Аналогия – сходство признаков
При обнаружении пробела самое правильное - найти норму, которая регулирует наиболее близкое родственное (аналогичное) отношение, и решить дело в соответствии с ее предписаниями.
Так, если в вещи, полученной как выигрыш по лотерее, обнаружены недостатки, то порядок их устранения определяется по аналогии с нормами, регулирующими порядок устранения недостатков вещи, которая куплена в магазине (договор купли-продажи).
- аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи. При этом применяемая норма права данное отношение не регулирует.
Условия:
· Отсутствует намеренный отказ законодателя от урегулирования данного отношения с помощью права.
· Отсутствует норма закона, прямо регулирующая данные отношения
· Отсутствует норма обычая
· Отсутствует соглашение сторон по данному вопросу
· Имеется норма, регулирующая сходные отношения в рамках данной отрасли
Согласно ст. 36 ГК РФ опекуны и попечители несовершеннолетних граждан обязаны проживать совместно со своими подопечными. Статья 35 ГК РФ предусматривает назначение опекуна и попечителя по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве; при наличии определенных обстоятельств - по месту жительства опекуна, попечителя.
Жилищный кодекс РФ не упоминает (умалчивает) вопросы вселения в жилое помещение граждан в качестве опекунов или попечителей. Представляется возможным их решение с применением положений ст. 80 ЖК РФ - "Временные жильцы". Названная статья, в частности, предусматривает безвозмездное проживание временных жильцов; эти лица не обладают самостоятельным правом пользования жилым помещением.
|
|
|
- В данном случае пробел не связан с намеренным умолчанием законодателя, т.к. в ГК предусмотрено совместное проживание опекунов и подопечных.
- Отсутствует норма о вселении опекунов
- Имеется норма о временных жильцах, к которым можно отнести опекунов.
- Субсидиарное применение – применение нормы, регулирующей сходные отношения из другой отрасли. (ст.4. СК РФ предусматривает возможность применения к имущественным и личным неимущественным отношениям супругов, не урегулированных СК – норм ГК РФ)
Например, Пунктом 2 ст. 115 СК РФ предусмотрена возможность взыскания убытков в случае несвоевременной уплаты алиментов обязанным лицом. Семейное законодательство не содержит понятия убытков, поэтому приходится обращаться к п. 2 ст. 15 ГК РФ
- Аналогия права – принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Применяется, когда при наличии пробела не возможно подобрать сходную норму.
|
|
|
Например, в гражданском праве спорные отношения могут разрешаться с учётом требований добросовестности, необходимой разумности (пример с чаевыми)
Правила применения аналогии:
1. решение дела по аналогии возможно только в случае полного отсутствия нормы или неполноты нормы
2. сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных нормой должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках
Например, если юрист размышляет, можно ли норму об использовании автомобилей в общественных парках применить по аналогии к велосипедам, он не перечисляет все возможные сходства между автомобилями и велосипедами, например, что и те, и другие передвигаются на колесах и используются для перевозки людей. Вместо этого он выделяет и рассматривает сходные признаки в свете смысла и разумной цели нормы закона.
Он спрашивает, можно ли цель этой нормы, направленной на предотвращение шума и опасности для пешеходов, распространить на велосипеды.
Уместными чертами, которые он может выделить, могут быть скорость движения автомобилей и велосипедов городском парке или степень опасности, исходящая от велосипедов – в отличие от автомобилей – для посетителей парка. В конечном итоге, оба случая будут обладать сходством, необходимым для применения аналогии, если они разделяют признаки, которые для применения аналогии требует цель применяемой по аналогии нормы.
|
|
|
3. аналогия недопустима, если прямо запрещена законом, или закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм (УК, КоАП)
4. решение по аналогии не должно противоречить закону (никакой налоговый орган не может вводить налоги, не предусмотренные законом, и ни один судья не может санкционировать налогообложение за рамками закона)
5. сначала норма ищется в той же отрасли, и только за не имением таковой – в других отраслях.
6. норма не должна противоречить существу регулируемых отношений.
Например, применение по аналогии к алиментным обязательствам нормы об убытках в гражданском праве. Согласноп. 2 ст. 15 ГК РФ убытки состоят из реального ущерба и упущенной выгоды. Однако применение данной нормы в части взыскания упущенной выгоды противоречит существу алиментных обязательств, поскольку алименты являются средствами на содержание их получателя, а не источником прибыли.
|
|
|
Коллизии в праве – расхождения или противоречия между нормами права; нормами права и актами толкования, направленными на регулирование одних и тех же общественных отношений.
Способы разрешения коллизий:
- принятие нового акта
- отмене одного из противоречащих друг другу актов
- внесение изменений и уточнений
- разработка коллизионных норм
- судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях
- судебные толкования норм
- систематизация законодательства
- обжалование актов в судебном порядке
- временные режимы, включающие приостановление действия акта органа или лица
- действие субъектов строго в рамках закона и компетенции
- предварительные юридические экспертизы актов
правила разрешения юридических коллизий в РФ
- НПА СССР и РСФСР, официально не отмененные, действуют на территории РФ в части, не противоречащей Конституции РФ и законам и иным НПА.
- В соответствии с принципом иерархии НПА в случае противоречия между НПА, регулирующими одни и те же отношения, действует акт, обладающий большей юридической силой.
- В случае противоречия актов РФ и актов субъектов РФ акт применяется в зависимости от предмета ведения субъекта правотворчества.
- В случае одинаковой юридической силы, противоречащих друг другу актов, применяется более поздний акт
- В случае противоречия между актами общего и специального характера, обладающими одинаковой юридической силой, применяется акт специального характера.
Дата добавления: 2018-06-27; просмотров: 195; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!