Экстерриториальные проблемы банкротства: концепции, правовое регулирование.
1. Банкротство – устойчивая неплатежеспособность, признанная решением суда с ликвидацией должника-ЮРЛ, прекращением деятельности должника-ИП.
2. Экономическая несостоятельность – устойчивая неплатежеспособность, признанная решением суда с санацией должника.
Несостоятельность и банкротсво не тождественны. Одно вытекает из другого, так как несостоятельность может привести к банкротству или к восстановлению платежеспособности должника.
Иностранный элемент:
· Должник не является резидентом страны суда;
· Имущество должника находится на территории иного государства, чем страна суда;
· Имеются иностранные кредиторы;
· Имеют место параллельные процедуры банкротства в различных государствах;
· Участвует иностранный конкурсный управляющий;
· Судебное решение о банкротстве должно быть исполнено за пределами государства суда.
Модели правого регулирования института трансграничного банкротства
Модель территориализма. Основные черты:
· возбуждение параллельных производств в различных государствах в отношении одного и того же лица;
· правовое регулирование процедуры банкротства ограничивается НП государства, открывшего процедуру;
· конкурсная масса включает в себя имущество должника, находящееся лишь на территории государства, открывшего процедуру несостоятельности;
· отсутствие возможности взаимодействия с иностранным производством.
|
|
|
Недостатки: фрагментарность правового регулирования; неравное положение кредиторов; минимизация стоимости активов вследствие невозможности оценить и реализовать их в рамках единой процедуры; возникновение гонки кредиторов – стремления кредиторов возбудить производство в различных странах; отсутствие скоординированных действий управляющих и ликвидаторов; излишнее расходование ресурсов кредиторов и должника; различия коллизионных норм в разных правовых системах.
Преимущества: 1) защита местных процедур, местных законов и местных кредиторов (данное достоинство сомнительно в связи с нарушением принципа равенства кредиторов); 2) избежание экстерриториального применения НП (у должника сохраняется возможность продолжать свой бизнес в одной из юрисдикций, не затронутой банкротством).
Модель универсализма. Принцип универсальности и принцип единства производства.
Принцип универсальности – ситуация, когда в конкурсную массу процедуры о несостоятельности включается все имущество должника как находящееся на территории государства, открывшего процедуру, так и за рубежом, а судебные акты, принимаемые по делу, приобретают экстерриториальный характер. Внутренняя универсальность – включение в конкурсную массу основного производства всего имущества должника. Внешняя универсальность – признание иностранного производства и его последствий в других странах, т. е. это своего рода пространственный предел действия вынесенных судом актов.
|
|
|
Принцип единства производства: суд обладает юрисдикцией в отношении всех активов должника и распределяет их в соответствии со своим НП.
Данные принципы могут быть восприняты совместно одним правопорядком или независимо друг от друга.
Основные признаки:
· осуществление в отношении должника единого производства;
· недопустимость проведения в отношении должника дополнительных процедур;
· единая конкурсная масса, включающая активы должника, находящиеся за рубежом;
· экстерриториальный характер актов, издаваемых компетентным судом и применимого им права.
Преимущества: единое производство, единая конкурсная масса, облегчение контроля за действиями всех кредиторов, применение единых правил по ограничению действий кредиторов; предсказуемость применимого права для кредиторов.
Недостатки: сложность реализации; кредиторы участвуют в процедурах, проводящихся в соответствии с иностранным правом, которое им незнакомо; возможны дополнительные расходы кредиторов в связи с участием в иностранном производстве; активы, которые находятся на территории других стран и которые могли бы быть использованы для удовлетворения требований местных кредиторов, могут пойти на удовлетворение фискальных претензий в стране, где имеет место единое производство, из-за привилегированного положения таких требований.
|
|
|
Синтез этих моделей: территориализм, основанный на сотрудничестве и модифицированный универсализм.
Территориализм, основанный на сотрудничестве. Юрисдикция государства по отношению к активам должника распространяется лишь на территорию данного государства. Процедуры несостоятельности могут быть открыты в каждом государстве, на территории которого располагаются активы должника. В отличие от территориализма, эта модель предполагает наличие сотрудничества судов стран, открывших производство. Взаимодействие агентов, как правило, оформляется протоколами или «мини-договорами», представляющими собой соглашения между управляющими или основными участниками производства, одобренные судами. Как правило данные соглашения определяют процесс распределения активов должника.
Модифицированный универсализм. Включает основные идеи универсализма, но предполагает открытие вторичных, дополнительных производств. Их открытие возможно лишь в отношении активов должника, находящихся на территории соответствующего государства.
Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 298; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!