Публичные и непубличные общества. Дочернее хозяйственное общество.
Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.
Необходимость такой классификации была вызвана потребностью уйти от излишнего регулированияакционерных обществ, которые не привлекают капитал путем публичного размещения своих акций.
Фактически разделение компаний на публичные и непубличные существовало всегда. Большинствооткрытых акционерных обществ по своей сути являются непубличными компаниями, поскольку они никогда непривлекали капитал на рынке, а их акции не обращались на организованном рынке. Однако в силу избранноймодели приватизации большинство государственных и муниципальных предприятий были преобразованы воткрытые акционерные общества, и такие общества были вынуждены исполнять сложные процедуры Закона обакционерных обществах и нести неоправданные расходы, связанные с необходимостью публичного раскрытияинформации о своей деятельности.
|
|
|
Кодекс относит к публичным обществам только акционерные общества. При этом такие акционерные общества должны иметь либо формальный признак - указание в фирменном наименовании, что такое общество является публичным, либо независимо от наличия в фирменном наименовании упоминания о публичности публично обращать и (или) публично размещать акции общества или ценные бумаги, конвертируемые в акции. В последнем случае акционерные общества признаются публичными и к ним применяются правила о публичных обществах.
Для любого непубличного общества предусмотрена возможность на уровне устава и (или) корпоративногодоговора изменить установленные ГК РФ и законами о хозяйственных обществах правила в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Однако рамки такой диспозитивности устанавливаются Кодексом или законами о хозяйственных обществах. Важно отметить, что все решения, которые позволяют непубличному обществу установить иные правила,чем те, которые определены нормами закона, должны приниматься единогласно всеми участниками общества.
Указанные правила должны отражаться в уставе или в корпоративном договоре, сторонами которого являются все участники общества.
|
|
|
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.
Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
|
|
|
Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064).
Основные последствия признания хозяйственного общества дочерним связаны с возникновением ответственности основного хозяйственного товарищества или общества (контролирующей компании) перед егокредиторами (п. 2 комментируемой статьи). Контролирующая компания отвечает по сделкам, совершеннымдочерним хозяйственным обществом в двух случаях:
1) при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть доказано дочерним хозяйственным обществом либо его кредиторами) контролирующая компания отвечает перед кредиторамидочернего хозяйственного общества солидарно с ним. При этом в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона обакционерных обществах контролирующая компания считается имеющей право давать дочернему обществуобязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочернимобществом или в уставе дочернего общества. В литературе положение абз. 2 п. 3 Закона об акционерныхобществах рассматривается как необоснованно узкое, противоречащее абз. 2 п. 2 комментируемой статьи ипоэтому не подлежащее применению;
|
|
|
2) в случае банкротства дочернего хозяйственного общества по вине контролирующей компании (должно быть доказано, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компании)последняя отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. принедостаточности имущества дочернего общества для погашения его долгов (абз. 3 п. 2 комментируемой статьи).
Из абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах следует, что контролирующая компания привлекается ксубсидиарной ответственности лишь в том случае, если она заведомо знала о наступлении банкротства
дочернего общества. Налицо коллизия между нормами ГК РФ и Закона об акционерных обществах, которая
должна разрешаться в пользу ГК РФ, в соответствии с которым субсидиарная ответственность контролирующей
компании наступает при любой форме ее вины.
Если дочернему обществу причиняются убытки по вине контролирующей компании, но дочернее
хозяйственное общество, находящееся под влиянием контролирующего общества, не требует их возмещения,
то участники (акционеры) дочернего хозяйственного общества вправе, защищая свои интересы, потребовать отконтролирующей компании возмещения причиненных ею убытков (п. 3 комментируемой статьи). Законом обакционерных обществах установлено, что убытки считаются причиненными по вине контролирующей компаниитолько в случае, когда она использовала имеющиеся у нее право и (или) возможность в целях совершениядочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки (абз. 4п. 3 ст. 6 Закона).
Если дочернее общество контролируется несколькими компаниями, то к ответственности должна привлекаться та из них, на основании указаний которой были заключены соответствующие сделки.
Дата добавления: 2018-06-01; просмотров: 477; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!