественном риске в гражданском праве // Советская юстиция. 1963. N 8. С. 11; Лаптева И.В. Гражданско-правовое регулирование страхования предпринимательского риска: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2006. С. 15; Волкова И.А. Страхование предпринимательского риска в гражданском праве России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 18; Кастрюлин Д.Ф. Переход риска утраты товара по договору международной купли-продажи. Саратов, 2006. С. 11, 13.
Субъективная концепция (В.А. Ойгензихт, С.Н. Братусь, Ф.Г. Нинидзе, О.А. Красавчиков, В.А. Копылов), выдвинутая в начале 70-х гг. прошлого века, рассматривает риск в качестве психического отношения субъекта к случайным последствиям своего поведения, допущения этих последствий, волевого регулирования поведения в определенных ситуациях. Риск как субъективная категория - это психическое отношение субъекта к результату собственных действий или поведению других лиц, а также к возможному результату объективного случая и случайно невозможных действий (событий), выражающееся в осознанном допущении отрицательных, в том числе невозместимых, имущественных последствий <1>. Риск подразумевает предвидение вероятности отрицательных последствий. Там, где заведомо известна неизбежность отрицательных последствий, нет риска <2>. Риск в рамках субъективной концепции трактуется и как психическое отношение лица к результату собственной деловой деятельности или активности других лиц, а также объективные случайные события, выражающиеся в осознанном допущении вероятности наступления отрицательных имущественных и иных последствий <3>.
--------------------------------
<1> См.: Ойгензихт В.А. Проблема риска в гражданском праве. Душанбе, 1972. С. 77; Братусь С.Н. Спорные вопросы теории юридической ответственности // Советское государство и право. 1973. N 4. С. 34.
<2> См.: Нинидзе Ф.Г. Крайняя необходимость по советскому гражданскому праву: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1974. С. 10.
<3> См.: Копылов В.А. Риск в предпринимательской деятельности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 1996. С. 14.
Дуалистическая концепция (А.П. Альгин, М.Ф. Озрих, Е.О. Харитонов) объединяет объективный и субъективный подходы. Риск в этой трактовке связан с выбором альтернативы, расчетом вероятности исхода выбора, и здесь проступает его субъективная сторона. Субъекты общественных отношений неодинаково воспринимают одну и ту же величину социального риска, что также свидетельствует в пользу его как субъективной категории <1>. Вместе с тем риск объективен, поскольку является формой количественно-качественного выражения неопределенности, отражает реально существующие в общественной жизни явления, процессы, стороны деятельности. Кроме того, риск порождается не только процессами субъективного характера, но и такими, существование которых в конечном счете не зависит от сознания человека <2>.
--------------------------------
<1> Альгин А.П. Новаторство, инициатива, риск. Л., 1987. С. 34 - 35.
<2> Альгин А.П., Озрих М.Ф. Перестройка и хозяйственный риск: социально-правовые аспекты // Правоведение. 1989. N 5. С. 25.
Вместе с тем ценным в этой дискуссии было то, что были выявлены основные зависимости риска от соответствующего субъекта. Риск в самом широком смысле есть вероятность наступления неблагоприятных последствий, которая зависит как от складывающихся условий деятельности субъекта (например, складывающейся конъюнктуры рынков и т.д.), так и самого субъекта, в том числе от того, насколько он способен управлять, т.е. выявлять (осуществлять мониторинг, анализ на основании систем учета и отчетности) и снижать уровень риска. Неблагоприятные последствия в конечном счете связаны с экономическими потерями. Но вероятность наступления этих потерь связана со многими аспектами деятельности субъекта соответствующих отношений. Именно это позволяет ставить вопрос об управлении рисками и, как следствие, осуществлять надзор над системами управления рисками, что является ключевым звеном современного риск-ориентированного банковского надзора.
Многие исследователи называют управление риском центральной задачей управления финансовыми организациями. Управление риском при этом определяется как повышение способности компании производить выгодные инвестиции. Поэтому эффективный риск-менеджмент гарантирует компании поставку средств, отвечающих ее потребностям в финансировании и необходимых для осуществления инвестиций, которые, в свою очередь, повышают стоимость компании. Риск-менеджмент состоит в идентификации, измерении, оценке, мониторинге и корректировке риска <1>.
--------------------------------
<1> Merton Robert C. (1995). Influence of Mathematical Models in Finance Practice: Past, Present and Future. Finance Practice and Education, Spring/Summer, p. 7 - 15.
Банковские риски являются одним из видов рисков, и поэтому для них характерны все те признаки, которые присущи предпринимательским рискам как родовой категории. Однако банковские риски в силу специфики банковской деятельности обладают и специфическими чертами: к настоящему времени, к примеру, выделены и классифицированы виды банковских рисков. Кроме того, любой банковский риск увеличивается, если существует в концентрированной форме, например при большой зависимости от одного или группы взаимосвязанных контрагентов, промышленных секторов или валют.
5.2. Виды банковских рисков
Существует несколько подходов к классификации рисков.
Так, авторы изданного в 2005 г. Европейской комиссией и Банком России труда "Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика" <1> делят банковские риски на 4 вида:
--------------------------------
<1> Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика / Под ред. Микаэла Олсена; пер. с англ. М., 2005.
1) кредитный риск;
2) рыночный риск;
3) риск ликвидности;
4) операционный риск.
С точки зрения авторов указанной работы, операционный риск включает в себя правовой риск.
Вместе с тем в качестве самостоятельных выделяются правовой риск, а также стратегический риск и риск утраты деловой репутации (репутационный риск).
Так, по классификации Контролера денежного обращения (ОСС) США выделяются следующие виды банковских рисков: кредитный, рыночный, процентный, валютный, правовой, транзакционный, стратегический, риск ликвидности и риск репутации.
Имеющиеся классификации банковских рисков не должны скрывать то обстоятельство, что для универсального банка был и остается основным кредитный риск <1>.
--------------------------------
<1> Как пишет С.Ю. Хасянова, "основным риском банковской деятельности считается кредитный риск (credit risk), так как главным источником прибыли банка являются кредиты. В последнее время актуальность кредитного риска обусловлена участившимися случаями банкротств банков, а также ростом волатильности и сокращением стоимости обеспечения по кредитам. Крупнейшие банки, развивая кредитование на международных рынках, сталкиваются также с проблемой оценки специфики кредитного риска в других странах". См.: Хасянова С.Ю. Совершенствование банковского регулирования и надзора в России на основе международных принципов. М.: ИНФРА-М, 2015. С. 14 - 15.
Кредитный риск (в самом общем смысле) - риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неисполнения, несвоевременного либо неполного исполнения должником финансовых обязательств перед кредитной организацией в соответствии с условиями договора. Хотя чаще всего кредитный риск ассоциируется с выдачей кредитов, он возникает в каждом случае, когда противоположная сторона берет на себя обязательство осуществить платеж или погасить обязательство перед банком.
В экономической литературе неоднократно отмечалось, что кредитные риски банка признаются самыми опасными с точки зрения потенциальных потерь, причем степень опасности данного риска характеризуется двумя моментами: возможностью банкротства заемщика и возможностью невозврата части основной суммы долга и процентов по нему. "Поэтому управление кредитными рисками... банков вполне обоснованно играет ведущую роль в ряду приоритетов риск-менеджмента во многих странах мира, в том числе и в России" <1>.
--------------------------------
<1> Гамза В.А. Управление рисками в коммерческих банках: интегративный подход: Монография. М.: Экономика, 2006. С. 27.
Базельский комитет по банковскому надзору определяет кредитный риск как "вероятность невыполнения заемщиком или контрагентом своих обязательств в соответствии с оговоренными условиями" <1>.
--------------------------------
<1> Принципы управления кредитным риском (Principles for the Management of Credit Risk). Базельский комитет по банковскому надзору. Базель, сентябрь 2000 г.
С кредитным риском сталкиваются держатели как балансовых, так и внебалансовых финансовых инструментов в тех случаях, когда существует некий контрагент, который обязан заплатить определенную сумму в соответствии с оговоренными условиями <1>. Большинство финансовых инструментов несут кредитный риск, например: кредит (кредитный риск представляет заемщик); гарантия (риск предоставляет принципал); облигация (кредитный риск представляет эмитент); производный финансовый инструмент (например, фьючерс <2>, форвардный контракт, опцион, своп), владелец которого берет на себя кредитный риск, представляемый стороной, несущей ответственность по платежным обязательствам. Кредитный риск несут также документарные операции, такие как аккредитив или простой вексель, владелец которых берет на себя кредитный риск, представляемый стороной, несущей ответственность по платежным обязательствам.
--------------------------------
<1> Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика. С. 2.
<2> В случае с фьючерсами кредитный риск ограничен вследствие ежедневного урегулирования маржинальных требований, отражающих динамику цен.
В отличие от перечисленных финансовых инструментов, акции, выпущенные компанией, не обязывают ее к выплате акционеру оговоренной суммы в означенный срок. У акции нет срока погашения или договорных платежных обязательств; выплаты дивидендов носят добровольный характер и могут быть отменены по решению компании.
Требования к достаточности капитала на покрытие кредитного риска изложены в Базеле I, Базеле II и Базеле III. Необходимость и значение мониторинга кредитного риска отражены в таком документе Базельского комитета по банковскому надзору, как Принципы управления кредитным риском (сентябрь, 2000): "Финансовые учреждения уже много лет сталкиваются с трудностями, вызванными множеством самых разных причин, но главная причина серьезных проблем банков по-прежнему непосредственно связана с размытостью кредитных стандартов для заемщиков и контрагентов, неудовлетворительным управлением портфельными рисками или недостаточным вниманием к экономическим и прочим изменениям, которые могут привести к ухудшению кредитоспособности контрагентов банка. Это в равной степени относится к странам Группы десяти и к странам, не входящим в Группу десяти" <1>. Иными словами, эмпирические данные говорят о том, что недостаточное внимание к выявлению, измерению, управлению и ограничению уровня кредитного риска является главной причиной банкротства банков.
--------------------------------
<1> Цит. по: Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика. С. 2.
Банк должен располагать своевременной и точной информацией о кредитных рисках, которым он подвергается в настоящий момент. Отсутствие данных затруднит оценку качества активов, а, следовательно, и потребности в резервах на покрытие ожидаемых убытков. Дефицит резервов на покрытие ожидаемых убытков может создать дополнительную напряженность в неблагополучный период, когда прибыль обычно падает. Нельзя забывать о том, что капитал - это защита от непредвиденных (неожидаемых) убытков и он не предназначен для покрытия ожидаемых убытков. Кроме того, при отсутствии своевременно полученной, точной информации о кредитном риске банк практически не сможет оценить, стоит ли ему предоставлять тому или иному заемщику дополнительную ссуду и если да, то на каких условиях (маржа, срок погашения и т.д.) <1>.
--------------------------------
<1> Дополнительную информацию о значимости данных о рисках банка на отдельных клиентов можно найти в "Консолидированном управлении рисками по правилу "знай своего клиента" (Consolidated KYC Risk Management). Базельский комитет по банковскому надзору // www.bis.org/bcbs. Октябрь 2004 г.
Следует подчеркнуть, что банки не должны ограничиваться знанием своих рисков на заемщика, так как для того, чтобы правильно оценить кредитоспособность каждого заемщика, необходимо иметь сведения о совокупном объеме рисков/заемных средств каждого заемщика, в том числе, например, о ссудах, предоставленных заемщику другими банками. Это подразумевает непрерывный мониторинг всех контрагентов в рамках оценки конечной потребности в резервах на возможные потери по ссудам <1>.
--------------------------------
<1> Наглядным примером отсутствия полной картины рисков компании служит банкротство американского хеджевого фонда "Лонг Терм Кэпитэл Менеджмент" (Long Term Capital Management (LTCM)), которое затронуло американские финансовые рынки и потребовало вмешательства Федеральной резервной системы США, чтобы сохранить финансовую стабильность. Описание банкротства LTCM можно найти в Интернете (например, на сайте www.erisk.com/leaming/casestudies).
Документ "Принципы управления кредитным риском", изданный Базельским комитетом по банковскому надзору <1>, содержит приложение, в котором перечислены распространенные источники главных проблем, связанных с кредитным риском. Эти источники сгруппированы по трем рубрикам: концентрация рисков; вопросы, связанные с кредитным процессом; операции и сделки кредитного характера, подверженные рыночному риску и риску потери ликвидности. В частности, в указанном приложении подчеркивается, что "концентрация рисков является, возможно, самой важной причиной серьезных проблем с кредитами. Кредитная концентрация рисков означает, что потенциальные убытки велики по сравнению с капиталом банка, его суммарными активами или, если имеются подходящие средства оценки, его общим уровнем риска. Сравнительно большие убытки могут отражать не только большие риски, но также потенциально необычно высокие процентные убытки в случае дефолта" <2>.
--------------------------------
<1> Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика. С. 328 - 332.
<2> Там же. С. 328.
Для эффективного управления кредитным риском требуется, чтобы были созданы необходимые условия для контроля за кредитным риском, которые должны включать:
1) хорошо документированную стратегию и надежные методы и процедуры принятия кредитного риска;
2) четкие критерии, методы и процедуры санкционирования новых кредитов, а также возобновления и рефинансирования существующих кредитов, идентификацию разрешающего управленческого уровня в соответствии с величиной и сложностью кредитов;
3) эффективные порядок и методы управления кредитами;
4) комплексную систему методов и процедур для отчетности по кредитным позициям на постоянной основе и для выявления проблемных активов;
5) надежный контроль за предоставлением кредитов и лимитами, в том числе методами и процедурами мониторинга соответствия кредитов лимитам, установлением лимитов и сделанными исключениями.
Соглашение по капиталу Базель II предусматривает возможность использования банками для оценки кредитного риска одного из двух альтернативных подходов:
- стандартный подход (standardizedapproach);
- подход на основе внутренних рейтингов заемщиков (internal rating based approach - IRB approach) <1>.
--------------------------------
<1> International corvergence of capital measurement and capital standards: A revised framework. Comprehensive version. BCBS, 2006, June.
Стандартный подход основан на взвешивании кредитов по степени риска в зависимости от внешнего кредитного рейтинга заемщика или установленных надзорным органом коэффициентов риска.
В зависимости от уровня сложности подхода на основе внутренних рейтингов предложено два варианта данного подхода - базовый (foundation IRB approach) и продвинутый (advanced IRB approach). Оба подхода предполагают оценку четырех компонентов кредитного риска: вероятность дефолта заемщика (probability of default - PD); стоимость под дефолтом (exposure at default - EAD); уровень безвозвратных потерь при дефолте (lossgiven default - LGD); срок до погашения кредитного требования (maturity - M). Разница состоит в том, что базовый подход предполагает самостоятельную оценку банком только компонента PD (остальные компоненты определяются надзорным органом), а продвинутый подход - самостоятельную оценку банком всех компонентов кредитного риска. Оценка кредитного риска производится в разрезе классификационных групп кредитных требований банка, при этом в составе кредитов корпоративным заемщикам выделяются 5 видов специализированного кредитования (specialized lending - SL), а в составе розничных кредитов - 3 вида кредитов (retail exposure). Подход к оценке кредитного риска на основе внутренних рейтингов заемщиков могут использовать банки, удовлетворяющие определенным требованиям, по разрешению национального органа надзора.
Рыночный риск (в самом общем смысле) - риск потери, связанной с изменениями рыночной цены финансовых инструментов, принадлежащих банку. Такие инструменты включают облигации, обыкновенные акции, иностранную валюту и связанные с ней деривативы (например, фьючерсные или опционные контракты).
Рыночный риск в соответствии с подходами, существующими в России, включает в себя следующие виды рисков:
валютный риск - риск возникновения потерь, связанных с неблагоприятным изменением курсов иностранных валют и драгоценных металлов по открытым позициям в иностранных валютах и драгоценных металлах;
процентный риск - риск возможных потерь в результате неблагоприятного изменения процентных ставок по активам, пассивам и внебалансовым инструментам банка;
фондовый риск (риск убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночных цен на фондовые ценности (ценные бумаги), в том числе закрепляющие права на участие в управлении) торгового портфеля и производные финансовые инструменты под влиянием факторов, связанных как с эмитентом фондовых ценностей и производных финансовых инструментов, так и с общими колебаниями рыночных цен на финансовые инструменты.
Базельский комитет по банковскому надзору определяет рыночный риск как "риск потерь по балансовым и внебалансовым статьям, обусловленный колебаниями рыночных цен" <1>. На этом основании к рыночному риску относятся: процентный (interest rate risk) и фондовый риск (equity risk) по инструментам в торговом портфеле банка; валютный (currency risk) и товарный риск (commodity risk) по всем операциям банка; рыночный риск по всем опционам в торговом портфеле банка. Требования к капиталу против рыночного риска, как правило, устанавливаются к банкам, имеющим крупные торговые портфели.
--------------------------------
<1> См.: Дополнения к Соглашению по капиталу с целью включения рыночных рисков (A mendmentsto the Capital Accord to Incorporate Market Risks). Базельский комитет по банковскому надзору, январь 1996 г.
Роуз Питер С. под рыночным риском понимает неустойчивость процентных ставок при управлении банковскими активами, особенно при управлении инвестициями в правительственные облигации и другими обращающимися на рынке ценными бумагами <1>.
--------------------------------
<1> Роуз Питер С. Банковский менеджмент / Питер С. Роуз; пер. с англ. со 2-го изд. М.: Дело, 1997. С. 528.
Грюнинг Х. Ван, Брайович Братанович С. рыночный риск рассматривают как риск возможных потерь по балансовым и внебалансовым позициям в результате неблагоприятной динамики рыночных цен. По их мнению, данный вид риска относится к категории спекулятивного риска и состоит в том, что движение цен может привести к прибыли или убытку <1>.
--------------------------------
<1> Грюнинг Х. Ван. Анализ банковских рисков. Система оценки корпоративного управления и управления финансовым риском / Х. Ван Грюнинг, С. Брайович Братанович; пер. с англ. М.: Весь Мир, 2006. С. 29.
Роджер Лерой Миллер, Дэвид Д. Ван-Хуз рассматривают рыночный риск как вероятность того, что кредитор не получит сумму долга по ссуде полностью, поскольку заемщик не выполняет условий сделки <1>.
--------------------------------
<1> Миллер Р.Л. Современные деньги и банковское дело / Пер. с англ. М.: ИНФРА-М, 2000. XXIV. С. 386.
В российской экономической литературе рыночный риск рассматривается как возможность убытков банка вследствие неблагоприятных изменений рыночных цен носителей стоимости, включающая фондовый, валютный и процентные риски <1>; как возможность несоответствия характеристик экономического состояния объекта значениям, ожидаемым лицами, принимающими решения под действием рыночных факторов <2>; как риск изменения значений параметров рынка, таких как процентные ставки, курсы валют, цены акций или товаров, корреляция между различными параметрами рынка и изменчивость (волатильность) этих параметров <3>; как величину изменения капитала портфеля, т.е. прибыли или убытки, возникающие вследствие движения цен активов <4>; как риск снижения доходности, упущенной выгоды или прямых финансовых потерь, возникающих в операциях на фондовом рынке, в связи с высокой степенью неопределенности их результатов, влиянием на них множества случайных факторов, возможной неэффективностью производства или менеджмента <5>, как возможность несоответствия характеристик экономического состояния объекта значениям, ожидаемым лицами, принимающими решения под действием рыночных факторов <6>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Вяткин В.Н., Вяткин И.В., Гамза В.А. и др. Хэмптон Дж. Дж. Риск-менеджмент. М.: Дашков, 2003. С. 89; Гамза В.А. Управление рисками в коммерческих банках: интегративный подход: Монография. М.: Экономика, 2006. С. 52; Кузнецов В., Кононова Т. Управление рыночным риском // Финансовые риски. 2007. N 4. С. 10 - 12; и др.
<2> Лобанов А.А., Чугунова А.В. Энциклопедия финансового риск-менеджмента. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Альпина Бизнес Букс, 2008. С. 523.
<3> Кузнецов В. Управление рыночным риском / В. Кузнецов, Т. Кононова // Финансовые риски. 2007. N 4. С. 10 - 12.
<4> Волков С.Н. Современный риск-менеджмент с использованием методологии Value-at-risk // Риск-менеджмент. 2006. N 6. С. 5 - 7.
<5> Иванов А.П. Финансовые инвестиции на рынке ценных бумаг. 2-е изд. М.: Дашков и К, 2006. С. 320.
<6> Рогов М.А. Выбор методологии измерения рыночных рисков Value at Risk (VaR) для оценки валютных рисков в банке // Управление финансовыми рисками. 2005. N 3. С. 15 - 18.
К.Р. Тагирбеков считает, что рыночные риски формируются факторами рынка и проявляются в виде потерь из-за непризнания рынком банковских продуктов, провала банковской стратегии, изменения влияния на рынок политических приоритетов и законодательства <1>.
--------------------------------
<1> Тагирбеков К.Р. Основы банковской деятельности (Банковское дело). М.: ИНФРА-М; Весь Мир, 2001. С. 526.
J.P. Morgan (JPM) рыночный риск определяет как неопределенность размеров прибыли, обусловленную изменением рыночных условий, оказывающих влияние на цены активов, процентные ставки, волатильность и рыночную ликвидность. В портфельной теории рыночным риском называют системный риск, который невозможно диверсифицировать; он выражается через бету или корреляцию прибыли акции или прибыли портфеля с прибылью рыночного портфеля. Рыночный риск сокращается за счет хеджирования банком своего портфельного риска через географическую и продуктовую диверсификацию, приведение в соответствие дюраций активов и обязательств или заключение производных контрактов. Оставшийся нехеджированным рыночный риск становится релевантным для компании рыночным риском. Заметим, что использование производных инструментов в спекулятивных целях увеличивает, а не снижает рыночный риск <1>.
--------------------------------
<1> Morgan J.P. Risk Metrics - Technical Document. Morgan Guaranty Trust Company, Global Research. 3-rd edition. N.Y., 1995. Р. 121.
Рыночный риск характеризуется также как риск изменения стоимости финансового инструмента в результате колебания рыночных цен <1>.
--------------------------------
<1> Dictionaries of Finnam investment company // www.finam.ru/dictionary.
Анализ приведенных определений рыночного риска подводит к выводу о том, что потери по рассматриваемому риску возникают вследствие непредвиденных колебаний цен на рынке и в значительно меньшей степени зависят от ошибочных действий эмитента или торговца активами или инструментами. Однако следует отметить, что действия участников, которые как принимают на себя риск, так и стараются от него избавиться, также влияют на величину потерь, и, следовательно, грамотное управление данным риском будет способствовать минимизации связанных с ними потерь.
Изучение различных подходов к определению рыночного риска позволяет выделить его специфические характеристики.
1. Зависимость в первую очередь от спроса и предложения на конкретный финансовый актив, общего состояния рынка.
2. Неоднородность, выражающаяся в одновременной зависимости от фундаментальных факторов финансового состояния эмитента (рентабельность, прибыльность).
3. Взаимозависимость его составных элементов и интегрированность практически во все виды банковских операций и услуг <1>.
--------------------------------
<1> См.: Климова О.А. Рыночные риски коммерческих банков: их сущность и классификация // Вестник Северо-Кавказского государственного технического университета. 2010. N 3 (24).
Как в случае с другими рисками, которые берет на себя банк, главная причина необходимости выявления, измерения, мониторинга и ограничения уровня рыночных рисков заключается в том, что банк может понести убытки из-за того, что развитие ситуации на рынке не будет соответствовать прогнозу банка. Поэтому необходимо, чтобы банк имел достаточное количество капитала для покрытия непредвиденных убытков.
Рост рыночных рисков объясняется расширением объема спекулятивных операций при желании банков найти дополнительные источники дохода, усложнением самих финансовых инструментов и их рынков, выходом за рамки традиционной посреднической функции банков, поиском новых видов торговых и инвестиционных операций, обладающих большим потенциалом доходности, т.е. разносторонней диверсификацией бизнеса <1>. Поэтому кредитной организации рекомендуется на постоянной основе осуществлять:
--------------------------------
<1> Там же. С. 28.
- контроль за адекватностью оценок рыночного риска, получаемых с помощью внутренних моделей. Рекомендуется, чтобы подразделение кредитной организации, независимое от подразделения, ответственного за разработку и применение внутренних моделей оценки рыночного риска, анализировало результаты работы внутренних моделей;
- стресс-тестирование устойчивости кредитной организации по отношению к рыночному риску. Результаты стресс-тестирования целесообразно периодически представлять органам управления кредитной организации. Рекомендуется, чтобы результаты стресс-тестирования в ситуациях, если они свидетельствуют об уязвимости кредитной организации к отдельным факторам риска, явились основанием для начала применения кредитной организацией мер по снижению уровня принятого риска.
Рыночный риск несут в себе финансовые инструменты, для которых имеются определенный рынок обращения и цена, либо ориентир (индекс, средняя величина), по отношению к которому участники этого рынка могут оценивать свое положение. Однако наличие рынка и инструментов еще само по себе не несет риска для банка. Банк должен вступить в сделку, по результатам осуществления которой он станет владельцем финансового актива, несущего в себе риск, либо примет на себя обязательство совершить некие действия с этим активом в будущем, т.е. принимается рисковое решение. Как отмечает О.А. Климова, "рыночный риск существует объективно, независимо от желания банка. Банк может управлять рыночными рисками, но не влиять на их существование" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Климова О.А. Рыночные риски коммерческих банков: их сущность и классификация // Вестник Северо-Кавказского государственного технического университета. 2010. N 3 (24). С. 29.
От режима финансовой отчетности, которому следует конкретный банк, зависят эффективность и скорость отражения банком потерь от рыночных рисков в финансовой отчетности. Потери, обусловленные процентным риском, могут отражаться иначе, чем потери по иным видам рыночного риска, в зависимости от того, по какого рода операциям они возникли - по торговым операциям или по ссудным и депозитным операциям. Режимы финансовой отчетности, позволяющие использовать рыночную стоимость для определения стоимости позиции, такие как Международные стандарты финансовой отчетности (МСФО) Коллегии по международным стандартам бухгалтерского учета, как правило, требуют от банков признания и дохода и убытков по позициям, несущим рыночный риск <1>.
--------------------------------
<1> Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика. С. 7.
Следует согласиться с мнением Микаэла Олсена, что по мере роста глобализации и сложности финансовых рынков возрастает взаимозависимость динамики цен на аналогичные инструменты и цен аналогичных контрагентов в разных странах, а глубина и многообразие рынка могут благоприятствовать общей стабильности вследствие диверсификации портфеля. Впрочем, интеграция, сопровождающаяся одновременным изменением цен, может привести и к росту изменчивости и цикличности. Банки должны понимать механизм работы таких финансовых рынков, как рынок процентных ставок, валютный рынок, рынок ценных бумаг и товарный рынок, для того чтобы извлекать прибыль, а также управлять рыночными рисками. Продолжают развиваться производные финансовые инструменты; уже существующие и новые продукты предлагают банкам новые возможности управления рисками. В то же время сложность инструментов создает серьезную трудность, и банки не должны заключать сделок без понимания рисков, связанных с тем или иным инструментом <1>.
--------------------------------
<1> Крах банка Бэрингз (Barings Bank) из-за рисков производных финансовых инструментов послужил наглядным примером отсутствия разумного надзора за рыночными рисками. Описание банкротства банка Бэрингз можно найти в Интернете (напр., на сайте www.erisk.com/learning/casestudies).
Риск ликвидности - риск, связанный с тем, что банк сам может оказаться не в состоянии выполнить взятые обязательства при наступлении срока их погашения. Базельский комитет определяет риск потери ликвидности как "неспособность банка регулировать сокращение пассивов или финансировать рост активов" <1>.
--------------------------------
<1> Основополагающие принципы эффективного банковского надзора. Базельский комитет по банковскому надзору. Базель, сентябрь 1997.
Поддержание необходимых для данных условий уровня ликвидности чрезвычайно важно для банков, поскольку отсутствие ликвидности так же опасно для банка, как и банкротство. Требования надзорных органов к ликвидности банков основаны на единообразных базовых принципах, учитывающих несовпадение сроков погашения активов и обязательств. Балансовые и внебалансовые финансовые инструменты имеют разные характеристики ликвидности, и это учитывается при оценке риска потери ликвидности (приток и отток ликвидности в различных диапазонах срока погашения). Ликвидность отдельного финансового инструмента в первую очередь зависит от срока, а также от быстроты его погашения клиентами (обязательства) или самими банками (активы) при крайних сценариях развития событий, независимо от первоначального срока погашения <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика / Под ред. Микаэла Олсена; пер. с англ. М., 2005. С. 10 - 13.
Риски ликвидности включают соглашение о марже и обеспечении с регулярными требованиями гарантийного взноса, кредитные линии в поддержку ликвидности, обязательства предоставить кредит и некоторые аккредитивы. "Условный характер риска по этим инструментам требует, чтобы банк был способен оценить распределение вероятности по степени фактического риска в будущем и его влияние на левередж и ликвидность заемщика и самого банка" <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 331.
Операционный риск - риск, связанный со сбоем в банковских процедурах или системах контроля как в силу внешних причин, так и вследствие ошибки или мошенничества внутри организации.
Правовой риск - риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие: несоблюдения кредитной организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров; допускаемых правовых ошибок при осуществлении деятельности (неправильные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах); несовершенства правовой системы (противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в процессе деятельности кредитной организации); нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров.
Риск потери деловой репутации (репутационный риск) - риск возникновения у кредитной организации убытков в результате уменьшения числа клиентов (контрагентов) вследствие формирования в обществе негативного представления о финансовой устойчивости кредитной организации, качестве оказываемых ею услуг или характере деятельности в целом.
Страновой риск (включая риск неперевода средств) - риск возникновения у кредитной организации убытков в результате неисполнения иностранными контрагентами (юридическими, физическими лицами) обязательств из-за экономических, политических, социальных изменений, а также вследствие того, что валюта денежного обязательства может быть недоступна контрагенту из-за особенностей национального законодательства (независимо от финансового положения самого контрагента);
Стратегический риск - риск возникновения у кредитной организации убытков в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития кредитной организации (стратегическое управление) и выражающихся в неучете или недостаточном учете возможных опасностей, которые могут угрожать деятельности кредитной организации, неправильном или недостаточно обоснованном определении перспективных направлений деятельности, в которых кредитная организация может достичь преимущества перед конкурентами, отсутствии или обеспечении в неполном объеме необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских) и организационных мер (управленческих решений), которые должны обеспечить достижение стратегических целей деятельности кредитной организации.
5.3. Требования к управлению банковскими рисками
Вопросы управления рисками в кредитных организациях в соответствии с требованиями ст. 11.1 Закона о банках являются сферой повышенного внимания совета директоров (наблюдательного совета) организации. Так, данная норма установила особенность компетенции совета директоров кредитной организации, отличающей кредитные организации от иных видов коммерческих организаций. В частности, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся вопросы, предусмотренные Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также следующие вопросы:
1) утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в том числе в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности, а также утверждение порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль за реализацией указанного порядка;
2) утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков (в случае, предусмотренном ст. 72.1 Закона о Банке России, включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования) и др.
Кредитные организации при разработке моделей управления рисками должны ставить перед собой следующие цели и добиваться их осуществления:
- соответствие международным стандартам, следование лучшей международной практике, что будет способствовать не только улучшению управления рисками в кредитной организации, но и внедрению лучшей международной практики во все сферы деятельности последней;
- поддержание деловой репутации кредитной организации на высоком уровне, поскольку уровень риск-менеджмента отражается на уровне кредитного рейтинга банка, с одной стороны, и на взаимоотношениях с надзорным органом - с другой;
- увеличение рыночной стоимости кредитной организации, которая выражается в достижении определенной доходности, повышении капитализации и т.д. <1>, т.е. кредитная организация должна обеспечить максимальную сохранность собственных средств; минимизировать отрицательное воздействие внешних и внутренних факторов, а также повысить ответственность перед клиентами, контрагентами и инвесторами.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Ковалев П.П. Риск-менеджмент банка: некоторые вопросы стратегии и организации // Деньги и кредит. 2010. N 4. С. 60 - 62.
Указанные цели являются взаимосвязанными и взаимообусловленными.
Внимание кредитных организаций к риск-менеджменту постоянно растет, что обусловлено рядом причин. Во-первых, кредитные организации сами заинтересованы в грамотном управлении рисками, так как это способствует снижению издержек и, соответственно, увеличению доходов. Главное для любой кредитной организации - определить приемлемый для нее уровень рисков и контролировать риски в заданных рамках. Следует отметить, что именно внедрение новых банковских продуктов, привлечение новых клиентов способствуют тому, что новые риски недооцениваются (прежде всего в первое время), что может привести к увеличению убытков кредитной организации. Во-вторых, разработки модели управления рисками требует регулятор. Так, в России в последние несколько лет Банк России принял несколько нормативных правовых актов, регулирующих управление рисками, а также содержащих требование разрабатывать и осуществлять политику управления рисками. Управление рисками в кредитных организациях должно основываться на требованиях Базельского комитета по банковскому надзору. Кроме того, переход на международные стандарты финансовой отчетности также требует реализации принципов риск-менеджмента, поскольку принципы формирования МСФО основаны на элементах риск-менеджмента. В-третьих, российские банки нуждаются в привлечении инвестиций, в том числе зарубежных. Потенциальные инвесторы для оценки устойчивости финансового учреждения изучают в том числе и систему управления рисками, принятую банком, т.е. банки, заинтересованные в инвестициях и международном сотрудничестве, вынуждены решать вопросы построения качественной системы управления рисками.
Н.С. Костюченко отмечает, что управление риском включает стратегию и тактику риск-менеджмента, при этом под стратегией управления понимается выработка направлений и способов для достижения поставленной цели, основанных на долгосрочном прогнозировании и стратегическом планировании, а под тактикой управления - конкретные методы и приемы для достижения поставленной цели в конкретных условиях.
Стратегия управления рисками базируется на соблюдении принципа безубыточности деятельности и направлена на обеспечение оптимального соотношения между прибыльностью и уровнем принимаемых банком рисков. Тактика заключается в выборе из всех решений, не противоречащих стратегии, наиболее оптимального решения и наиболее приемлемых в данной ситуации методов и приемов управления <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Ковалев П.П. Риск-менеджмент банка: некоторые вопросы стратегии и организации // Деньги и кредит. 2010. N 4. С. 60 - 62.
Основные принципы управления рисками можно свести к следующим основным правилам: держать риски под контролем; не создавать рисковых ситуаций ради получения сверхприбыли; не рисковать, если есть такая возможность; думать о последствиях риска и не рисковать многим ради малого; снижать риски, распределяя их среди контрагентов; создавать необходимые резервы для покрытия рисков; осуществлять постоянный мониторинг и др.
Анализ указанных принципов позволяет сделать вывод, что управление рисками включает: выявление риска, его оценку, контроль риска и, по возможности, минимизацию убытков. Для реализации указанных действий кредитной организации необходимо разработать и утвердить политику управления рисками; образовать органы управления рисками; четко определить их компетенцию; разработать и принять локальные нормативные акты, регламентирующие методы управления рисками, а также контроль за их исполнением.
5.4. Правовое регулирование надзора за соблюдением
кредитными организациями требований
к организации контроля рисков
Надзор за соблюдением требований к организации контроля рисков в кредитных организациях включает несколько компонентов:
1) установление предельных значений рисков, зависящих, как правило, от капитала кредитной организации и особенностей ее стратегической бизнес-модели <1>, и осуществление надзора за соблюдением этих требований;
--------------------------------
<1> Например, особые подходы к контролю за рисками применяются к кредитным организациям, осуществляющим функции центрального контрагента, или к кредитным организациям, которые являются эмитентами облигаций с ипотечным покрытием или облигаций с залоговым обеспечением денежными требованиями либо осуществляют уступку денежных требований, залогом которых обеспечивается исполнение обязательств по облигациям ипотечного агента или специализированного общества.
2) установление требований к системам управления рисками в кредитных организациях.
Предельные значения конкретных рисков установлены на основании ст. ст. 62 - 71 Закона о Банке России рядом нормативных актов Банка России, в частности Инструкцией Банка России от 3 декабря 2012 г. N 139-И "Об обязательных нормативах банков" <1>, Положениями Банка России N 254-П <2>, N 283-П <3>, Положением N 387-П <4> и рядом других.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 2012. N 74.
<2> Положение Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" // Вестник Банка России. 2004. N 28.
<3> Положение Банка России от 20 марта 2006 г. N 283-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери" // Вестник Банка России. 2006. N 26.
<4> Положение Банка России от 28 сентября 2012 г. N 387-П "О порядке расчета кредитными организациями величины рыночного риска" // Вестник Банка России. 2012. N 66.
В частности, Инструкция N 139-И определяет обязательные нормативы, которые и представляют собой ограничение рисков <1>.
--------------------------------
<1> См. подробное изложение Инструкции Банка России N 139-И в § 4.4 Учебника.
Среди установленных Инструкцией N 139-И нормативов особое значение для регулирование кредитного риска имеет норматив Н6, ограничивающий риск на одного заемщика или группу связанных заемщиков
Положения N 254-П и N 283-П определяют особенности методов выявления и управления кредитным риском. В соответствии с данными актами уполномоченными органами кредитной организации принимаются внутренние документы по вопросам классификации ссуд и оценки качества активов, условных обязательств кредитного характера, а также портфелей однородных требований (условных обязательств кредитного характера), которые должны соответствовать требованиям указанных положений и иных нормативных правовых актов по вопросам кредитной политики кредитных организаций и (или) методов ее реализации.
В принимаемых локальных актах кредитная организация обязана в соответствии с требованиями нормативных актов Банка России отразить такие вопросы, как: систему оценки кредитного риска, позволяющую классифицировать активы; порядок и критерии оценки ссуд, прочих активов и условных обязательств кредитного характера; процедуры принятия и исполнения решений по формированию резерва; порядок принятия решений о признании задолженности по ссудам безнадежной и процедуру исполнения решений по списанию с баланса кредитной организации безнадежной задолженности; описание методов, правил и процедур, используемых при оценке финансового положения заемщика, перечень основных используемых источников информации по данному вопросу, круг сведений, необходимых для оценки финансового положения заемщика, а также полномочия работников кредитной организации, участвующих в проведении указанной оценки, и др.
При этом Положения N 254-П и N 283-П содержат требования о соблюдении соответствия фактических действий кредитной организации по классификации активов внутренним документам кредитной организации и требованиям Положения N 254-П. Соблюдение указанного принципа контролируется в рамках системы внутреннего контроля кредитных организаций и надзорным органом, в том числе в ходе проведения проверок кредитных организаций (их филиалов).
Пункт 3.6 Положения N 254-П также содержит требование о том, чтобы в рамках системы внутреннего контроля кредитная организация в первую очередь осуществляла контроль за правильностью оценки ссуд и определением величины резерва в случае, если ссуда предоставлена связанному с кредитной организацией лицу и ее размер превышает один процент от величины собственных средств (капитала) кредитной организации. Кроме того, кредитная организация обязана классифицировать ссуды, предоставленные связанным с нею лицам, не выше чем в третью категорию качества в случае, если по заемщику отсутствует информация о его финансовом положении более одного квартала.
Банк России в ходе дистанционного надзора и проверок кредитных организаций изучает и оценивает внутренние документы банков по определению кредитной политики и регламенту процессов кредитования, а также их реализацию. В соответствии с п. 9.2 Положения N 254-П Банк России вправе запросить у кредитной организации копии утвержденных ею внутренних документов по вопросам кредитной политики, а также изменения и дополнения к ним. Кроме того, Положением N 254-П определено право доступа органа банковского надзора ко всей информации, использованной кредитной организацией для оценки качества ссуд, включая оценку финансового положения заемщиков.
Надзорным органом рассматриваются организация и функционирование службы внутреннего контроля и системы управления кредитным риском, оцениваются эффективность их работы, а также меры, принимаемые Советом директоров по устранению нарушений и недостатков, выявленных службой внутреннего контроля.
В этих целях значительное внимание уделяется анализу методик, используемых банками по оценке кредитного риска, и их соблюдению.
Надзор за рыночным риском осуществляется в соответствии с Основополагающими принципами эффективного банковского надзора, суть которого состоит в следующем: органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки располагают политикой и процедурами, позволяющими точно выявлять, определять, отслеживать и контролировать рыночные риски. Органы банковского надзора должны иметь полномочия на установление определенных лимитов и требований к капиталу на покрытие рыночного риска.
Согласно Основополагающим принципам эффективного банковского надзора надзорные власти должны удостовериться в том, что банки устанавливают лимиты рыночного риска, которые соответствуют величине и сложности деятельности банков и отражают все существенные рыночные риски. Лимиты должны утверждаться советом директоров или правлением. Надзорный орган должен подтвердить, что все лимиты (внутренние или предписанные надзором) выдерживаются.
Рыночный риск и его предельные значения определены такими нормативными актами Банка России, как: Положение Банка России от 28.09.2012 N 387-П "О порядке расчета кредитными организациями величины рыночного риска" <1> и Инструкция Банка России от 15.07.2005 N 124-И "Об установлении размеров (лимитов) открытых валютных позиций, методике их расчета и особенностях осуществления надзора за их соблюдением кредитными организациями" <2>.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 2012. N 66.
<2> Вестник Банка России. 2005. N 44.
В соответствии с Положением N 387-П, устанавливающим порядок расчета величины рыночных рисков для включения в расчет показателя достаточности собственных средств (капитала), совокупный размер рыночного риска в Российской Федерации определяется как сумма значений, взятая с коэффициентами:
- процентного риска, т.е. величины рыночного риска по ценным бумагам и производным финансовым инструментам, чувствительным к изменениям процентных ставок;
- фондового риска, т.е. величины рыночного риска по ценным бумагам и производным финансовым инструментам, чувствительным к изменению текущей (справедливой) стоимости на долевые ценные бумаги;
- валютного риска, т.е. величины рыночного риска по открытым кредитной организацией позициям в иностранных валютах и драгоценных металлах.
Расчет процентного риска осуществляется в отношении:
- долговых ценных бумаг;
- долевых ценных бумаг с правом конверсии в долговые ценные бумаги;
- неконвертируемых привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен;
- производных финансовых инструментов, базисным (базовым) активом которых являются ценные бумаги, указанные в настоящем пункте, индексы ценных бумаг, указанных в настоящем пункте, договоров, по условиям которых соответствующие требования и (или) обязательства рассчитываются на основе процентных ставок;
- требований или обязательств по поставке денежных средств по производным финансовым инструментам (в том числе по производным финансовым инструментам, не предусматривающим поставку базисного (базового) актива, в расчетной величине аналогично поставочным производным финансовым инструментам), по которым рассчитывается фондовый риск в соответствии с гл. 3 Положения N 387-П;
- производных финансовых инструментов, базисным (базовым) активом которых являются иностранная валюта или драгоценные металлы, договоров, по условиям которых соответствующие требования и (или) обязательства рассчитываются на основе курсов иностранных валют или учетных цен на драгоценные металлы.
Процентный риск рассчитывается как сумма двух показателей:
- общего процентного риска, т.е. риска неблагоприятного изменения текущей (справедливой) стоимости ценных бумаг и производных финансовых инструментов, связанного с рыночными колебаниями процентных ставок;
- специального процентного риска, т.е. риска неблагоприятного изменения текущей (справедливой) стоимости ценных бумаг и производных финансовых инструментов под влиянием факторов, связанных с эмитентом ценных бумаг, а также сроков, оставшихся до погашения ценных бумаг, и валюты, в которой номинированы и (или) фондированы ценные бумаги.
Оценка фондового риска осуществляется в отношении:
- обыкновенных акций;
- депозитарных расписок;
- конвертируемых ценных бумаг (облигаций и привилегированных акций), удовлетворяющих определенным условиям конверсии в обыкновенные акции;
- производных финансовых инструментов, базисным (базовым) активом которых являются ценные бумаги, указанные в настоящем пункте, а также фондовые индексы.
Фондовый риск рассчитывается как сумма двух величин:
- специального фондового риска, т.е. риска неблагоприятного изменения текущей (справедливой) стоимости ценных бумаг и производных финансовых инструментов под влиянием факторов, связанных с эмитентом ценных бумаг;
- общего фондового риска, т.е. риска неблагоприятного изменения текущей (справедливой) стоимости ценных бумаг и производных финансовых инструментов, связанных с колебаниями цен на рынке ценных бумаг.
Валютный риск представляет собой риск возможных потерь изменения валютных курсов и политики валютного регулирования. Анализ валютных рисков производится с целью оценить соблюдение установленных Банком России ограничений на величину открытой валютной позиции; определить степень влияния изменения валютного курса на прибыль банка; оценить политику банка по страхованию валютных рисков.
Величина валютного риска равна сумме открытых валютных позиций в отдельных иностранных валютах и отдельных драгоценных металлах, рассчитанных в соответствии с Инструкцией Банка России N 124-И. Размер валютного риска принимается в расчет величины рыночного риска, в случае когда на дату расчета величины рыночного риска процентное соотношение суммы открытых валютных позиций в отдельных иностранных валютах и отдельных драгоценных металлах и величины собственных средств (капитала) кредитной организации будет равно или превысит 2%.
Предметом отдельного регулирования являются валютные позиции, размеры (лимиты) которых, а также методика расчета и особенности осуществления надзора за их соблюдением содержатся в Инструкции N 124-И, которая устанавливает следующие размеры (лимиты) открытой валютной позиции:
- сумма всех длинных (коротких) открытых валютных позиций в отдельных иностранных валютах и отдельных драгоценных металлах ежедневно не может превышать 20% от величины собственных средств (капитала) кредитной организации;
- любая длинная (короткая) открытая валютная позиция в отдельных иностранных валютах и отдельных драгоценных металлах не может превышать 10% от величины собственных средств (капитала) кредитной организации.
Кредитные организации, имеющие филиалы, и крупные кредитные организации с широкой сетью подразделений самостоятельно осуществляют контроль за размерами (лимитами) открытых валютных позиций, в том числе посредством установления сублимитов на открытые валютные позиции головных офисов и филиалов. Сублимиты могут быть установлены как в процентном отношении от величины собственных средств (капитала), так и в абсолютном выражении. При этом кредитные организации обязаны разрабатывать и утверждать внутренние документы, определяющие порядок контроля со стороны головных офисов за сублимитами открытых валютных позиций филиалов кредитных организаций.
Правовое регулирование риска ликвидности в Российской Федерации осуществляется в соответствии с принципами управления и надзора за риском ликвидности, сформулированными в сентябре 2008 г. Базельским комитетом по банковскому надзору в документе "Принципы надлежащего управления и надзора за риском ликвидности" (Principles for Sound Liquidity Risk Management and Supervision, BCBS, сентябрь 2008 г.) <1>. Указанный документ был издан с учетом доработки ранее действовавшего документа "Надлежащие практики управления риском ликвидности в банковских организациях" (Sound Practices for Managing Liquidity Risk in Banking Organisations, BCBS, февраль 2000 г.) <2>.
--------------------------------
<1> http://www.bis.org/publ/bcbsl44.pdf.
<2> Там же.
Потребность в принятии нового документа в 2008 г. была продиктована прежде всего реалиями мирового финансового кризиса. Такой документ был доработан и ориентировал банки на выполнение следующих первоочередных задач:
1) определение банком приемлемого уровня риска ликвидности с учетом бизнес-стратегии банка и его места в финансовой системе;
2) необходимость поддержания должного уровня ликвидности, включая т.н. подушку ликвидных активов;
3) необходимость распределения затрат, выгод и рисков от поддержания ликвидности по всем значимым направлениям деловой активности;
4) управление внутридневной ликвидностью и активами, которые используются в качестве обеспечения по заемным операциям;
5) иные задачи.
В документе отмечалась необходимость выявления и оценки банками полного спектра рисков ликвидности, включая риски ликвидности по обязательствам условного характера; а также разработки и использования жестких (учитывающих максимально неблагоприятные условия) стресс-тестов. Кроме того, с целью повышения рыночной дисциплины предусматривалось публичное раскрытие информации по теме управления риском ликвидности.
С целью решения новых задач, стоящих перед банками в условиях мирового финансового кризиса, в новом документе по управлению риском ликвидности были закреплены принципы, рекомендуемые органам банковского надзора при проведении оценки эффективности внутрибанковских процессов управления риском ликвидности, достаточности уровня ликвидности, а также предлагались меры, которые следует предпринимать в случае неэффективности этих процессов.
В Российской Федерации на основании ст. 62 Закона о Банке России в целях обеспечения устойчивости кредитных организаций Банк России устанавливает обязательные нормативы, в том числе нормативы ликвидности <1>. В соответствии со ст. 66 указанного Закона нормативы ликвидности кредитных организаций определяются как отношение активов и пассивов с учетом сроков, сумм и типов активов и пассивов и других факторов, а также как отношение ликвидных активов (наличных денежных средств, требований до востребования, краткосрочных ценных бумаг и других легко реализуемых активов) и суммарных активов.
--------------------------------
<1> О правовом регулировании риска ликвидности в Российской Федерации подробнее см.: Рождественская Т.Э. Правовое регулирование риска ликвидности в Российской Федерации в соответствии с международно-правовыми стандартами // Вопросы экономики и права. 2011. Июнь.
Инструкцией Банка России N 139-И установлены следующие обязательные нормативы ликвидности:
- норматив мгновенной ликвидности, который регулирует риск потери банком ликвидности в течение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммы высоколиквидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования, минимально допустимое значение - 15%;
- норматив текущей ликвидности, который регулирует риск потери банком ликвидности в течение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяет минимальное отношение суммы ликвидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования и на срок до 30 календарных дней, минимально допустимое значение - 50%;
- норматив долгосрочной ликвидности, который регулирует риск потери банком ликвидности в результате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимально допустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до даты погашения свыше года к собственным средствам (капиталу) банка и обязательствам (с оставшимся сроком до даты погашения свыше года), максимально допустимое значение - 120%.
Кредитные организации обязаны соблюдать установленные Инструкцией N 139-И нормативы ликвидности ежедневно.
Банк России осуществляет надзор за соблюдением кредитными организациями нормативов ликвидности на основании как данных отчетности, так и результатов проверок. Банки представляют в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за их деятельностью, сведения о расчете обязательных нормативов (в том числе нормативов ликвидности) и их значениях по специальной форме отчетности.
Согласно критерию 2 четырнадцатого принципа Базельского комитета, надзорный орган должен подтвердить, что банк имеет стратегию управления ликвидностью, а также установленный порядок и процедуры управления риском ликвидности, утвержденные советом директоров. Надзорный орган должен также подтвердить, что под наблюдением совета директоров разрабатываются порядок и процедуры принятия рисков с целью мониторинга, контроля и ограничения риска ликвидности и что правление эффективно выдерживает этот порядок и процедуры.
Для оценки управления риском ликвидности в соответствии в ходе проверок оценивается наличие у кредитной организации внутреннего документа, определяющего политику по управлению риском ликвидности и контролю за состоянием ликвидности кредитной организации, а также управленческой отчетности о состоянии ликвидности и представлении ее органам управления кредитной организации на постоянной основе.
Основополагающие принципы эффективного банковского надзора предусматривают обязанность надзорного органа путем проверки устанавливать, что правление банка разработало необходимые порядок и процедуры для мониторинга, контроля и ограничения риска ликвидности; эффективно применяет этот порядок и процедуры; понимает характер и уровень риска ликвидности, принимаемого банком.
Банк России в ходе проверок кредитных организаций, дистанционного надзора изучает и оценивает внутренние документы банков по определению политики управления ликвидностью и регламенту процессов мониторинга, контроля и ограничения риска ликвидности, а также их реализацию. Надзорным органом рассматриваются организация и функционирование службы внутреннего контроля и системы управления риском ликвидности, оцениваются эффективность их работы, а также меры, принимаемые Советом директоров по устранению нарушений и недостатков, устанавливаемых службой внутреннего контроля. В этих целях значительное внимание уделяется анализу методик, используемых банками по оценке риска ликвидности, и их соблюдению.
Для оценки управления риском ликвидности в ходе проверок оценивается наличие у кредитной организации: внутреннего документа, определяющего политику по управлению риском ликвидности и контролю за состоянием ликвидности кредитной организации; структурных подразделений (служащих) кредитной организации, ответственных за разработку стратегии управления риском ликвидности и методов его измерения; управленческой отчетности о состоянии ликвидности.
Кроме того, в соответствии с Базельскими принципами эффективного банковского надзора Банк России в ходе надзорной деятельности должен убедиться в том, что кредитные организации имеют чрезвычайный план для решения проблем с ликвидностью, включая информирование надзорных властей.
Согласно Положению Банка России от 16.12.2003 N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" <1> Банком России разработаны Рекомендации по структуре и содержанию плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения непредвиденных обстоятельств, а также по организации проверки возможности его выполнения. В соответствии с указанными рекомендациями кредитные организации должны разработать план действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности в случае возникновения непредвиденных обстоятельств (далее - План ОНиВД).
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 4 февраля 2004 г. N 7 (в последующем текст Положения изменялся и дополнялся).
В Плане ОНиВД рекомендуется в том числе предусмотреть, во-первых, способы экстренного поддержания ликвидности на случай непредвиденных обстоятельств и, во-вторых, порядок информирования заинтересованных лиц о возникновении непредвиденных обстоятельств.
Для оценки управления риском ликвидности в ходе проверок оценивается разработка кредитной организацией мероприятий по восстановлению ликвидности на случай непредвиденного развития событий, в том числе анализируются перечень действий и сроки их реализации, включая увеличение уставного капитала кредитной организации; получение субординированных кредитов; реструктуризацию обязательств; привлечение кредитов (депозитов); ограничение (или даже прекращение) операций по кредитованию; реструктуризацию активов кредитной организации, в том числе продажу части активов; сокращение либо приостановление осуществления расходов.
5.5. Риск-ориентированный банковский надзор:
понятие, правовое регулирование
Банковский надзор сегодня вследствие усложнения банковского бизнеса, появления новых финансовых инструментов, развития электронной торговли и ряда других причин не может полагаться только на вопросы соблюдения требований нормативных актов, хотя это направление надзорной деятельности не утрачивает своей актуальности. Устанавливаемые лимиты деятельности кредитных организаций (требования по величине капитала, обязательные нормативы, резервы и проч.) при всей важности не в состоянии охватить динамику банковской деятельности и зачастую не позволяют применять превентивные меры, направленные на предупреждение финансовой неустойчивости конкретной кредитной организации и банковской системы в целом. Надзорный орган в рамках формального (количественного) подхода рискует получить информацию о проблемах в деятельности банка слишком поздно, т.е. когда он уже не может предпринять эффективных корректирующих мер, поскольку проблемы банка приобрели необратимый характер. Количественные показатели с недавних пор дополняются т.н. качественными показателями, которые базируются на оценке факторов качественного характера, таких как принятые банком политики и внутренние процедуры, которые прямо или косвенно оказывают влияние на его деятельность. Однако осуществить точную оценку качественных факторов часто бывает сложно, поскольку процедуры корпоративного управления могут существенно различаться у разных кредитных организаций. В ходе осуществления этого вида надзора надзорный орган предъявляет банку требования качественного характера, которым он должен соответствовать, например требования по организации корпоративного управления, системы внутреннего контроля и т.д. <1>.
--------------------------------
<1> Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика. С. 40.
В силу этих причин "банковский надзор все больше и больше принимает превентивный характер, при котором во главу угла ставится обеспечение безопасной и стабильной деятельности банков. Для органов банковского надзора уже недостаточно полагаться на выполнение банками количественных и качественных требований; они должны быть уверены, что банки в будущем смогут избежать принятия на себя значительных рисков или же покрыть потенциальные убытки, связанные с ними, если такие риски будут иметь место" <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 47.
Иными словами, акцент надзорной деятельности меняется на оценку (мониторинг) системы управления рисков: процедур принятия решений в сфере бизнес-процессов, их прозрачности, наличие эффективной системы учета и отчетности, необходимой для адекватного выявления и измерения рисков, наличие органов управления рисками и служащими, профессиональная подготовка, а также деловая репутация которых могли бы гарантировать адекватную реакцию на возникающие риски, наличие системы внутреннего контроля.
В соответствии с подходами, характерными для риск-ориентированного надзора, Банк России особое внимание уделил системам управления рисками в кредитных организациях и банковских группах.
В соответствии со ст. 57.1 Закона о Банке России Банк России устанавливает требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитных организаций, в банковских группах, а также квалификационные требования к руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитных организаций, головной кредитной организации банковской группы. Требования к системам управления рисками и капиталом установлены указанием Банка России от 15 апреля 2015 г. N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" <1>.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 15.06.2015. N 51.
Как указано в данном нормативном акте, система управления рисками и капиталом создается в целях:
- выявления, оценки, агрегирования наиболее значимых рисков, иных видов рисков, которые в сочетании с наиболее значимыми рисками могут привести к потерям, существенно влияющим на оценку достаточности капитала (далее - значимые риски), и контроля за их объемами (далее - управление рисками);
- оценки достаточности имеющегося в распоряжении кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) капитала (далее - капитал) для покрытия значимых рисков и новых видов (дополнительных объемов) рисков, принятие которых обусловлено реализацией мероприятий, предусмотренных стратегией развития кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) (далее - потенциальные риски);
- планирования капитала исходя из результатов всесторонней оценки значимых рисков, тестирования устойчивости кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) по отношению к внутренним и внешним факторам рисков (далее - стресс-тестирование), ориентиров развития бизнеса, предусмотренных стратегией развития кредитной организации, установленных Банком России требований к достаточности собственных средств (капитала) (далее - управление капиталом).
Внутренние процедуры оценки достаточности капитала (далее - ВПОДК) кредитной организации должны включать:
- методы и процедуры управления значимыми рисками;
- методы и процедуры управления капиталом, включая определение планового (целевого) уровня капитала, текущей потребности в капитале, оценку достаточности и распределения капитала по видам значимых рисков и направлениям деятельности кредитной организации;
- систему контроля за значимыми рисками, достаточностью капитала и соблюдением лимитов по рискам;
- отчетность кредитной организации, формируемую в рамках ВПОДК;
- систему контроля за выполнением ВПОДК и их эффективностью;
- документы, разрабатываемые кредитной организацией (головной кредитной организацией банковской группы).
При этом система управления рисками в рамках ВПОДК должна позволять кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы):
- выявлять риски, присущие деятельности кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы);
- выявлять потенциальные риски, которым может быть подвержена кредитная организация (банковская группа, участники банковской группы);
- выделять значимые для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) риски;
- осуществлять оценку значимых для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) рисков;
- осуществлять агрегирование количественных оценок значимых для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) рисков в целях определения совокупного объема риска, принятого кредитной организацией (банковской группой);
- осуществлять контроль за объемами значимых для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) рисков;
- обеспечивать выполнение установленных Банком России значений обязательных нормативов и размера открытой валютной позиции кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации), а также централизованный контроль за совокупным (агрегированным) объемом риска, принятого кредитной организацией (банковской группой, участниками банковской группы).
Для целей управления рисками в кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) должна быть создана служба управления рисками. Служба управления рисками осуществляет свои функции в кредитной организации на постоянной основе.
Служба управления рисками может состоять из нескольких подразделений, осуществляющих функции управления рисками. В случаях, когда функции службы управления рисками исполняются несколькими структурными подразделениями кредитной организации, должно быть установлено распределение обязанностей между данными структурными подразделениями.
Руководитель службы управления рисками должен находиться в непосредственном подчинении единоличного исполнительного органа кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) либо его заместителя, являющегося членом коллегиального исполнительного органа, в подчинение которого не входят подразделения, связанные с совершением кредитной организацией банковских операций и других сделок.
Руководитель службы управления рисками должен соответствовать квалификационным требованиям, установленным указанием Банка России от 1 апреля 2014 г. N 3223-У "О требованиях к руководителям службы управления рисками, службы внутреннего контроля, службы внутреннего аудита кредитной организации" <1>, и требованиям к деловой репутации, установленным п. 1 ч. 1 ст. 16 Закона о банках.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 15.06.2015. N 63.
В соответствии со ст. 11.2 Закона о банках кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России о назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации в трехдневный срок со дня принятия соответствующего решения. Кредитная организация также обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должности руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения.
Закон о Банке России (ст. 72.1) определил в соответствии с подходами Базеля II полномочие Банка России по установлению требований к банковским методикам управления рисками и моделям количественной оценки рисков, в том числе к качеству используемых в этих моделях данных, применяемых кредитными организациями, в банковских группах для целей оценки активов, расчета норматива достаточности собственных средств (капитала) и иных обязательных нормативов.
Выбор, следовать ли при управлении рисками традиционным моделям, определенным, в частности, Инструкцией N 139-И, или применять модель количественной оценки рисков для расчетов обязательных нормативов, остается за кредитной организацией. Смысл этих методик - оценивать риски на основании вероятных моделей, в частности кредитный риск - на основании вероятности неисполнения обязательств заемщиком, оценка которой происходит на основании опыта обслуживания данного заемщика. В любом случае в ближайшее время в России будет применяться базовый подход для определения кредитного риска (foundation IRB approach).
Однако банковские методики управления рисками и модели количественной оценки рисков применяются только на основании выданного Банком России разрешения по ходатайству кредитной организации или головной кредитной организации банковской группы.
Банк России отказывает в выдаче разрешения в случае, если по результатам проведенной Банком России оценки качества банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков они будут признаны не соответствующими требованиям, установленным Банком России.
Кредитные организации, головные кредитные организации банковских групп обязаны соблюдать банковские методики управления рисками и модели количественной оценки рисков, на применение которых выдано разрешение Банка России.
Существенное изменение применяемых на основании выданного Банком России разрешения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков допускается только на основании разрешения Банка России. Критерии существенности изменений устанавливаются Банком России.
В случае несоблюдения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков, на применение которых выдано разрешение Банка России, Банк России вправе:
- в установленном им порядке потребовать соблюдения указанных банковских методик и моделей;
- и (или) установить повышенные значения параметров риска, используемых для расчета достаточности капитала;
- и (или) применить меры, предусмотренные ч. 1 абз. 3 п. 2, п. 6 ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России.
В случае прекращения соответствия банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков требованиям Банка России Банк России вправе в установленном им порядке:
- потребовать приведения указанных банковских методик и моделей в соответствие с требованиями Банка России;
- и (или) установить повышенные значения параметров риска, используемых для расчета достаточности капитала;
- и (или) применить меры, предусмотренные ст. 74 Закона о Банке России.
В случае устранения или изменения оснований для установления повышенных значений параметров риска Банк России принимает решение об их отмене, о чем уведомляет кредитную организацию, головную кредитную организацию банковской группы в порядке, установленном Банком России.
При невыполнении кредитной организацией, головной кредитной организацией банковской группы направленных Банком России требований Банк России вправе отозвать в установленном им порядке разрешение на применение банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков для целей расчета достаточности капитала.
5.6. Профессиональное суждение надзорного органа
как правовая основа риск-ориентированного надзора
Орган банковского надзора, применяя риск-ориентированный подход, т.е. смещаясь в сторону оценки не количественных, а качественных показателей, связанных прежде всего с управлением рисками, неминуемо свои решения должен будет базировать на т.н. профессиональном суждении. Институт профессионального (или мотивированного) суждения можно рассматривать как метод оценки качества управления кредитной организации, и прежде всего - качества управления рисками, а также финансового состояния кредитной организации, перспектив деятельности, основанный не только на установленных правилах, но и на опыте оценивающего, и принятие на основе этой оценки (если говорить о надзорной деятельности) надзорного решения, включая меры принуждения. Профессиональное суждение само по себе не является решением, не создает индивидуально-правового акта, но является или может являться основанием для принятия соответствующего решения надзорного органа <1>.
--------------------------------
<1> Гузнов А.Г., Чистюхин В.В. Профессиональное суждение как основополагающий элемент банковского надзора и правовая проблема // Аналитический банковский журнал. 2008. N 4. С. 23.
Основой для применения профессионального суждения со стороны надзорного органа длительное время являлась норма ст. 72 Закона о Банке России, в соответствии с которой Банк России для целей оценки капитала кредитной организации оценивает ее активы и пассивы. Кредитная организация обязана отразить результаты такой оценки в своей отчетности.
В соответствии с данными положениями Банк России в Положении N 254-П установил правило, в соответствии с которым направляет кредитной организации требование о изменении величины резерва, если сочтет риск недооцененным.
Профессиональное суждение применяется также в соответствии с ч. 4 ст. 44 Закона о страховании вкладов в отношении банков - участников системы страхования вкладов, а также банков, которые не вправе привлекать средства физических лиц во вклады, но хотели бы получить соответствующую лицензию. Указанные банки должны отвечать требованиям, установленным для участников системы страхования вкладов, т.е. для оценки финансовой устойчивости банка применяются определенные показатели, ряд которых ориентирован на оценку качества как экономических компонентов деятельности банка (качество капитала, качество задолженности по ссудам и иным активам), так и управленческих механизмов (качество систем управления, включая качество систем управления рисками и систем внутреннего контроля).
Профессиональное суждение применяется Банком России также в случаях решения вопроса о целесообразности участия Агентства по страхованию вкладов в осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитных организаций.
Профессиональное суждение также применяется служащими Банка России при проведении проверок кредитных организаций. В соответствии с п. п. 7.8 и 7.9 Инструкции Банка России от 5 декабря 2013 г. N 147-И "О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации (Банка России)" <1> они выносят мотивированные суждения по выявленным фактам недостоверности учета (отчетности) нарушений и недостатков в деятельности кредитной организации (ее филиала) с учетом их существенности для оценки финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации; по соблюдению требований законодательства в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 13.03.2014. N 23 - 24.
Развитием применения института профессионального суждения в банковской сфере стали положения Закона о Банке России, значительно расширявшие возможности Банка России по оценке связанных между собой заемщиков, а также заемщиков, которые связаны с кредитной организацией - кредитором.
В соответствии со ст. 64 Закона о Банке России Банк России устанавливает максимальный размер риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц). В конце 2015 г. было принято решение о введении данной нормы в действие с 1 января 2017 г.
Под связанным с кредитной организацией юридическим лицом понимается юридическое лицо, которое контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние, либо юридическое лицо, деятельность которого контролирует или на которое оказывает значительное влияние кредитная организация.
При этом в соответствии со ст. 64 Закона о Банке России контроль и значительное влияние определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.
Под связанным с кредитной организацией физическим лицом понимается физическое лицо (его близкие родственники - супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки), которое:
1) контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние;
2) является членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, его заместителем, главным бухгалтером кредитной организации, членом коллегиального исполнительного органа и иным руководителем (работником), принимающим решения (в том числе коллегиально) об осуществлении кредитной организацией операций (сделок), результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации.
Юридические и (или) физические лица, связанные с кредитной организацией, составляют группу связанных с кредитной организацией лиц, за исключением юридических лиц, деятельность которых контролируют или на которых оказывают значительное влияние кредитная организация либо близкие родственники связанных с кредитной организацией лиц.
При определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) учитываются обязательства лица (лиц, входящих в группу лиц) перед кредитной организацией и обязательства перед третьими лицами, вследствие которых у кредитной организации возникают требования в отношении указанного лица (лиц, входящих в группу лиц). Понятие группы лиц при определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) используется в значении, определенном Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Нормативным актом Банка России предполагается определить признаки возможной связанности лица (лиц) с кредитной организацией, а также порядок осуществления Банком России контроля за соблюдением кредитными организациями расчета максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц).
В целях определения максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) Комитет банковского надзора Банка России вправе принять решение о признании субъекта лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), на основании мотивированного суждения. Решение Комитета банковского надзора должно содержать:
- обоснование признания лица (лиц) лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в том числе информацию о признаках, на основании которых такое решение принято;
- сроки приведения кредитной организацией требований к лицу (лицам), признанному лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в соответствие с величиной, установленной Банком России на основании Закона о Банке России.
Для рассмотрения Комитетом банковского надзора вопроса о признании лица (лиц) лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), Председатель Комитета банковского надзора имеет право направить обязательное для исполнения кредитной организацией требование о предоставлении дополнительной информации.
На основании решения Комитета банковского надзора Банк России направляет кредитной организации требование о признании лица (лиц) лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц).
Кредитная организация в течение 15 рабочих дней после дня получения такого требования вправе обжаловать его Председателю Банка России. В заявлении об обжаловании кредитная организация обязана обосновать отсутствие связанности лица (лиц), в отношении которого (которых) направлено требование, с кредитной организацией. Председатель Банка России рассматривает данное заявление в течение 15 рабочих дней со дня его поступления в Банк России. По результатам рассмотрения заявления об обжаловании Председатель Банка России отказывает кредитной организации либо отменяет требование.
По результатам приведения кредитной организацией максимального размера риска на лицо, признанное лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в соответствие с величиной, установленной Банком России на основании действующего законодательства, кредитная организация информирует об этом Банк России. В случае исполнения (частичного исполнения) обязательства перед кредитной организацией лицом (группой лиц), в отношении которого было направлено требование, кредитная организация направляет в Комитет банковского надзора информацию об указанных обстоятельствах, включая заявление, подтверждающее, что исполнение (частичное исполнение) указанного обязательства не было связано с принятием на себя кредитной организацией прямо или опосредованно (через третьих лиц) рисков понесения потерь. Комитет банковского надзора рассматривает информацию, представленную кредитной организацией, и принимает решение о признании факта приведения кредитной организацией максимального размера риска на лицо, признанное лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в соответствие с величиной, установленной Банком России на основании настоящего Федерального закона, или об отказе в признании этого факта. Для рассмотрения Комитетом банковского надзора указанного вопроса Председатель Комитета банковского надзора (его заместитель) имеет право направить обязательное для исполнения кредитной организацией требование о предоставлении кредитной организацией дополнительной информации.
Нормативными актами Банка России предполагается определить порядок принятия Комитетом банковского надзора решения об отнесении лица к связанным с кредитной организацией лицам (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц) на основании мотивированного суждения, порядок направления требований кредитной организации и рассмотрения ее обращений.
Решения Комитета банковского надзора могут быть обжалованы в арбитражный суд в порядке, установленном федеральными законами.
Анализируя нормы федеральных законов и нормативных актов Банка России, закрепляющие применение профессионального (мотивированного суждения), необходимо сделать вывод, что профессиональное суждение используется Банком России при осуществлении:
- надзора за управлением рисками в кредитных организациях, включая оценку качества системы управления рисками;
- надзора за организацией системы внутреннего контроля в кредитных организациях, включая оценку качества системы внутреннего контроля;
- оценки качества активов и пассивов кредитной организации;
- оценки качества капитала кредитной организации;
- оценки готовности банка применять внутрибанковские системы оценки рисков при расчете достаточности капитала;
- оценки характера взаимосвязей заемщиков для целей оценки рисков кредитной организации;
- оценки лиц, оказывающих существенное влияние на деятельность кредитной организации, для целей оценки рисков кредитной организации;
- оценки инсайдеров для целей оценки рисков кредитной организации;
- оценки систем внутреннего контроля в целях проведения мероприятий по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем.
Вопросы и задания для самоконтроля
1. Дайте понятие риска.
2. Какие существуют концепции риска в праве? Раскройте их содержание.
3. Назовите банковские риски. Раскройте их сущность.
4. Какие требования предъявляются к кредитным организациям, к организации контроля рисков?
5. Дайте понятие риск-ориентированного банковского надзора.
6. Раскройте содержание понятия "профессиональное (мотивированное) суждение".
7. Какими нормативно-правовыми актами регулируются требования к кредитным организациям по вопросам организации контроля рисков?
Задачи
1. Дайте характеристику правовому риску. Приведите примеры из практики реализации правового риска.
2. Обоснуйте приоритетность кредитного риска в деятельности банка. Какой риск превалирует в деятельности небанковской кредитной организации, осуществляющей переводы денежных средств без открытия банковских счетов?
Глава 6. БАНКОВСКИЙ НАДЗОР ЗА ОРГАНИЗАЦИЕЙ
ВНУТРЕННЕГО КОНТРОЛЯ В КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЯХ
6.1. Внутренний контроль в кредитных организациях:
понятие, цели, принципы организации, система
Стабильность банковской системы, обеспечение интересов кредиторов и вкладчиков невозможны без эффективно функционирующей системы внутреннего контроля внутри самих кредитных организаций <1>.
--------------------------------
<1> Изучение проблем организации внутреннего контроля нашло свое отражение в ряде научных работ. См., напр.: Рождественская Т.Э. Правовое регулирование внутреннего контроля в кредитных организациях: реализация международно-правовых стандартов банковского надзора в РФ // Актуальные проблемы российского права. 2012. N 1; Она же. Организация внутреннего контроля в кредитных организациях: правовые аспекты // Вестник Саратовской государственной академии права (Вестник СГАП). 2012. N 2; Она же. Правовой механизм реализации базельских принципов банковского надзора в Российской Федерации: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2011; Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: теория и практика применения. М.: ИД Высшей школы экономики, 2012; Ильенков Д.А. Совершенствование законодательной и нормативной базы в области внутреннего контроля кредитных организаций // Банковское право. 2009. N 3; Осипов А.В. Внутренний контроль в кредитной организации: понятие и значение // Банковское право. 2007. N 1; и др.
Проведенный Базельским комитетом по банковскому надзору анализ существующей практики организации внутреннего контроля в кредитных организациях позволил выявить основные недостатки и сформулировать проблемы, возникающие при его осуществлении:
- во-первых, невысокий уровень управленческого контроля и неэффективная система подотчетности, отсутствие культуры контроля. Во всех случаях без исключения крупные убытки стали следствием невнимания и пренебрежения руководства к вопросам формирования культуры контроля в банке, недостаточного руководства и контроля со стороны совета директоров и менеджмента, отсутствия четкой системы управленческой подотчетности, базирующейся на разграничении круга задач и обязанностей;
- во-вторых, неэффективное выявление и оценка риска, связанного с некоторыми видами балансовых и забалансовых операций банка. Многие банковские учреждения, потерпевшие крупные убытки, не выявляли и не оценивали риски, связанные с новыми продуктами или видами операций, или не модернизировали системы оценки риска при значительных изменениях условий ведения банковской деятельности, что привело к негативным последствиям, поскольку системы контроля, вполне подходящие для традиционных или простых банковских продуктов, неэффективны в отношении нетрадиционных или более сложных продуктов;
- отсутствие разделения полномочий и обязанностей, что сыграло особо негативную роль в случае получения банками убытков, а также санкционирования операций, выверки счетов, перекрестных проверок, проверок операционной деятельности;
- плохо налаженный обмен информацией между различными уровнями руководства в банке, замалчивание проблем сотрудниками, недоведение ими до сведения вышестоящего руководства негативных фактов либо искажение таких фактов. Часто до руководства доводится неполная или неточная информация, что создает видимость благополучного положения дел;
- неадекватный или неэффективный аудит и контроль за устранением выявленных недостатков.
Указанные проблемы в организации внутреннего контроля подтвердили, что членам совета директоров и менеджменту банка, внутренним и внешним аудиторам, а также органам банковского надзора следует обращать большее внимание на усиление систем внутреннего контроля и проводить оценку их эффективности на регулярной основе, поскольку слабый внутренний контроль может привести к существенным убыткам для банков <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору "Система внутреннего контроля в банках: основы организации" (Базельский комитет по банковскому надзору, Базель, сентябрь 1998 г.). Текст документа см.: Вестник Банка России. 2001. N 44 - 45.
Исходя из сказанного, к основным целям внутреннего контроля необходимо отнести:
- достижение эффективности и результативности финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективности управления активами и пассивами, включая обеспечение сохранности активов, управления банковскими рисками;
- достоверность, полноту, объективность и своевременность составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей), а также информационную безопасность;
- соблюдение нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации;
- исключение вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также своевременное представление в соответствии с законодательством Российской Федерации сведений в органы государственной власти и Банк России <1>.
--------------------------------
<1> См.: Осипов А.В. Юридическое значение рекомендаций Банка России по разработке правил внутреннего финансового контроля в целях противодействия легализации преступных доходов и финансирования терроризма // Банковское право. 2009. N 2.
Базельский комитет по банковскому надзору в документе "Система внутреннего контроля в банках: основы организации" <1> (сентябрь 1998 г.) формулирует следующие три цели внутреннего контроля в кредитных организациях:
--------------------------------
<1> Рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору "Система внутреннего контроля в банках: основы организации" (Базельский комитет по банковскому надзору, Базель, сентябрь 1998 г.).
- производственная и финансовая эффективность деятельности (производственно-финансовые цели внутреннего контроля касаются того, насколько эффективно и продуктивно банк управляет своими активами и другими ресурсами и какова вероятность убытков. Процесс внутреннего контроля направлен на то, чтобы сотрудники организации стремились к эффективному и честному достижению целей, избегая непродуманных или чрезмерных расходов или не ставя другие интересы выше интересов банка);
- надежность, полнота и своевременность финансовой и управленческой информации (информационные цели затрагивают подготовку своевременных, достоверных и адекватных отчетов, необходимых для принятия решений в банковском учреждении, в том числе годовых отчетов, другой финансовой отчетности и прочих финансовых документов для акционеров, надзорных органов и сторонних организаций);
- соблюдение действующих законодательных и нормативных актов (комплаенс-цели касаются вопросов соблюдения всеми банковскими учреждениями положений действующего законодательства, требований надзорных органов, а также документов, определяющих внутреннюю политику и процедуры банка) <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Тимошкин А.В. Экономическая эффективность комплаенс-контроля // Банковское право. 2008. N 7; Осипов А.В. Некоторые аспекты этимологии термина "комплаенс-контроль" в банковском праве // Банковское право. 2006. N 6.
Основные принципы организации внутреннего контроля в кредитных организациях также нашли отражение в указанном документе Базельского комитета по банковскому надзору. Так, предлагается оценивать системы внутреннего контроля кредитных организаций по шести основным направлениям:
1) управление и культура контроля;
2) признание и оценка риска;
3) деятельность по осуществлению контроля и разделение полномочий;
4) информация и система ее передачи;
5) мониторинг деятельности и исправление недостатков;
6) оценка систем внутреннего контроля надзорным органом.
Для реализации указанных направлений Базельский комитет по банковскому надзору сформулировал тринадцать основных принципов организации внутреннего контроля в кредитных организациях.
Для улучшения управления и совершенствования культуры внутреннего контроля в кредитных организациях необходимо реализовать три принципа, суть которых состоит в следующем.
В соответствии с первым принципом Совет директоров должен нести ответственность за утверждение и периодический пересмотр общей банковской стратегии и документов по различным аспектам политики банка (далее все указанные документы именуются политикой); понимать основные риски, принимаемые на себя банком, устанавливать приемлемые уровни этих рисков и обеспечивать принятие высшим руководством банка мер, необходимых для выявления, измерения, отслеживания и контролирования таких рисков; утверждать организационную структуру банка; обеспечивать, чтобы высшее руководство банка контролировало эффективность системы внутреннего контроля. Совет директоров несет ответственность за создание и функционирование адекватной и действенной системы внутреннего контроля.
Второй принцип подразумевает, что исполнительное руководство банка должно нести ответственность за реализацию стратегии и политики банка, утвержденной советом директоров; развивать процессы, призванные выявлять, измерять, отслеживать и контролировать банковские риски; поддерживать такую организационную структуру, которая четко разграничивает сферы ответственности, полномочий и отчетности; обеспечивать эффективное осуществление делегированных полномочий; разрабатывать соответствующие правила внутреннего контроля; отслеживать адекватность и действенность системы внутреннего контроля.
Содержание третьего принципа состоит в том, что Совет директоров и менеджмент банка несут ответственность за строгое соблюдение этических норм и стандартов профессиональной деятельности, за создание корпоративной культуры, подчеркивающей и демонстрирующей персоналу на всех уровнях важность внутреннего контроля. Все сотрудники банка должны осознавать, понимать свою роль в процессе внутреннего контроля и принимать полноценное участие в этом процессе.
С целью недопущения практики игнорирования отдельных видов существующих рисков и повышения качества их оценки Базельский комитет по банковскому надзору считает необходимым (и в этом заключается четвертый принцип) наладить эффективную систему внутреннего контроля, которая требует, чтобы существенные риски, которые могут оказать отрицательное влияние на достижение целей банка, выявлялись и оценивались на постоянной основе. Данная оценка должна охватывать все риски, принимаемые на себя банками на индивидуальной и консолидированной основе (кредитный риск, страновой риск и риск введения валютных ограничений, рыночный риск, процентный риск, риск ликвидности, операционный риск, правовой риск и риск подрыва деловой репутации). Для того чтобы должным образом решать проблемы новых или ранее неконтролируемых рисков, периодически необходимо вносить изменения в систему внутреннего контроля.
Чрезвычайно важное значение имеет четкое разделение полномочий между руководителями, а также различными структурными подразделениями кредитной организации, поскольку именно отсутствие разграничения прав и обязанностей очень часто является причиной того, что кредитная организация терпит существенные убытки. Базельским комитетом по банковскому надзору сформулированы два принципа, соблюдение которых должно способствовать устранению указанных недостатков.
Пятый принцип организации внутреннего контроля требует, чтобы деятельность по осуществлению контроля стала составной частью повседневной деятельности банка. Эффективная система внутреннего контроля требует создания надлежащей структуры контроля, при которой контрольные функции определяются для каждого уровня деятельности банка, и включает проверки, осуществляемые менеджментом; систему согласований и делегирования прав; надлежащий контроль за различными подразделениями; проверку соблюдения лимитов на риски и последующий контроль устранения выявленных нарушений; систему сверки счетов и перекрестной проверки; инвентаризацию имущества.
В соответствии с шестым принципом эффективная система внутреннего контроля предполагает четкое разделение обязанностей сотрудников и исключение ситуаций, когда сфера ответственности сотрудника допускает конфликт интересов. Сферы потенциальных конфликтов интересов должны быть выявлены, минимизированы и поставлены под строгий и независимый контроль.
Для оценки такого направления, как информация и система ее передачи, Базельский комитет сформулировал три принципа (седьмой, восьмой и девятый).
Суть седьмого принципа заключается в том, что эффективная система внутреннего контроля требует наличия адекватной и всеобъемлющей информации финансового, операционного характера и сведений о соблюдении установленных нормативных требований, а также поступающей извне рыночной информации о событиях и условиях, имеющих отношение к принятию решений. Информация должна быть надежной, своевременной, доступной и правильно оформленной.
Восьмой принцип закрепляет положение, в соответствии с которым эффективная система внутреннего контроля требует наличия надежных информационных систем, охватывающих все основные виды деятельности банка. Такие системы, включая электронные, должны находиться под независимым контролем, и в отношении их должны быть разработаны соответствующие мероприятия по поддержке при чрезвычайных обстоятельствах.
И наконец, девятый принцип предусматривает, что эффективная система внутреннего контроля предполагает наличие эффективных информационных систем, позволяющих обеспечить полное понимание и соблюдение сотрудниками в практической деятельности политики и процедур, регулирующих обязанности, а также доведение необходимой информации до соответствующих сотрудников.
Следующие три принципа (десятый, одиннадцатый и двенадцатый) призваны обеспечить мониторинг деятельности и исправление выявленных недостатков.
В соответствии с десятым принципом общая эффективность внутреннего контроля банка должна отслеживаться на постоянной основе. Мониторинг ключевых рисков и их периодическая оценка, проводимые подразделениями банка и внутренними аудиторами, должны быть частью повседневной деятельности банка.
Одиннадцатый принцип предусматривает необходимость наличия эффективного и всеобъемлющего внутреннего аудита системы внутреннего контроля, проводимого независимыми в операционном отношении, адекватно подготовленными и компетентными сотрудниками. Служба внутреннего аудита как часть мониторинга системы внутреннего контроля должна быть подотчетна совету директоров (или его комитету по аудиту) и менеджменту банка.
Содержание двенадцатого принципа заключается в том, что недостатки внутреннего контроля, выявленные сотрудниками подразделений банка, службой внутреннего аудита или другими контрольными службами, должны своевременно доводиться до сведения руководителей соответствующего уровня и оперативно устраняться. О существенных недостатках внутреннего контроля необходимо сообщать менеджменту и совету директоров.
Последний, тринадцатый, принцип организации внутреннего контроля в кредитных организациях касается оценки систем внутреннего контроля надзорными органами и состоит в том, что органы банковского надзора должны требовать от всех банков, независимо от размера, наличия эффективной системы внутреннего контроля, которая должна соответствовать характеру и сложности деятельности банка, рискам, принимаемым им в процессе осуществления балансовых и забалансовых операций. Система внутреннего контроля должна также быть способна реагировать на изменения внешней среды и условий осуществления банком своей деятельности. В случаях, когда надзорные органы приходят к выводу, что система внутреннего контроля банка неадекватна или неэффективна применительно к специфическому характеру рисков, принятых на себя данным банком, они обязаны предпринять надлежащие меры <1>.
--------------------------------
<1> О принципах организации внутреннего контроля в кредитных организациях см.: Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: теория и практика применения. М.: ИД Высшей школы экономики, 2012. С. 292 - 295.
Указанные принципы были сформулированы Базельским комитетом по банковскому надзору в результате анализа практики, существующей в настоящее время во многих крупных банках, фирмах, специализирующихся на операциях с ценными бумагами, нефинансовых компаниях и обслуживающих их аудиторских фирмах. Более того, настоящие принципы были составлены с учетом все большего внимания, уделяемого органами банковского надзора рассмотрению управления банковскими рисками и процессов внутреннего контроля.
Основополагающие принципы эффективного банковского надзора также один из принципов посвящают основным требованиям, предъявляемым к организации внутреннего контроля в кредитных организациях: "Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки и банковские группы имеют всеобъемлющую систему управления рисками (включая надзор со стороны совета директоров и руководителей высшего звена) для выявления, оценки, мониторинга и контроля или минимизации всех существенных рисков и оценки общего уровня достаточности капитала на покрытие этих рисков. Эти процессы должны быть соразмерны с масштабом и сложностью проводимых учреждением операций".
Реализация этого принципа подразумевает, что конкретные банки и банковские группы должны иметь установленный порядок и рабочие процессы комплексного управления рисками для идентификации, оценки, мониторинга, контроля или ограничения существенных рисков. Надзорные власти должны удостовериться, что эти процессы соответствуют масштабам и виду деятельности банка или банковской группы и регулярно пересматриваются в соответствии с изменением рискового профиля банка или банковской группы и рыночных условий. Если надзорный орган устанавливает, что процесс управления рисками неадекватен, то он имеет право потребовать от банка или банковской группы усовершенствовать систему <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Рождественская Т.Э. Правовое регулирование внутреннего контроля в кредитных организациях: реализация международно-правовых стандартов банковского надзора в РФ // Актуальные проблемы российского права. 2012. N 1.
В соответствии со ст. 24 Закона о банках кредитные организации обязаны организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру и масштабам проводимых операций. Полномочия Банка России по установлению правил организации внутреннего контроля определены ст. 57 Закона о Банке России, в соответствии с которой Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций и банковских групп правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности, организации внутреннего контроля, составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности, а также другой информации, предусмотренной федеральными законами.
Банком России издано Положение от 16 декабря 2003 г. N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" <1>, определяющее понятие внутреннего контроля, систему органов внутреннего контроля, а также цель осуществления внутреннего контроля.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 2004. N 7.
Внутренний контроль представляет собой определенную систему, под которой следует понимать совокупность органов кредитной организации, а также направлений внутреннего контроля, обеспечивающих соблюдение порядка осуществления и достижения целей, установленных законодательством Российской Федерации и нормативными актами Банка России, учредительными и внутренними документами кредитной организации <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Рождественская Т.Э. Организация внутреннего контроля в кредитных организациях: правовые аспекты // Вестник Саратовской государственной академии права (Вестник СГАП). 2012. N 2.
Система внутреннего контроля кредитной организации должна включать следующие направления:
- контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации;
- контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков;
- контроль за распределением полномочий при совершении банковских операций и других сделок;
- контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности;
- осуществляемое на постоянной основе наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля (мониторинг системы внутреннего контроля).
Внутренний контроль в кредитных организациях осуществляется определенными субъектами, полномочия которых определяются учредительными и внутренними документами кредитной организации. В зависимости от полномочий субъекты, осуществляющие внутренний контроль, целесообразно разделить на две группы. К первой относятся субъекты, обладающие общей компетенцией в соответствии с федеральными законами и нормативными актами Банка России, а именно:
- органы управления кредитной организации, предусмотренные ст. 11 Закона о банках (общее собрание учредителей, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган);
- ревизионная комиссия (ревизор);
- главный бухгалтер (его заместители) кредитной организации;
- руководитель (его заместители) и главный бухгалтер (его заместители) филиала кредитной организации.
Ко второй группе относятся субъекты, обладающие специальной компетенцией, т.е. подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль в соответствии с полномочиями, определяемыми внутренними документами кредитной организации.
К последним необходимо отнести:
- службу внутреннего контроля (внутреннего аудита);
- ответственного сотрудника (структурное подразделение) по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, назначаемого (создаваемого) и осуществляющего свою деятельность в соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";
- контролера профессионального участника рынка ценных бумаг - ответственного сотрудника и (или) структурное подразделение, осуществляющее проверку соответствия деятельности кредитной организации как профессионального участника рынка ценных бумаг требованиям законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
- ответственного сотрудника по правовым вопросам и (или) структурное подразделение, отвечающее за проверку соблюдения нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации;
- иных служащих и подразделения <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Рождественская Т.Э. Правовой механизм реализации базельских принципов банковского надзора в Российской Федерации: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2011.
Реализация основополагающих принципов эффективного банковского надзора предполагает, что надзорный орган должен подтвердить, что банк и банковская группа имеют необходимую стратегию управления рисками, одобренную советом директоров. Надзорный орган должен также подтвердить, что кредитной организацией разработаны и утверждены советом директоров порядок и процедура принятия рисков, установлены определенные лимиты, а правление должным образом отслеживает и контролирует все существенные риски в соответствии с утвержденной стратегией.
6.2. Правовое регулирование и надзор за организацией
внутреннего контроля в кредитных организациях
Одной из функций Банка России является нормативно-правовое регулирование и надзор за эффективным функционированием служб внутреннего контроля кредитной организации.
В соответствии с Положением N 242-П под управлением банковскими рисками понимается, во-первых, выявление, измерение и определение приемлемого уровня банковских рисков, во-вторых, постоянное наблюдение за банковскими рисками; в-третьих, принятие мер по поддержанию на не угрожающем финансовой устойчивости кредитной организации и интересам ее кредиторов и вкладчиков уровне банковских рисков.
Таким образом, для эффективного функционирования внутреннего контроля в кредитных организациях необходимо соблюдение как минимум трех условий:
1) принятие локальных актов;
2) закрепление за советом директоров (наблюдательным советом) функций по организации внутреннего контроля в кредитной организации;
3) наличие действенных специальных служб оценки, мониторинга, контроля внутри кредитной организации с четко закрепленными полномочиями.
Рассмотрим, каким образом реализуется соблюдение указанных условий в законодательстве Российской Федерации.
1. Согласно Положению N 242-П кредитная организация должна принять внутренние документы по следующим вопросам: 1) учет (учетная политика); 2) управление банковскими рисками; 3) кредитная и депозитная политика; 4) порядок осуществления кредитования связанных лиц; 5) открытие (закрытие) и ведение счетов и вкладов; 6) процентная политика; 7) осуществление расчетов (наличных, безналичных); 8) совершение операций с валютными ценностями; 9) осуществление валютного контроля; 10) совершение операций с ценными бумагами; 11) выдача банковских гарантий; 12) совершение кассовых операций, инкассация денежных средств и других ценностей; 13) правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; 14) политика информационной безопасности; 15) обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановления деятельности кредитной организации на случай непредвиденных обстоятельств.
В рамках рекомендаций по управлению банковскими рисками в письме Банка России от 13 сентября 2005 г. N 119-Т "О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях" <1> рекомендуется во внутренних документах кредитной организации предусматривать:
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 22.09.2005. N 50.
- утверждение советом директоров (наблюдательным советом) предельно допустимого совокупного уровня риска по кредитной организации и периодичность его пересмотра;
- утверждение советом директоров (наблюдательным советом) политики ограничения банковских рисков по всем банковским операциям и другим сделкам, проводимым кредитной организацией, а также осуществления контроля за разработкой исполнительными органами правил и процедур, необходимых для соблюдения этой политики.
В ходе проведения ежегодной самооценки состояния корпоративного управления в соответствии с письмом Банка России от 07.02.2007 N 11-Т "О перечне вопросов для проведения кредитными организациями оценки состояния корпоративного управления" <1> совет директоров (наблюдательный совет) анализирует, имелись ли случаи принятия органами управления решений, не соответствующих утвержденной стратегии развития, а также закреплено ли во внутренних документах обязательное вынесение на одобрение совета директоров не предусмотренных стратегией развития крупных (нетипичных) разовых банковских операций и других сделок, и соблюдается ли этот порядок.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 14.02.2007. N 7.
В соответствии с указаниями N 3277-У <1> и N 2005-У <2> Банк России при оценке организации системы управления банковскими рисками проверяет наличие у банка внутренних документов управления основными рисками, присущими деятельности банка (кредитным, рыночным, валютным, риском потери ликвидности, операционным), а также выполняются ли положения этих внутренних документов.
--------------------------------
<1> Указание Банка России от 11 июня 2014 г. N 3277-У "О методиках оценки финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов" // Вестник Банка России. 06.08.2014. N 71.
<2> Указание Банка России от 30 апреля 2008 г. N 2005-У "Об оценке экономического положения банков" (с изменениями и дополнениями) // Вестник Банка России. 04.06.2008. N 28.
В целях оценки состояния внутреннего контроля в кредитной организации территориальные учреждения Банка России в случае необходимости имеют право запрашивать у кредитной организации дополнительную информацию по вопросам организации системы внутреннего контроля.
Полученная информация анализируется Банком России в ходе текущего надзора. Вопросы, связанные с совершенствованием систем управления рисками, политиками и процедурами по управлению рисками, обсуждаются в ходе непосредственного контакта с представителями кредитных организаций.
2. В соответствии с Основополагающими принципами эффективного банковского надзора "органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки располагают системой внутреннего контроля, соответствующей масштабу и сложности их операций. Она должна предусматривать четкое распределение полномочий и ответственности, разделение функций принятия обязательств от имени банка, выплаты его средств и учета его активов и обязательств, согласование процессов, сохранение активов банка; соответствующий независимый внутренний аудит и проверку соблюдения банком действующих положений законов и нормативных документов".
В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "Об акционерных обществах" <1> и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" <2> к компетенции общего собрания учредителей (участников) кредитной организации и совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации относятся следующие вопросы.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 01.01.1996. N 1. Ст. 1.
<2> Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 16.02.1998. N 7. Ст. 785.
Общее собрание учредителей (участников) кредитной организации назначает аудитора, а для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кредитной организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, - избирает ревизионную комиссию в порядке, предусмотренном действующим законодательством.
Совет директоров (наблюдательный совет) утверждает положение о службе внутреннего контроля банка. В кредитных организациях, созданных в форме акционерных обществ, может утверждать некоторые другие внутренние документы по вопросам общего руководства деятельностью кредитной организации. Уставом кредитной организации к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) может быть отнесено образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется личная заинтересованность членов органов управления кредитной организации.
Статьей 71 Закона об АО и ст. 44 Закона об ООО установлено, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
В соответствии с существующими полномочиями Банком России изданы рекомендации по установлению требований об усилении роли совета директоров (наблюдательного совета), в том числе в части отнесения к его компетенции определения стратегии по управлению рисками, роли и компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
В соответствии с письмом N 119-Т рекомендуется, чтобы количество независимых директоров, входящих в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации, было достаточным для обеспечения объективности, взвешенности и независимости принимаемых управленческих решений. При этом независимые директора должны иметь образование и опыт работы, позволяющие им оценивать информацию о деятельности кредитной организации и состоянии рыночной среды для вынесения профессиональных суждений в сфере банковской деятельности вне зависимости от мнений участников (акционеров), исполнительных органов, служащих и других членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.
К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) согласно рекомендациям Банка России относятся следующие вопросы:
- создание и функционирование эффективного внутреннего контроля;
- регулярное рассмотрение на своих заседаниях эффективности внутреннего контроля;
- рассмотрение документов по организации системы внутреннего контроля, подготовленных исполнительными органами кредитной организации, службой внутреннего контроля, иными структурными подразделениями кредитной организации, аудиторской организацией, проводящей (проводившей) аудит;
- принятие мер, обеспечивающих оперативное выполнение исполнительными органами кредитной организации рекомендаций и замечаний службы внутреннего контроля, аудиторской организации, проводящей (проводившей) аудит, и надзорных органов;
- своевременное осуществление проверки соответствия внутреннего контроля характеру, масштабам и условиям деятельности кредитной организации в случае их изменения.
В соответствии с письмом N 119-Т к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) рекомендуется относить также утверждение внутренних документов по управлению банковскими рисками (управление собственными средствами (капиталом), активами и обязательствами кредитной организации, проведение операций по размещению средств).
Коллегиальный исполнительный орган кредитной организации (правление) также должен иметь четко зафиксированные полномочия. К исключительной компетенции коллегиального исполнительного органа согласно письму N 119-Т Банка России рекомендуется относить принятие решений:
- о совершении банковских операций и других сделок, порядок и процедуры проведения которых не установлены внутренними документами кредитной организации;
- о совершении банковских операций и других сделок при наличии отклонений от предусмотренных внутренними документами порядка и процедур, а также при превышении структурными подразделениями внутрибанковских лимитов совершения банковских операций и других сделок.
3. В соответствии с Основополагающими принципами эффективного банковского надзора "надзорный орган должен требовать, чтобы в банке имелась система внутреннего контроля, соответствующая характеру и объему бизнеса. Внутренний контроль относится к компетенции совета директоров и правления, он охватывает организационную структуру, порядок и методы бухгалтерской отчетности, сдержки и противовесы, сохранность активов и капиталовложений". В частности, в систему контроля входят:
- организационная структура: определение обязанностей и ответственности, включая четкий порядок делегирования полномочий (например, четкое лимитирование полномочий разрешать выдачу кредитов), порядок и процедура принятия решений, разделение важнейших функций (например, заключение сделок, платежи, сверка, управление рисками, бухгалтерский учет, аудит и ревизии);
- порядок и методы бухгалтерской отчетности: сверка счетов, контрольные списки, информация для правления;
- сдержки и противовесы (принцип "двух пар глаз"): разделение обязанностей, перекрестные проверки, двойной контроль активов, две подписи;
- сохранение активов и капиталовложений, включая физический контроль.
Особая роль в организации и осуществлении внутреннего контроля отводится службе внутреннего контроля, которую должна иметь каждая кредитная организация. К основным функциям службы внутреннего контроля следует отнести:
1) проверку и оценку эффективности системы внутреннего контроля, процессов и процедур внутреннего контроля;
2) проверку соответствия внутренних документов кредитной организации нормативным правовым актам, стандартам саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг);
3) проверку достоверности, полноты, объективности и своевременности бухгалтерского учета и отчетности и их тестирование, а также надежности (включая достоверность, полноту и объективность) и своевременности сбора и представления информации и отчетности;
4) проверку полноты применения и эффективности методологии оценки банковских рисков и процедур управления банковскими рисками (методик, программ, правил, порядков и процедур совершения банковских операций и сделок, управления банковскими рисками) и др.
Согласно Положению N 242-П кредитная организация должна принять локальный нормативный акт, регулирующий деятельность службы внутреннего контроля. Указанный акт (положение о службе внутреннего контроля) утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации.
Принципами функционирования службы внутреннего контроля должны являться:
- постоянство деятельности;
- независимость;
- беспристрастность;
- профессиональная компетентность ее руководителя и служащих.
Независимость службы внутреннего контроля должна обеспечиваться соблюдением ряда условий.
Во-первых, указанная служба действует под непосредственным контролем совета директоров (наблюдательного совета).
Во-вторых, проверка службы может осуществляться только независимой аудиторской организацией или советом директоров (наблюдательным советом) в случаях, если такая проверка предусмотрена уставом кредитной организации.
В-третьих, руководитель службы внутреннего контроля должен иметь право по собственной инициативе докладывать совету директоров (наблюдательному совету) о вопросах, возникающих в ходе осуществления службой внутреннего контроля своих функций, и предложениях по их решению.
В-четвертых, во внутренних документах кредитной организации должна быть предусмотрена подотчетность руководителя службы внутреннего контроля совету директоров (наблюдательному совету) кредитной организации.
Кредитная организация обеспечивает решение поставленных перед службой внутреннего контроля задач без вмешательства со стороны органов управления, подразделений и служащих кредитной организации, не являющихся служащими службы внутреннего контроля. При этом согласно Положению N 242-П руководитель (его заместители) и служащие службы внутреннего контроля, ранее занимавшие должности в других структурных подразделениях кредитной организации, не должны участвовать в проверке деятельности и функций, которые осуществлялись ими в течение проверяемого периода и в течение двенадцати месяцев после завершения такой деятельности и осуществления функций.
Чрезвычайно важной является норма Положения Банка России N 242-П, запрещающая службе внутреннего контроля участвовать в совершении банковских операций и других сделок. Руководитель и служащие службы внутреннего контроля не имеют права подписывать от имени кредитной организации платежные (расчетные) и бухгалтерские документы, а также иные документы, в соответствии с которыми кредитная организация принимает банковские риски, либо визировать такие документы.
Пробелом действующего законодательства следует считать отсутствие квалификационных требований, которым должны соответствовать сотрудники службы внутреннего контроля. Исключение здесь составляет только руководитель службы внутреннего контроля кредитной организации, к которому предъявляются квалификационные требования в соответствии с Положением Банка России от 25 октября 2013 г. N 408-П "О порядке оценки соответствия квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации лиц, указанных в статье 11.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и статье 60 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", и порядке ведения базы данных, предусмотренной статьей 75 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <1>.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 20.01.2014. N 5 - 6.
Кредитные организации обязаны проводить ежегодную самооценку состояния корпоративного управления.
Надзор за организацией внутреннего контроля в кредитной организации Банк России осуществляет в соответствии со ст. 57 Закона о Банке России.
В ходе проверки организации внутреннего контроля в кредитной организации оценивается, во-первых, контроль за управлением информационными потоками и обеспечением информационной безопасности, во-вторых, наличие во внутренних документах порядка информирования соответствующих руководителей кредитной организации о факторах (внутренних и внешних), влияющих на повышение уровня банковских рисков, а также соблюдение указанного порядка информирования.
Банк России при оценке организации системы управления банковскими рисками проверяет, имеются ли в банке подразделения, ответственные за оценку уровня принимаемых рисков, независимые от подразделений банка, осуществляющих операции (сделки), несущие риски потерь.
Методология надзорной оценки деятельности банков, включая оценку качества управления банком, определена указанием Банка России от 30.04.2008 N 2005-У <1> "Об оценке экономического положения банков", которым обеспечивается единство подходов к оценке состояния систем управления рисками и внутреннего контроля кредитных организаций, осуществляемой Банком России в рамках надзора, и подходов, используемых при оценке банков на соответствие требованиям к участию в системе страхования вкладов. Указанием N 2005-У определены критерии, используемые для оценки показателей состояния систем управления рисками и внутреннего контроля. Эти критерии сформулированы в виде вопросов, при ответах на которые оценивается соответствующая сфера деятельности банка. Вопросы содержат такие качественные характеристики, которые позволяют оценивать формальную организацию системы внутреннего контроля, эффективность ее деятельности; качество внутренних документов банка, определяющих процедуры выявления, измерения и оценки принимаемых банком рисков; результаты противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (приложения 6 и 7 к указанию N 2005-У).
--------------------------------
<1> Указание Банка России от 30 апреля 2008 г. N 2005-У "Об оценке экономического положения банков" (с изменениями и дополнениями) // Вестник Банка России. 04.06.2008. N 28.
Наличие в кредитной организации политик, процедур, определяющих необходимость рассмотрения и утверждения советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации новых банковских продуктов, иных важных инициатив подразделений риск-менеджмента, оценивается в ходе проверок в рамках общей оценки сферы ответственности совета директоров. В частности, на указанную оценку влияют анализ степени участия совета директоров в утверждении и пересмотре стратегии развития кредитной организации, периодичность и эффективность взаимодействия совета директоров с подразделениями риск-менеджмента, объем и качество информации, предоставляемой подразделениями риск-менеджмента наблюдательному совету, включая информацию о возможных (приемлемых) для кредитной организации механизмах снижения, регулирования уровня банковских рисков, таких как хеджирование, страхование, секьюритизация активов и т.д., независимость службы риск-менеджмента от других подразделений кредитной организации, ее подчиненность непосредственно совету директоров и т.д.
При выявлении в процессе осуществления надзора фактов несоблюдения требований нормативных актов Банка России, включая выявление недостатков системы управления банковскими рисками, Банк России вправе применять к кредитной организации меры, предусмотренные федеральными законами, в том числе вправе направлять кредитной организации предписание об устранении нарушений и рекомендовать усовершенствовать систему управления рисками.
Вопросы и задания для самоконтроля
1. Дайте определение внутреннего контроля в кредитных организациях.
2. Каковы цели внутреннего контроля в кредитных организациях?
3. Почему наличие системы внутреннего контроля в кредитных организациях является обязательным?
4. Что входит в систему внутреннего контроля в кредитных организациях?
5. Каковы основные недостатки организации внутреннего контроля в кредитных организациях?
6. Каковы основные принципы организации внутреннего контроля в кредитных организациях?
7. Какие органы в кредитных организациях отвечают за организацию внутреннего контроля? Как распределяются между ними полномочия?
8. Назовите нормативные правовые акты Банка России, которые регулируют вопросы внутреннего контроля в кредитных организациях. Раскройте их содержание.
9. Назовите основные способы обеспечения независимости службы внутреннего контроля.
Задачи
1. Сотрудник филиала банка одновременно принимает решение о выдаче потребительских кредитов и формировании под них резервов.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 194; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!