Доводы работодателей в судебных спорах, опровергаемые в суде
Роль международных организаций в защите прав трудящихся - мигрантов
Как отмечает Д.К. Бекяшев, некоторыми качествами международной правосубъектности в международном миграционном праве обладают неправительственные организации работодателей и работников. В частности, они участвуют в международно-правовом нормотворчестве в рамках МОТ на основе принципа трипартизма (трехсторонности). Кроме того, организации работников и работодателей вправе подавать жалобы на государства - члены МОТ, не соблюдающие ратифицированные конвенции. Таким образом, они обладают способностью обеспечивать выполнение государствами международно-правовых норм. К числу указанных неправительственных организаций работников и работодателей могут быть отнесены следующие.
Всемирная федерация профсоюзов (Global Union Federation, GUF), Международная конфедерация свободных профсоюзов (МКСП) (International Confederation of Free Trade Unions, ICFTU), Всеобщая конфедерация труда (ВКТ) (General Labour Confederation, GLC).
Специальным институциональным механизмом в сфере миграции на региональном уровне определен Консультативный совет по труду, миграции и социальной защите населения государств СНГ (был создан специальным Соглашением 1992 г.).
В первую очередь, международная трудовая миграция, как один из институтов международного трудового права, регулируется общими принципами всех отраслей международного права. К числу актов, содержащих указанные
|
|
|
принципы, относятся: Устав ООН, Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений государств 1970 г., Заключительный акт СБСЕ 1975 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., ряд положений о полной производительной занятости были конкретизированы в ряде конвенций и рекомендаций МОТ, относящихся главным образом к защите от безработицы, в том числе и трудящихся-мигрантов.
МОТ и Конвенции в защиту прав трудящихся - мигрантов
Основными специальными источниками международного миграционного права являются международные многосторонние соглашения: прежде всего, Устав, многочисленные конвенции и рекомендации МОТ, а также некоторые международно-правовые акты ООН. Некоторые из основных трудовых прав человека составили также предмет Декларации МОТ об основополагающих принципах и правах в сфере труда, одобренной Международной Конференцией труда 18 июня 1998 г. Работники-мигранты определены в преамбуле указанного акта как категория лиц, которые нуждаются в особой защите.
Устав МОТ был разработан Комиссией по международному трудовому законодательству, созданной в соответствии с Версальским мирным договором. Преамбула Устава МОТ в качестве важных целей создания МОТ указывает на необходимость «защиты интересов трудящихся, работающих за границей», а также «признания принципа равной оплаты за равный труд». А настоящее время в целях наиболее полного и эффективного регулирования вопросов, связанных с трудовой миграцией, среди основных направлений деятельности МОТ могут быть выделены вопросы достойного труда, создания рабочих мест, а также обеспечения прав трудящихся - мигрантов.
|
|
|
Конвенции МОТ представляют собой многосторонние международные договоры, подлежащие ратификации странами-членами МОТ и последующему исполнению в законодательстве и практике этих стран. Государство, ратифицировавшее ту или иную конвенцию МОТ, обязано принять нормативно-правовые акты для проведения ее в жизнь и, в соответствии со ст. 22 Устава МОТ, а также регулярно представлять в МОТ доклады относительно принятых мер по эффективному применению ратифицированной конвенции. Такие доклады представляются 1 раз в 2-4 года в зависимости от важности конвенции. Если конвенция не ратифицирована, государство все же несет обязательство информировать по запросам Административного совета МОТ о состоянии национального законодательства и практики в отношении нератифицированной конвенции и о мерах, которые предполагается принять для придания ей силы. Следует иметь в виду, что для государств, которые не ратифицировали конвенции, эти конвенции нередко также имеют значение международных норм. В частности, согласно положениям Декларации МОТ об основополагающих принципах и правах в сфере труда и механизмах ее реализации 1998 г., все государства - члены МОТ имеют обязательство. Все конвенции МОТ в зависимости от степени и характера регулирования процессов международной трудовой миграции можно разделить на общие и специальные.
|
|
|
Конвенции, затрагивающие вопросы международной трудовой миграции и обеспечения прав трудящихся-мигрантов:
· Конвенция № 97 о трудящихся мигрантах 1949 г.;
· Конвенция № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей обращения1975г.
Конвенция № 97 о трудящихся-мигрантах 1949 г. основное внимание уделяет вопросам приема на работу мигрантов и условий их труда. Указанная Конвенция обязывает государства предоставить без дискриминации по признаку национальности, расы, религии или пола, иммигрантам, законно пребывающим на его территории, условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются его собственные граждане. В то же время государствам предоставлено право ограничивать доступ мигрантам к определенным видам работ, когда это необходимо в государственных интересах.
|
|
|
Принятие Конвенции № 143 о трудящихся мигрантах было обусловлено резким ростом масштабов безработицы и нерегламентированной миграции. Этот акт представляет собой первую многостороннюю попытку рассмотреть вопрос о положении нелегальных мигрантов, а также предусматривает санкции в отношении торговцев нелегальной рабочей силой. Конвенция № 143 закрепила понятие «трудящийся-мигрант», в соответствии с которым указанный статус имеют лицо, которое мигрирует или мигрировало из одной страны в другую с целью получения любой работы, кроме как за собственный счет, и включает в себя любое лицо, законно въехавшее в страну в качестве трудящегося-мигранта. Однако в международном миграционном праве, как и в национальном законодательстве большинства стран мира, до сих пор не сложился единый подход к понятию трудящегося-мигранта. Указанные Конвенции не ратифицированы Россией. Но, несмотря на то, что термин «трудящийся-мигрант» нашел свое закрепление в ряде других международно-правовых актов, российское законодательство до сих пор не знает такого термина.
Указанные Конвенции МОТ охватывают вопросы, касающегося всего процесса миграции, включая эмиграцию, иммиграцию, транзит, и они применяются к лицам, которые мигрируют из одной страны в другую с целью трудоустройства в качестве наемных работников. За исключением статьи 8 в Конвенции № 97 и, в некоторой степени, Раздела II Конвенции № 143, в этих актах не проводится различие между постоянными и временными мигрантами. Следует отметить, что обе названные конвенции предусматривают исключение из сферы своего применения некоторых категорий работников: моряков, трудящихся приграничных районов, въехавших на короткий срок лиц свободных профессий и артистов. Конвенция №143 также исключает из сферы охвата своих общих положений Раздела II стажеров и учеников, а также работников, временно нанятых для выполнения конкретных видов работ или заданий.
К международным актам, косвенно регулирующим миграционные процессы, или общим, можно отнести следующие:
· Конвенция № 81 об инспекции труда 1947 г.;
· Конвенция № 110 о плантациях 1958 г.;
· Конвенция № 122 о политике в области занятости 1964 г.;
· Конвенция № 129 об инспекции труда в сельском хозяйстве 1969 г.;
· Конвенция № 131 об установлении минимальной заработной платы 1970 г.;
· Конвенция № 149 о сестринском персонале 1977 г.;
· Конвенция № 168 о содействии занятости и защите от безработицы 1988 г.;
· Конвенция № 181 о частных агентствах занятости 1997 г.;
· Конвенция № 184 о безопасности и гигиене труда в сельском хозяйстве 2001 г.
Нрмы перечисленных нормативных актов, регулирующие правовой статус трудящихся-мигрантов, распространяют свое юридическое действие как на временных, так и на постоянных мигрантов; как на легальных, так и на нелегальных мигрантов.
Другим видом актов, принимаемых в рамках МОТ, являются рекомендации. Рекомендация МОТ не являются международным договором и не требует ратификации. Рекомендации МОТ представляют собой обращенное к государству пожелание, предложение внести соответствующие нормы в национальное законодательство. Рекомендация содержит материал для ориентации в мировом опыте, необходимый для совершенствования национального законодательства. Рекомендация детализирует, уточняет, а иногда и дополняет положения конвенции, делает их содержание более полным и гибким, расширяет возможности выбора для государств при решении вопроса о заимствовании международных норм. Кроме того, рекомендации могут служить основой для разработки будущих конвенций МОТ, тем самым, являясь самостоятельными международно-правовыми актами. К числу наиболее значимых рекомендаций МОТ в сфере правового регулирования международной трудовой миграции можно отнести Рекомендацию N 151 о трудящихся-мигрантах, Рекомендацию N 100 о защите трудящихся-мигрантов в слаборазвитых странах и территориях, Рекомендацию № 86 о трудящихся - мигрантах.
http://studbooks.net/1121125/pravo/rol_mezhdunarodnyh_organizatsiy_zaschite_prav_trudyasch
Управление Верховного комиссара ООН по делам беженцев (УВКБ ООН) — международная организация2В 1949 г. на 4-й сессии Генеральной ассамблеи ООН (резолюция № A/RES/3I9 (IV) «Беженцы и апатриды») утверждено решение о создании с 1 января 1951 г. Управления Верховного комиссара по делам беженцев. На 5-й сессии Генеральной ассамблеи 14 декабря 1950 г. резолюцией № A/RES/428 (V) утвержден устав УВКБ ООН (считается датой образования УВКБ ООН)., оказывающая правовую защиту и помощь беженцам. Она создана по решению Генеральной ассамблеи ООН в 1951 г. в целях содействия распространению знаний по международному законодательству о беженцах, наблюдения за выполнением правительствами норм международного права, предоставления материальной и другой помощи гражданскому населению, вынужденному бежать.
Деятельность УВКБ ООН контролирует Исполком в составе представителей не менее 54 стран. Кроме центрального аппарата УВКБ ООН имеет региональные отделения (например, в Москве, что способствует реализации проектов в России). Региональное представительство УВКБ ООН в России действует на основе решений, принятых на Конференции стран СНГ по проблемам беженцев, перемещенных лиц и мигрантов (Женева, май 1996 г.). Оно выделяет средства на реализацию программ улучшения условий проживания и медицинского обслуживания, образования мигрантов и др. Особенность проектов УВКБ ООН состоит в том, что они разрабатываются с учетом интересов мигрантов и местного населения.
Глобальный форум по международной миграции (ГФММ) создан по инициативе Бельгии 3 сентября 2006 г. в Нью-Йорке в ходе встречи на высшем уровне по вопросам миграции. ГФММ начал функционировать 9 июля 2007 г. в Брюсселе.
Программе IntEnt в Нидерландах помогла мигрантам создать окало 200 компаний в их странах; микробанки в Мексике позволяют местным общинам эффективно использовать получаемые денежные переводы в целях инвестирования в секторах образования, здравоохранения и предпринимательства
Однако регулирование миграции на международном уровне имеет и негативные последствия. В этой связи ГФММ даст возможность разрешать всеобъемлющие проблемы миграции, упреждая развитие негативных последствий, чтобы выгоды, получаемые благодаря миграции, реализовывались в полной мере в развивающихся и экономически развитых странах.
Международная организация по миграции (MOM) создана 5 декабря 1951 г. и осуществляет свою деятельность на основе Конституции MOM была принята в Брюсселе 19 октября 1953 г., содержит преамбулу и 36 статей, составляющих 10 глав с целями и задачами:
a) организационного передвижения мигрантов, для которых существующие возможности являются недостаточными или которые в противном случае не смогли бы передвигаться без специальной помощи в страны, предоставляющие возможности для упорядоченной миграции;
б) организованного передвижения беженцев, перемещенных лиц и других лиц. нуждающихся в международных миграционных услугах;
в) обеспечения (по просьбе и согласованию с соответствующими государствами) миграционных услуг (набор, отбор, подготовка к миграции, языковая подготовка, деятельность по информированию мигрантов, медицинское обследование, размещение), мероприятий, способствующих приему и интеграции, консультативных услуг по вопросам миграции и иной помощи, соответствующей целям MOM;
г) обеспечения аналогичных услуг (по просьбе государств или в сотрудничестве с друтими заинтересованными международными организациями) для добровольной обратной миграции (добровольной репатриации);
д) обеспечения форума для государств, международных и других организаций для обмена мнениями и опытом, расширения сотрудничества, координации усилий в области международной миграции, включая исследование таких проблем в целях разработки практических решений.
Органами MOM являются: Совет, Исполнительный комитет и Администрация. Актуальная глобальная задача MOM заключается в содействии гуманизации и упорядочению процессов миграции. Со времени сознания MOM оказала помощь более чем 11 млн. чел. В ее составе 127 государств-членов и 17 государств-наблюдателей. Отделения MOM действуют более чем в 100 странах. MOM имеет более 400 офисов, в том числе штаб-квартиру в Женеве. Суммарные расходы MOM возросли с 242,2 млн. долл. в 1998 г. до 783,8 млн. долл. в 2007 г. За этот период количество действующих проектов увеличилось с 686 до 1770, а численность персонала — с 1100 до 5600 чел. См.: Новое миграционное законодательство Российской Федерации: правоприменительная практика / Под ред. Г. Витковской, А. Платоновой и В. Школьникова. MOM, ФМС России, ОБСЕ. М.: ИТ «АдамантЪ»., 2009. С. 471-474..
С 1992 г. деятельность MOM на территории России (создано представительство MOM в Москве) направлена на оказание помощи беженцам по вопросам: оформления документов в странах первого убежища и переселения в третьи страны, медицинского обслуживания, языковой и культурной подготовки, оказания финансовой помощи и помощи в подборе жилья.
Бюро MOM в Москве сотрудничает с различными организациями российских мигрантов и Российским Красным Крестом. Международное движение Красного Креста и Красного Полумесяца (КК и КП), включающее Международную федерацию общества КК и КП, национальные общества КК и КП и Международный комитет Красного Креста (МККК). Функции движения KK определены в Уставе (принят в октябре 1986 г. XXV Международной конференцией КК и подписан национальными обществами КК и КП и государствами, ратифицировавшими Женевские конвенции 1949 г. и Дополнительные протоколы к ним 1977 г.). Полномочия национальных обществ состоят в их взаимодействии со своими правительствами для обеспечения наполнения Кодекса поведения при проведении гуманитарной помощи наиболее уязвимым группам населения. Резолюции по правовой базе вынужденной миграции предполагают:
а) идентификацию нужд вынужденных мигрантов;
б) поиск возможностей для их правовой поддержки; в) привлечение внимания к решению их психологических проблем и оказание им квалифицированной помощи; г) достижение компромисса интересов беженцев и местного населения; д) оказание поддержки вынужденным мигрантам в местах их размещения. Существующая сеть территориальных подразделений РОКК сотрудничает с территориальными органами ФМС России при решении вопросов вынужденных мигрантов и организует правовые консультации по вопросам: а) приобретения российского гражданства и регистрации по месту пребывания (жительства); б) паспортно-визового характера (восстановление утраченных документов и др.);
в) розыска родственников и восстановления семей; г) условий и порядка реализации комплекса гражданских, социальных, образовательных, семейных, трудовых, пенсионных прав, д) информирования о порядке обращения в госструктуры для подготовки документов к рассмотрению, прохождения апелляционных процедур; е) установления связей с международными правозащитными и неправительственными общественными организациями., активно участвует в оказании помощи вынужденным мигрантам: беженцам, ВП и ВПЛ на территории России, объединяя 180 национальных обществ.
Международная организация труда (МОТ) — межправительственная организация, созданная в 1919 г. по решению Парижской мирной конференции как самостоятельная организация Лиги Наций (Устав МОТ составляет часть XIII Версальского мирного договора 1919 г.). С 1946 г. МОТ является первым специализированным учреждением ООН, предназначенным для реализации следующих целей:
· обеспечения полной занятости и роста уровня жизни людей;
· поощрения социально-экономических программ;
· соблюдения основных прав человека;
· охраны жизни и здоровья трудящихся;
· поощрения сотрудничества между предпринимателями и трудящимися;
· обеспечения мира через социальную справедливость.
Членами МОТ являются более 175 государств, в том числе Россия. Штаб-квартира Организации размещается в Женеве.
Принципы деятельности МОТ: труд не является товаром; свобода выражать мнения и свобода объединяться являются предпосылками прогресса; право всех людей вне зависимости от их расы, вероисповедания и пола на материальное благополучие и духовное развитие в условиях свободы, достоинства и экономической безопасности.
Руководящие органы МОТ составляют:
· Международная конференция труда (MKT), которая собирается, как правило, ежегодно в июле на уровне делегаций государств- членов: по два делегата от правительства и по одному — от предпринимателей и трудящихся. Каждые два года MKT утверждает программу и бюджет МОТ, определяет приоритеты политики и принципы деятельности;
· Административный совет (исполнительный орган МОТ, избираемый сроком на три года заседает три раза в году, готовит повестку дня MKT, состоит из 56 членов, из них 28 — представители правительства и по 14 — предпринимателей и трудящихся);
· Международное бюро труда (постоянный секретариат МОТ, возглавляемый генеральным директором);
· Международный институт трудовых проблем в Женеве и Международный центр по технической и профессиональной подготовке в Турине реализуют программы по обучению и профессиональной подготовке.
Комитет по защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей — орган, сформированный из независимых экспертов, наблюдающих за соблюдением Международной конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей странами-участницами. Комитет функционирует в Женеве, собираясь на ежегодные сессии, начиная с марта 2004 г. По состоянию на 2010 г. Комитет состоял из 14 экспертов, признанных компетентными в области трудовой миграции.
Европейский комитет по миграции (CDMG) — межправительственный орган, ответственный за деятельность Совета Европы в сфере миграции и предназначенный для развития европейского сотрудничества по вопросам миграции, регулирования положения мигрантов, их социальной интеграции и общинных отношений. В 2000 г. Комитет разработал модель стратегии решения проблем миграции, основанную на принципе защиты прав человека для упорядочения миграции, социальной сплоченности, соблюдение прав и достоинств человека с учетом интересов стран исхода и транзита.
Комитет министров Совета Европы принимает резолюции и рекомендации, касающиеся защиты трудящихся-мигрантов и членов их семей: Резолюция (69) № 7 о возвращении трудящихся-мигрантов на их родину; Резолюция (70) № 35 о школьном обучении детей трудящихся-мигрантов; Резолюция (70) № 15 о равном обращении с трудящимися страны и мигрантами в области условий труда оплаты, географической/производственной мобильности, увольнений; Резолюция (76) № II о равном обращении с трудящимися страны и мигрантами для доступа к профессиональной подготовке и переподготовке; Резолюция (78) № 44 о незаконной иммиграции и незаконном найме иностранных рабочих; Рекомендация (79) № 10 о жен шинах- мигрантах; Рекомендация (84) о втором поколении мигрантов.
Всемирные конференции ООН по народонаселению с правительственным статусом и рекомендательным характером принимаемых актов. Например, правительствам рекомендовано расширять возможности занятости для квалифицированных рабочих и содействовать их возвращению. В качестве механизма регулирования международной трудовой миграции План предусматривал сотрудничество развитых и развивающихся стран в создании благоприятной ситуации в области занятости путем увеличения капиталовложений, технической помощи, расширения экспортных рынков и торговли. В целях легализации трудящихся-мигрантов на территории принимающих стран, снижения уровня преступности рекомендовано содействовать натурализации мигрантов, имеющих право на длительное пребывание (проживание) в стране. Подчеркивалась необходимость интеграции усилий в воссоединении семей.. Всемирный тан действий в области народонаселения (принят на 1-й Всемирной конференции по народонаселению в 1974 г.) представлял компромисс: экономически развитые страны придерживались позиции, что быстрый рост населения — это серьезное препятствие для экономического развития; группа развивающихся стран отстаивала мнение о том, что недостаток экономических богатств является причиной отставания в сферах культуры, образования, здравоохранения и чрезмерного роста народонаселения. Компромиссное решение проблемы отсталости — установление нового международного экономического порядка (например, перераспределение мирового богатства). В 2005—2012 гг. произошли изменения социально-экономической, общественно-политической и миграционной ситуации в мире, изменились объемы, направления и структура международных миграционных процессов:
· поток эмигрантов относительно стабилизировался, а принимающие страны отдают предпочтение временной миграции;
· глобальное замедление темпов экономического роста повлияло на снижение потребности в иностранных работниках в странах Западной Европы, но ужесточение иммиграционного законодательства способствовало росту нелегальной миграции;
· увеличились масштабы вынужденной миграция из стран с нестабильной политической обстановкой (например, весной 2011 г. передвижение жителей Ливии, Туниса, Египта, Сирии и других приобрело характер экстренной массовой международной миграции людей).
На Международной конференции по народонаселению (Мехико, 1984 г.) для воплощения в жизнь Всемирного алана действий в области народонаселения рекомендации подчеркивали важность признания типов миграционных процессов (трудовая миграция, нелегальная миграция, вынужденная миграция и др.).
В целом деятельность международных организаций в сфере миграции направлена на урегулирование процессов вынужденной и внешней трудовой миграции, а также противодействие нелегальной миграции.
http://isfic.info/migran/gasta17.htm
Административная ответственность за нарушение миграционного законодательства характеризуется системой специальных законодательных актов, принятых Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, регулирующих миграционные отношения. Нормативное регулирование миграционных процессов в настоящее время осуществляется следующим количеством нормативно-правовых актов:
1. Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Закон №109-ФЗ).
2. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Закон № 115-ФЗ).
3. Постановление Правительства РФ от 15.01.2007 № 9 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».
4. Постановление Правительства РФ от 18.03.2008 № 183 «Об утверждении Правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу»
5. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (далее – КоАП РФ).
6. Соглашение между Правительством РФ и Правительством Азербайджанской Республики о безвизовых поездках граждан РФ и Азербайджанской Республики, заключено в г. Москве 03.07.1997.
7. Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о взаимных безвизовых поездках граждан РФ и граждан Республики Армения, заключено в г. Москве 25.09.2000.
8. Соглашение между Правительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан, Правительством Кыргызской Республики, Правительством РФ и Правительством Республики Таджикистан от 30.11.2000 «О взаимных безвизовых поездках граждан».
Является безусловным основанием для признания незаконным и отмены постановления о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ, в связи с ненадлежащим установлением административным органом объективной и субъективной сторон состава правонарушения, в нарушение требований статей 26.1., 26.2, 28.2., 29.10 КоАП РФ.
Неисполнение обязанности по соблюдению правил миграционного учета иностранных граждан, выразившееся в ненаправлении в установленный законом срок в миграционную службу уведомления о прибытии иностранного гражданина, является основанием для привлечения предпринимателя, являющегося принимающей стороной, к административной ответственности предусмотренной частью 4 статьи 18.9. КоАП РФ
Административный орган, установив факт ненаправления обществом отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, вправе квалифицировать совершенное административное деяние по частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ, а не по части 1 указанной статьи.
Для определения порядка исчисления сроков установленных миграционным законодательством РФ, необходимо руководствоваться положениями статьи 193 Гражданского кодекса Российской Федерации
Незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, без разрешения на работу влечет административную ответственность физических и юридических лиц по части 1 статьи 18.15. КоАП РФ
Привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ, предпринимателя за одно и тоже деяние, противоречит общим правилам назначения административного наказания, закрепленным Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях
Отсутствие в протоколе об административном правонарушении и постановлении миграционной службы о привлечении предпринимателя к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ указания, в чем конкретно выражается неисполнение либо ненадлежащее исполнение предпринимателем своих организационно-распорядительных или административных функций, влечет признание оспариваемых актов уполномоченного органа незаконными.
http://8aas.arbitr.ru/sudebno-arbitrazhnaja_praktika/obzori__rekomendacii/obzor_migration.html
судебная практика об уведомлениях миграционной службы*[1]
В соответствии с Федеральным законом «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства Российской Федерации» принимающая сторона обязана уведомить орган миграционного учета о прибытии иностранного гражданина.
Согласно статье 18.15 КоАП РФ «Неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц — от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц — от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток».
Вместе с тем, в Трудовом кодексе – основном документе, регулирующем взаимоотношения работодателя и работника, данные нормы не предусмотрены.
Порядок уведомления
В соответствии с пунктами 2, 6 Правил работодатель и (или) заказчик работ (услуг), заключившие трудовой и (или) гражданско-правовой договор с иностранным гражданином и (или) лицом без гражданства, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющими разрешение на работу, обязаны в срок, не превышающий 3 рабочих дней с даты его заключения, уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности указанных иностранного гражданина и (или) лица без гражданства.
Согласно пункту 9 статьи 13.1 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатели или заказчики работ (услуг) вправе привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но с обязательным уведомлением о таких привлечении и использовании территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются уполномоченным Федеральным органом исполнительной власти.
Бланк уведомления заполняется разборчиво от руки или с использованием технических средств (пишущей машинки, компьютера) на русском языке. При заполнении уведомления не допускается использование сокращенных слов, аббревиатур и исправлений.
В уведомлении должны быть заполнены все соответствующие строки.
В случае направления уведомления почтовым отправлением работник организации федеральной почтовой связи производит прием заполненных бланков уведомления от уведомителя либо его законного представителя и осуществляет их пересылку письмами с объявленной ценностью и описью вложения в территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган службы занятости населения, а также в установленном порядке возврат лицу, подавшему уведомление, отрывных частей бланков уведомления с проставленной в них отметкой.
Для каждого из указанных адресатов уведомитель оформляет 2 экземпляра бланка уведомления. При этом первый экземпляр бланка уведомления (без отрывной части) направляется организацией федеральной почтовой связи соответствующему органу, а второй экземпляр (с отрывной частью) остается на хранении в течение одного года в организации федеральной почтовой связи и служит подтверждением выполнения обязанности по приему и направлению уведомления в территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган службы занятости населения. Уведомителю возвращаются 2 соответствующие отрывные части бланков уведомления с проставленной в них отметкой под роспись на экземплярах бланков уведомления, остающихся на хранении в организации федеральной почтовой связи. По истечении срока хранения второй экземпляр бланка уведомления, хранящийся в организации федеральной почтовой связи, уничтожается в установленном порядке.
Некоторые специалисты рекомендуют уведомить налоговиков следующим образом:
1) составить уведомление для ФМС и органа занятости, и для налоговой службы, в последнем случае просто изменив адресата;
2) отправить уведомления заказным письмом или с описью вложения или же представить его в инспекцию лично.
Физическое лицо должно обязательно заключить с иностранным гражданином, привлекаемым для осуществления трудовой деятельности в своем подсобном хозяйстве, трудовой договор, в противном случае ФМС России не продлит ему срок пребывания в России и по истечении 90 суток он будет обязан выехать из Российской Федерации.
Кроме того, обращаем внимание на то, что иностранный гражданин, нанимаемый на работу, обязан:
— иметь разрешение на работу;
— иметь документ, удостоверяющий личность;
— иметь миграционную карту с отметкой о пересечении Государственной границы Российской Федерации;
— встать в установленном порядке на миграционный учет (если физическое лицо является для него принимающей стороной, то необходимо поставить иностранного гражданина на миграционный учет).
При этом, если даже работник проработал у вас только один день, все равно рекомендуется направить уведомление в Миграционную службу, поскольку по этому вопросу сложилась противоречивая судебная практика.
В случае отправления уведомления по почте, оно должно быть отправлено заказным письмом с уведомлением. Доказательства отправления уведомления должны храниться у работодателя.
На этот факт, в частности, указывает суд в Постановлении ФАС Московского округа от 11.11.2009 N КА-А41/11831-09 по делу N А41-7613/09, отмечая, что исследовав и оценив все представленные в материалы дела доказательства, судебные инстанции сделали обоснованный вывод, согласно которому, Общество не представило в установленный законом срок в соответствующий орган миграционного учета отрывную часть бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина, тем самым, не исполнив обязанность принимающей стороны по осуществлению миграционного учета надлежащим образом.
Доводы работодателей в судебных спорах, опровергаемые в суде
Работодатели в спорах с Миграционной службой о привлечении к административной ответственности в свое оправдание ссылаются на следующие положения законодательства:
Дата добавления: 2018-06-01; просмотров: 142; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!