Заключение, изменение и расторжение договоров
Принципы заключения торговых сделок. В основе заключения договоров в сфере предпринимательской деятельности лежат следующие принципы: принцип добросовестного, разумного и справедливого заключения договора; принцип свободы договора; принцип законности договора; принцип возмездности договора. Эти принципы по сути являются общегражданскими, лежащими в основе любого договора. Однако при заключении договора в сфере предпринимательской деятельности данные принципы имеют свои особенности.
Гражданское законодательство закрепляет презумпцию разумности и добросовестности поведения всех участников гражданских правоотношений при осуществлении ими своих прав. В сфере предпринимательской деятельности требования разумности и добросовестности предпринимателей имеют особое значение, поскольку эта деятельность сопряжена с повышенным риском и в сферу несения риска убытков, как правило, вовлечено множество участников гражданского оборота. Например, неразумная политика, а иногда и элементарная непорядочность банка, привлекающего денежные средства населения, могут привести к колоссальным негативным последствиям, когда вкладчики не могут получить внесенные ими денежные средства.
Разумность, добропорядочность и справедливость при заключении торговых сделок имеют большое значение в условиях возрастающей конкуренции, когда потребитель является не целью, а только средством в конкурентной борьбе. В целях получения максимальной прибыли предприниматели стремятся, с одной стороны, улучшать качество продукции, товаров и услуг, расширяют их ассортимент, предлагают всевозможные скидки и иные способы привлечения потребителя. С другой стороны, предприниматель, завоевавший рынок и вытеснивший с него конкурентов, имеет соблазн воспользоваться своим экономически выгодным положением в ущерб интересам потребителей. В связи с этим в договорных отношениях предпринимателей с потребителями необходим баланс права и обязанностей. В этом проявляется действие принципа добропорядочности и справедливости.
|
|
|
Другой аспект реализации принципа порядочности и справедливости - поведение конкурирующих предпринимателей в отношениях друг с другом. Конкуренция на рынке товаров (работ, услуг) является добросовестной, если превосходство одного производителя над другим доказывается качеством его товаров или услуг, всем его деловым поведением на рынке.
Другой принцип - принцип свободы договора в предпринимательской деятельности - означает, что предприниматели независимы и свободны при заключении договора. Они сами решают вопрос о вступлении в договорные отношения. По общему правилу понуждение к заключению договора в предпринимательской деятельности не допускается, за исключением случаев когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
|
|
|
Исключением, предусмотренным ГК РФ, является, во-первых, публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией (в том числе и индивидуальным предпринимателем) и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация (предприниматель) по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. При наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу коммерческая организация (индивидуальный предприниматель) не вправе отказаться от заключения договора.
В случае необоснованного уклонения коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) от заключения публичного договора ее контрагент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить такой договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
|
|
|
При разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. Разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации*(334).
По смыслу п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны.
Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе.
В тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается, арбитражные суды должны исходить из того, что фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные*(335).
|
|
|
Обязанность заключить договор предусмотрена, во-вторых, предварительным договором, регламентированным ст. 429 ГК РФ. Его содержание представляет собой обязательства сторон по заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основного договора), который заключается на условиях, предусмотренных предварительным договором. Последний должен содержать нормы, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).
Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения договора.
В-третьих, исключение из принципа свободы договора, когда для одной из сторон заключение договора является обязанностью, а уклонение от заключения влечет определенные правовые последствия, предусмотрено нормами ГК РФ о заключении договора на торгах, когда предметом торгов является только право на заключение договора (ст. 447 ГК РФ).
В-четвертых, обязанность одной из сторон заключить договор может быть прямо предусмотрена законом. Так, в соответствии со ст. 527 ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"*(336) заключение государственного или муниципального контракта является обязательным для поставщика (исполнителя) лишь в случаях, установленных законом, и при условии что государственным или муниципальным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного или муниципального контракта. Исходя из этого Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ разъясняет, что "длительные хозяйственные связи при отсутствии определенных законодательством необходимых условий заключения договора на поставку товаров для государственных нужд не являются основанием для понуждения заключить договор"*(337).
Заключение предпринимательских договоров в обязательном порядке предусмотрено рядом других российских законов. В частности, Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"*(338) предусматривает, что "поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства".
В соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 1994 г. "О государственном материальном резерве"*(339) обязанность заключения государственных контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв возложена на поставщиков, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, а также на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%. Данный Закон также устанавливает для подрядчика обязательность заключения договора подряда на строительство, реконструкцию и техническое перевооружение объектов системы государственного резерва.
Наконец, обязанность заключить договор может быть предусмотрена добровольно принятым стороной обязательством. В соответствии со ст. 446 ГК РФ стороны вправе по своему соглашению передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение арбитражного суда. При этом условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда, и стороны обязаны будут заключить договор на тех условиях, которые определит суд.
Принцип свободы договора означает, что субъекты предпринимательской деятельности могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
Потребности предпринимательской деятельности, развитие торгового оборота объективно требуют новых правовых форм закрепления и реализации таких отношений. Это приводит к появлению таких договоров, которые не предусмотрены ни ГК РФ, ни иными правовыми актами, т.е. непоименованных договоров. Они могут быть основаны на использовании в качестве образца модели, предусмотренной законодательством другого государства либо международным актом. Однако происхождение такого договора значения не имеет, поскольку для таких договоров нормативной базой всегда служит общее гражданское законодательство Российской Федерации*(340).
Право предпринимателей заключать любой договор - поименованный и непоименованный - имеет определенные исключения.Первое заключается в том, что для определенных видов предпринимательских отношений законодатель четко определяет их договорную модель. Например, правила договора возмездного оказания услуг не применяются к услугам, оказываемым по договорам, предусмотренным гл. 37, 38, 40, 41, 44-47, 49, 51, 53 ГК РФ. Хотя банк и оказывает в широком смысле услуги, с ним заключается не договор возмездного оказания услуг, а договор банковского счета или банковского вклада.
Второе исключение - запрет предпринимателям заключать определенные договоры. Например, ст. 575 ГК РФ запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями (в том числе и индивидуальными предпринимателями), за исключением так называемых бизнес-подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ.
Принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в праве сторон заключать смешанный договор, т.е. договор, не поименованный ГК РФ и иными правовыми актами. Важным в смешанном договоре является то, что элементы различных договоров, составляющие смешанный договор, должны быть предусмотрены законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
В предпринимательской практике смешанные договоры встречаются довольно часто, поскольку такие договоры отвечают потребностям торгового оборота, способствуют быстрому и оперативному оформлению договорных отношений. К смешанному договору относятся, например, договор арендного подряда, договор долевого участия в строительстве и др.
Наконец, принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в свободе сторон определять условия заключаемого ими договора. Условия договора - это способ фиксации взаимных прав и обязанностей. При этом договор рассматривается как правоотношение. Если иметь в виду договор-сделку, то его содержание составляют договорные условия*(341).
Условия договора формулируются сторонами по их усмотрению.
Вместе с тем действие принципа законности договора предполагает законодательное регулирование договорных отношений сторон. В зависимости от обязательности применения правовой нормы, устанавливающей порядок определения условий договора, нормы делятся на императивные и диспозитивные.
При императивном регулировании условия договора определяются в соответствии с содержанием соответствующего условия, предписанного законом или иным правовым актом. Договор должен соответствовать тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или иными правовыми актами. Стороны договора не могут ни изменить это правило, ни заключить между собой соглашение о неприменении этого правила. Такое предписанное законом условие договора будет действовать даже тогда, когда стороны не включат его в договор. Если условие договора противоречит императивным нормам, установленным законом или иными правовыми актами, оно признается недействительным.
Существование императивных норм, определяющих содержание некоторых торговых сделок, продиктовано необходимостью защиты либо публичных интересов, либо прав той стороны в предпринимательских отношениях, чьи интересы и права могут быть чаще всего нарушены. В качестве примера защиты публичных интересов можно привести такие публичные договоры, как договор розничной купли-продажи и договор бытового подряда. В частности, права покупателя в случае продажи ему товара ненадлежащего качества и права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда прямо регламентированы ГК РФ и не могут определяться соглашением сторон.
В большинстве случаев императивные правовые нормы, определяющие условия торговых сделок, установлены, как правило, федеральными законами. Вместе с тем такие нормы могут определяться и иными правовыми актами, т.е. указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. В случаях, предусмотренных законом, Правительством РФ издаются правила (типовые договоры, положения, правила и т.п.), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.
В отличие от императивной диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны же могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой, либо вообще исключить применение такой нормы. И только тогда, когда такого соглашения сторон не существует, условие договора определяется диспозитивной нормой. По сути, вторая часть ГК РФ, регламентирующая отдельные виды обязательств, и построена на основе диспозитивного регулирования по принципу "если иное не предусмотрено договором, то действует правило, установленное ГК РФ".
В целом все предпринимательское законодательство, хотя и не лишено императивных норм, характеризуется преимущественно диспозитивными правилами, отсутствием детальной регламентации договорных отношений, т.е. отражает общедозволительный режим предпринимательской деятельности, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя.
Общедозволительный режим предпринимательской деятельности позволяет субъектам торговой сделки определять ее условия на основе примерных условий. Примерные условия разрабатываются применительно к конкретным видам договоров (например, договор аренды, купли-продажи нежилого помещения и др.) и публикуются в печати, как правило, в форме примерного договора. Однако это может быть и какой-либо иной документ, содержащий примерные условия (рекомендации, правила).
Примерные условия договора должны быть известны сторонам, и они могут указать либо общедоступное средство печати, в котором публиковались примерные условия, либо иной способ их распространения.
Как показывает опыт других стран, примерные условия договоров разрабатываются различными ассоциациями (союзами) товаропроизводителей либо потребителей. К сожалению, в России практика разработки таких профессиональных текстов примерных договоров не получила широкого распространения.
В случае если условие договора в сфере предпринимательства не определено сторонами или диспозитивной нормой, оно может быть определено обычаями делового оборота, применимым к отношениям сторон. В качестве обычаев делового оборота к отношениям сторон по договору применяются и примерные условия договора, в случае когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям. Но при этом примерные условия должны отвечать требованиям обычая делового оборота, под которым законом понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Пока в сфере предпринимательства применение обычаев делового оборота не получило широкого распространения.
Принцип законности договора в сфере предпринимательской деятельности проявляется в следующем.
Во-первых, содержание торговой сделки должно соответствовать закону. Законность содержания договора в сфере предпринимательства заключается в том, что он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами. В предпринимательской сфере законность содержания договора проявляется в том, что для тех случаев, когда одна или обе стороны действуют в рамках своей предпринимательской деятельности, ГК РФ или закон четко определяют, в какой правовой форме эти отношения могут выражаться.
Торговая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, признается ничтожной, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения.
Во-вторых, участники торговой сделки должны обладать предпринимательской правоспособностью. Это означает, что коммерческие организации (в том числе и индивидуальный предприниматель), за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенной законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которой соответствующая организация вправе заниматься.
Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ.
Сделки, совершенные иными коммерческими организациями в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ*(342).
В-третьих, для действительности торговой сделки необходимо совпадение воли и волеизъявления. Для торговой сделки требуется, чтобы воля была сформирована и волеизъявление выражено либо уполномоченным органом управления юридического лица, либо уполномоченным на совершение сделки лицом, например коммерческим представителем. Несоответствие между волей и волеизъявлением является основанием для признания торговой сделки недействительной*(343).
Наконец, в-четвертых, сделка порождает договорное обязательство, содержанием которого являются права и обязанности, лишь при условии соблюдения ее формы, под которой понимается способ выражения воли вступающих в нее лиц.
Торговые сделки между предпринимателями и между предпринимателем, с одной стороны, и непредпринимателями, с другой стороны, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, указанных в законе (договор ренты, договор ипотеки) или предусмотренных соглашением сторон (хотя закон этого и не требует), должны быть нотариально удостоверены. В принципе, действующее гражданское законодательство не допускает устной формы торговых сделок и возможности для предпринимателей - сторон по сделке в подтверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания.
Письменная форма торговой сделки заключается в том, что стороны составляют один документ - договор, выражающий содержание сделки и подписанный лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.
Для договоров в определенной сфере предпринимательской деятельности законом установлена определенная форма. Например, ст. 836 ГК РФ определяет форму договора банковского вклада, ст. 820 ГК РФ - форму кредитного договора, а ст. 651 ГК РФ предусматривает, что договор аренды здания и сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Аналогичное требование установлено для формы договора продажи недвижимости (кроме жилой) (ст. 550 ГК РФ).
Кроме составления одного документа, торговая сделка может совершаться путем обмена документами (письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.) посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, т.е. подписан той стороной, которая их посылает (ст. 434 ГК РФ).
В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами и соглашением сторон, к форме торговой сделки могут предъявляться дополнительные требования: совершение на бланке определенной формы (например, бланк с фирменным наименованием юридического лица), скрепление печатью и др.
Несоблюдение простой письменной формы торговой сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон.
Помимо текстовой формы сделки, допускается электронно-цифровая форма сделки с использованием электронной цифровой подписи. Условия использования электронной цифровой подписи в электронных документах определены Федеральным законом от 10 января 2002 г. "Об электронной цифровой подписи"*(344).
Нотариальное удостоверение торговых сделок обязательно в случаях, указанных в законе, а также по соглашению сторон, хотя по закону для сделок данного вида этого и не требуется.
Наконец, в случаях, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"*(345), для определенных сделок требуется государственная регистрация. Например, государственной регистрации подлежат договор продажи предприятия и договор аренды предприятия, договор аренды здания и сооружения (помещения) на срок не менее одного года.
Если договор подлежит государственной регистрации, то по общему правилу он считается заключенным с момента его регистрации, если иное не предусмотрено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ).
Несоблюдение нотариальной формы торговой сделки, а также несоблюдение требования о ее государственной регистрации в случаях, установленных законом, влекут недействительность сделки. Такая сделка считается ничтожной.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 205; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!