Коллизионная норма: понятие, структура, виды. Основные коллизионные привязки (формулы прикрепления)

Важнейшей категорией МЧП является понятие коллизии зако­нов. Исторически основу МЧП всегда составляли коллизионные нормы, которые с юридико-технической стороны представляют собой наиболее сложные нормы, входящие в область МЧП.

Коллизионная норма- норма, которая указывает на применимое национальное право к частно - правовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионные нормы в МЧП — это нормы особой категории, нормы отсылочного характера. Они имеют две особенности: во- первых, коллизионная норма не регулирует непосредственно права и обязанности субъектов правоотношений, а лишь содержит прин­цип, руководствуясь которым мы можем выбрать подлежащее применению право; во-вторых, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими вопрос по существу.

В юридической литературе коллизионная норма в большинстве случаев традиционно рассматривалась как норма гражданского права. Л. А. Лунц подчеркивал, что коллизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает, обра­зует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота. Таких же взглядов придерживались и другие крупнейшие специалисты в области МЧП, например И. С. Перетерский и С. Б. Крылов.

Вместе с тем еще в дореволюционной научной литературе была высказана мысль о том, что коллизионная норма не есть правило поведения для участников гражданского оборота, вследствие чего нельзя говорить о ее нарушении последними; она обращена к суду, административному органу государства. Отсюда следовал вывод о публично-правовой природе коллизионных норм (Л. П. Ануфриева).

С точки зрения В. Л. Толстых, наиболее существенные особенности действия коллизионной нормы сводятся к сле­дующему:

Коллизионная норма представляет собой особый юриди­ческий прием, использование которого приводит к созданию нормы отечественного права посредством использования норм иностранного права. Коллизионная норма не представляет собой норму права, она не содержит правило поведения, которое могло бы быть рассмотрено автономно от правил поведения, закрепленных в нормах иностранного права. Коллизионная норма осуществляет «принятие» правила иной социальной нормы в правовую систему.

Механизм и границы обращения к нормам иностранного права определяются отечественным правом. Коллизионная норма выполняет в отношении норм иностран­ного права три связанные друг с другом функции:

она определяет предмет регулирования норм иностранного права;

определяет критерии, на основании которых происходит выбор норм права конкретного государства;

придает нормам иностранного права юридическую силу, позволяющую им действовать в рамках отечественного правопо­рядка.

3. В результате отсылки к норме иностранного права проис­ходит заимствование ее рационального элемента, т.е. самого правила поведения. Императивный элемент нормы иностранного права, к которой делается отсылка, создается при помощи отечест­венных правовых средств.

4. Определение предмета регулирования иностранного права происходит при помощи объема коллизионной нормы.

5. Коллизионные нормы имеют изначально «нейтральный» характер. Для определения ее действия во времени не может учитываться ее благоприятный или неблаго­приятный для участников отношения характер.

Именно поэтому ретроактивное действие коллизионной нормы в большинстве случаев должно быть исключено. Некоторые институты кол­лизионного права тем не менее могут иметь обратную силу. Рас­ширение сферы действия института автономии воли может рас­пространяться и на отношения, возникшие до изменения этого института.

6. По общему правилу отсылка к иностранному праву допуска­ется только в сфере частных отношений.

7. Так же как и любая другая отсылка, коллизионная норма отсылает к нормам иностранного права, действующим на момент рассмотрения конкретного отношения, а не на момент законодательного закрепления коллизионной нормы.

Коллизионно-правовые нормы могут содержаться как в наци­ональном законодательстве того или иного государства, так и в международных договорах. Оба данных источника коллизион­ного права находят применение на территории России. К их числу относятся:

-ГК (разд. VI части третьей «Международное частное право» — ст. 1186—1224);

-СК (разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» — ст. 156—167);

-КТМ (гл. XXVI «Применимое право» — ст. 414—427);

-Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уго­ловным делам от 16 сентября 1996 г. (далее—Договор между Рос­сией и Польшей);

-Минская конвенция СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее — Минская конвенция) в редакции Московского протокола от 28 марта 1997 г. (далее — Московский протокол);

-Киевское соглашение СНГ 1992 г. о порядке разрешения спо­ров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (далее — Киевское соглашение);

-Кишиневская конвенция СНГ 2002 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее — Кишиневская конвенция).

Специфика правовой природы кол­лизионных норм существенным образом влияет на их структуру. Коллизионная норма состоит из двух элементов — объема и при­вязки. Из самой сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная. Особый интерес вызывает позиция российского учёного О.Н. Садикова, в которой утверждается, что санкция коллизионной нормы представляет собой предусмотренную гражданско-правовым законом возможность признания сделки недействительной, приведения сторон в первоначальное положение, возмещение убытков и т.п. Объем указывает на вид регулируемого правоотноше­ния, а привязка указывает на право, подлежащее примене­нию с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом. Рассмотрим в качестве примера следу­ющую коллизионную норму: «Отношения по наследованию регу­лируются по праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства». Объем данной коллизионной нормы указывает на вид регулируемого правоотношения — это наследственное пра­воотношение, а привязка указывает на правовую систему, подлежа­щую применению в регулятивных целях.

Для выделения различных видов коллизионных норм необ­ходимо выбрать критерии их классификации.

По форме привязки коллизионные нормы бывают односто­ронними и двусторонними. Привязка односторонней коллизион­ной нормы указывает на применение собственного материаль­ного права, т.е. материального права того государства, в право­вой системе которого и находится рассматриваемая коллизионная норма. Как правило, односторонние коллизионные нормы регули­руют отношения собственности на недвижимое имущество и отно­шения по наследованию недвижимого имущества. Привязка двусто­ронней коллизионной нормы не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем ее выбрать. Привязку двусто­ронней коллизионной нормы называют формулой прикрепления.

Пример односторонней коллизионной нормы

Наследование недвижимого имущества, которое внесено в госу­дарственный реестр в Российской Федерации, определяется по рос­сийскому праву (п. 1 ст. 1224 ГК).

Пример двусторонней коллизионной нормы

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится (п. 2 ст. 1205 ГК).

По характеру регулирования коллизионные нормы можно раз­делить на диспозитивные и императивные и альтернативные. Диспозитивные нормы закрепляют общее правило поведения, адресованное участникам правоотношения, от содер­жания которого они могут отступить при наличии их взаимного согласия. Формальным признаком диспозитивности выступают такие формулировки, как «стороны могут», «если иное не уста­новлено соглашением сторон». Императивные нормы не предпо­лагают возможности отступления от содержащихся в них правил поведения даже при наличии соглашения сторон. Формулировки таких норм всегда однозначно указывают на права и обязанности сторон — участников конкретного правоотношения.

Пример диспозитивной коллизионной нормы

Правана строящееся судно определяются законом государства, в кото­ром судно принято к постройке или строится, если иное не преду­смотрено договором о постройке судна (п. 3ст. 415 КТМ).

Пример императивной коллизионной нормы

Принадлежностьимущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится (п. 2 ст. 1205 ГК).

Альтернативные нормы предполагают наличие нескольких при­вязок для регулирования конкретного правоотношения, закреплен­ного в объеме, причем та или иная привязка применяется по усмот­рению соответствующего субъекта правоотношения или иного лица (например, правоохранительного органа). Альтернативные нормы подразделяются на:

o простая (все альтернативные привязки равнозначны)

o сложная (все альтернативные привязки соподчинены между собой)

o генеральные привязки (формулирует основное, главное правило, которое должно быть применено при регулировании указанного в норме объема). Так, в силу п. 2 ст. 1224 ГК РФ форма завещания или акта его отмены определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта

o субсидиарная привязка (формулирует правило, которое действует в случае, когда не было применено правило, содержащееся в генеральной норме). В п. 2 ст. 1224 содержится следующее положение: завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. Это правило как раз и относится к субсидиарной коллизионной норме, оно применяется, когда основное правило «не сработало».

Пример альтернативной коллизионной нормы

К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недо­статков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего приме­няется:

-право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда;

-право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;

-правостраны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар (п. 1 ст. 1221 ГК)

По структуре привязки выделяют простые и сложные. Простые привязки имеют 1объем и 1привязку, а сложные - несколько объемов или привязок.

По территории действия коллизионные нормы делятся на межгосударственные и межобластные. Межгосударственные нормы содержатся в правовых системах различных государств и высту­пают в качестве регулятора правоотношений, выходящих за рамки одного государства. Межобластные нормы содержатся в правовой системе одного государства, имеющего несколько админист­ративно-территориальных единиц в своем составе, правовые ком­плексы которых обладают отличительными особенностями. Приме­ром этого служат федеративные государства, в которых субъекты федерации имеют собственные правовые системы.

Современная особенность развития коллизионных привязок — отказ от «жестких» коллизионных норм, основанных на одном критерии выбора права. Для выбора права по одному вопросу используется система взаимосвязанных коллизионных норм. Правоотношение разбивается на статуты, и каждый статут имеет самостоятельное коллизионное регулирование. Это явление в МЧП получило название «множественность коллизионных привязок», которая проявляется в:

-кумуляция коллизионных привязок (коллизионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или боле государств). Кумулятивные коллизионные привязки предполагают одновременное применение разных правовых систем: заключение брака — форма и порядок определяются правом места заключения брака, а внутренние условия вступления в брак — личным законом каждого из брачующихся

- расщепление коллизионной нормы (правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы — другому). Например, наследственные отношения в целом подчиняются личному закону наследодателя (закону его последнего обычного места жительства), а наследование недвижимости предполагает отдельное коллизионное регулирование — в соответствии с законом места нахождения недвижимой части наследственного имущества.

Классификация основных типов формул прикрепления

А) Личный закон физических лиц (lex personalis). Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства в отношении определения их право– и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права. Известны две основные разновидности этого типа коллизионной привязки:

-национальный закон или закон гражданства лица (lex patriae). В данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Например: «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом» (п. 1 ст. 1197 ГК РФ);

-закон местожительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (имеет постоянное место жительства). Например: «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства» (п. 5 ст. 1195 ГК РФ)

Б) Личный закон юридического лица (lex societatis). Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей). Она используется главным образом при определении гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц. Традици­онно для этого используются критерии инкорпорации, оседлости и места ведения деятельности.

Критерий инкорпорации (места учреждения) означает, что за юридическим лицом признается национальность того госу­дарства, на территории которого выполнены формальности по его учреждению, где оно организовано и зарегистрировано. Этого критерия придерживается законодательство стран англосаксон­ской системы права и ряда других государств, в число которых входит и Россия. В соответствии с п. 1 ст. 1202 ГК личным зако­ном юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203 ГК).

Критерий оседлости (места нахождения административного центра) предполагает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого расположены управленческие органы юридического лица. Этот крите­рий предусмотрен в законодательстве стран романо-германской системы права, однако понятие оседлости неодинаково трактуется и практике разных государств. В одних случаях под ним понима­ется «уставная оседлость» (место расположения управленческих органов, закрепленное в учредительных документах), в других слу­чаях— реальная оседлость, обусловленная фактическим местона­хождением административного центра юридического лица.

Критерий места ведения основной хозяйственной деятель­ности предусматривает, что юридическое лицо имеет националь­ность того государства, на территории которого оно осуществляет свою деловую активность. Данный критерий закреплен в законо­дательстве ряда арабских государств (Сирии, Египта).

В) Закон местонахождения вещи (lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Обычно в объеме коллизионных норм с таким типом привязки содержится указание на правоотношения, возникающие в связи с появлением, изменением или прекращением права собственности на имущество и других вещных прав, определением их объема, а также правового положения тех или иных материальных объектов. Привязка такого типа содержится, например, в п.1 ст. 1206 ГК РФ: «Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство послужившее основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом»

Г) Закон места совершения акта (lex loci actus). Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, на территории которого совершена сделка гражданско-правового характера. Привязка lex loci actus находит свою конкретизацию в различных коллизионных нормах в зависимости от того, о какого рода акте идет речь. Среди ее основных разновидностей следует выделить:

-закон места совершения договора (lex loci contractus). В данном случае подлежит применению право того государства, где заключен договор. В соответствии с ст. 444 ГК РФ если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту

-закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus regit formam actus). Закон места сове-ршения сделки определяет ее форму незави­симо от того, является сделка односторонней (завещание, доверен­ность) или двусторонней (договор). Так, п. 1 ст. 1209 ГК РФ устанавливает, что «форма сделки подчиняется праву места ее совершения», в то же время п. 2 и 3 ст.1209 ГК оговаривают исключения из этого правила, подчеркивая, что форма внешнеэкономических сделок с участием российских юридических лиц и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, а также сделок по поводу недвижимого имущества, находящегося на территории нашей страны, определяется по российскому праву.

-закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis). В соответствии с этим типом привязки для регулирования договорных обязательств сторон применяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор. Если таких мест несколько, то должно быть применено право страны, где исполняется основное обязательство (основная часть договора). Часто привязка lex loci solutionis используется в более узкой трактовке применительно, в частности, к процессу приема-сдачи товара или осуществления платежа.

-закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). В соответствии с коллизионной привязкой lex loci delicti commissi для регулирования отношений, возникающих вследствие причинения вреда, должно применяться право государства, на территории которого был причинен вред.

-закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Этот тип привязки используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Например, п. 1 ст. 156 СК РФ устанавливает, что «форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации».

Д) Закон страны продавца (lex venditoris). Этот принцип закреплен, например, в п.1 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи 1986 г.: «Если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право, то тогда сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие в момент заключения договора». Как видно изданного примера, привязка lex venditoris используется главным образом для выбора применимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.

Е) Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis). Применяется в сфере договорных обязательств. В данном случае подавляющее большинство законодательных актов различных государств и международных договоров исходят из того, что при определении применимого права воля сторон должна быть решающей. И лишь в том случае, если она никак не выражена, должны применяться другие типы коллизионных привязок. В законодательстве России на этой основе построены, в частности, п. 2 ст. 161 Семейного кодекса РФ (избрание супругами, не имеющими общего гражданства или совместного места жительства, права, подлежащего применению для определения их прав и обязанностей по брачному контракту).

Ж) Закон флага (lex flagi). Эта привязка применяется главным образом при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания. Из принципа lex flagi исходят, например, многие положения главы XXVI «Применимое право» Кодекса торгового мореплавания РФ.

З) Закон суда (lex fori). Оговаривает необходимость применения закона страны, суд которой рассматривает спор. В соответствии с этим типом привязки, судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента в рассматриваемом деле, будет применять при его разрешении только свое права. Это значит, что суд, рассматривающий гражданско-правовой спор, всегда будет применять свое собственное национальное процессу­альное право. Однако и вопросы материально-правового характера могут решаться в соответствии с законом страны суда, если об этом есть прямое указание коллизионного права. Согласно п. 1 ст. 1187 ГК при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осу­ществляется в соответствии с российским правом, если иное не пре­дусмотрено законом. Если юридические понятия, требующие пра­вовой квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право (п. 2 ст. 1187 ГК). Значение данной формулы прикрепления в соответствии с современным российским законодательством заключается в том, что ей придан субсидиарный характер и в отдельных случаях она может заменить собой другие коллизионные привязки.

И) Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract). В качестве примера статьи, содержащей указанную коллизионную привязку, можно назватьп.3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи1986 г.: «В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет явно более тесную связь с правом иным чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца и покупателя), договор купли-продажи регулируется этим иным правом».

 

---

Дата добавления: 2018-06-27; просмотров: 1293; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!