Вопрос 2. Принцип свободы договора

Стр 1 из 4Следующая ⇒

Лекция №5.

Тема №5. Общие положения о договоре

2 часа

План

1. Понятие, значение и функции договора в гражданском праве.

2. Принцип свободы договора.

3. Система гражданско-правовых договоров.

4. Содержание и толкование договора.

5. Заключение, изменение и расторжение договора.

Вопрос 1. Понятие, значение и функции договора в гражданском праве.

Договор имеет место там, где равные, свободные и имущественно обособленные субъекты достигают между собой договоренности по поводу чего-то важного для них. Поэтому договор возможен лишь в сфере частного права, построенного именно на таких принципах (статьи 1 и 3 ГК Украины) и представляет собой правовую конструкцию сугубо частного характера. Однако в связи с тем, что частное право представляет не только гражданское, но и отчасти земельное, экологическое, хозяйственное, семейное, аграрное право, кроме гражданско-правовых договоров имеют место также те, которые регулируются нормами указанных отраслей права.

Договор получил распространение и вне сферы частного права, например, административный, трудовой договор, договор в международном публичном праве; это и различные соглашения в гражданском и хозяйственном процессах. Указанные договоры не регулируются ГК Украины и не могут характеризоваться из цивилистических позиций. К тому же административный договор сам по себе является довольно спорным правовым явлением, существование которого продолжает вызывать дискуссии.

Общеупотребительных значений термина «договор» три: договор как сделка, договор как обязательство и договор как документ. Отсюда следует, что термин «договор» применяется для обозначения хотя и похожих, но вместе с тем различных понятий.

Договор как сделка представляет собой разновидность юридического факта, действия, в основе которого лежит согласованная воля двух и более сторон, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (части 1 и 4 ст. 202 ГК Украины). Как таковой договор является основанием возникновения гражданских правоотношений (ч. 1 и п. 1 ч. 2 ст. 11 ГК Украины), то есть он является его первоосновой. Одновременно договор понимается и как правоотношение, как обязательство.

Договор как обязательственные правоотношения — это юридическая связь, устанавливаемая между двумя или более субъектами, порождающая их субъективные права и обязанности по отношению друг к другу. Тесная связь между этими двумя ипостасями договора не нивелирует различий между ними, ведь ясно, что договор как действие лиц и как совокупность прав и обязанностей, которые существуют в них, отличаются.

Договор как документ представляет собой форму договора-сделки, как правило, письменную, но не обязательно, потому что все чаще договоры заключают в электронной форме, называемой иногда бездокументарной, хотя правильнее ее именовать безбумажной.

Договор-сделка поддается правилам регулированию сделок (глава 16 ГК Украины) и поэтому на него распространяются нормы, в частности, об условиях действительности сделок, их форме, государственную регистрацию, недействительность и др. Договор как сделка является тем источником, из которого рождается договор – правоотношение, якобы «запуская» их, в связи с чем регулирование договора как соглашения и договора как правоотношения отделены. Соответственно нормы о сделках не могут применяться к нормам об обязательствах (договорные правоотношения), а случаи подобного регулирования, встречающиеся в законодательстве, следует признать ошибочными.

В подавляющем большинстве случаев договор-сделка является основанием возникновения обязательственных правоотношений (наем, комиссия, хранение и др.). Впрочем, обязательства часто модифицируются в другие отношения, как, например, при купли-продажи, целью которой является возникновение в конечном итоге отношений собственности. Однако от заключения договора до возникновения вещных правоотношений проходит определенный период времени, часто совмещенный с необходимостью передачи вещи, что представляет собой отдельное действие, которое часто квалифицируется как вещный договор. Договор и непосредственно может породить вещное право (а потому и вещные правоотношения), если он направлен на установление сервитута, эмфитевзиса или суперфиция (ч. 2 ст. 402, ч. 1 ст. 407, ч. 1 ст. 413 ГК Украины).

Сфера договора шире обязательственных отношений, потому что на его основании могут возникать и исключительные права на объекты интеллектуальной собственности (статьи 427, 430, 1113 ГК), и корпоративные права (путем купли-продажи акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества). Однако бывает так, что договор порождает не только договорное обязательство, но и недоговорное — по возмещению вреда или в связи с безосновательным обогащением, если речь идет о нарушении условий действительности сделок.

Теснейшая связь договора-сделки и договора-обязательства проявляется в том, что по договоренности между собой (сделкой) стороны определяют для себя свои права и обязанности (обязательства). Тем самым договор демонстрирует свою регулирующую функцию в той мере, как она определена в ст. 6 ГК Украины, поскольку стороны договора могут, руководствуясь нормами ГК, имеют, как правило, диспозитивный характер, различным образом установить для себя права и обязанности, их круг и ответственность за нарушение, а могут и вовсе отступить от положений актов гражданского законодательства и урегулировать свои отношения на собственное усмотрение, если на это нет запрета или другое не вытекает из сути отношений. Подобное возможно в силу того, что лица, которые выражают свою волю на вступление в договорные правоотношения, свободные и равные.

Эти и другие качества договора оказались настолько привлекательными, что договор становится почти универсальным регулятором отношений между лицами даже там, где это не всегда и не вполне приемлемо. В первую очередь это касается административного договора, сторонам которого свойственно равенство, потому что одна из них всегда зависима от другой и не свободна в выражении своей воли — заключать или не заключать договор, а также в формировании его условий. В то же время и некоторые гражданско-правовые договоры иногда заключаются вынужденно, бывает, что не обе стороны договора имеют одинаковый доступ к формированию его условий (публичный договор, биржевые договоры). Однако разная степень свободы договора не влечет за собой стирание важнейшего для него качества — свободного волеизъявления сторон при его заключении, что не наблюдается в административном договоре.

Договор следует отличать от сходных правовых конструкций. Например, решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью или акционеров не является договором, хотя принимается вследствие достигнутой договоренности. Принципиальная разница между договором и решением общего собрания заключается в том, что стороны договора должны прийти к взаимному согласию, а участники хозяйственного общества принимают решения, как правило, большинством голосов.

Договор купли-продажи, который заключается по воле его сторон, принципиально отличается от выкупа имущества у лица, что имеет место в силу различных обстоятельств и не предполагает воли отчуждателя, как это бывает при реквизиции (ст. 353 ГК Украины), при выкупе земельного участка в связи с общественной необходимостью (ст. 350 ГК Украины) и др. Не заключается и договор при продаже имущества с публичных торгов (при обращении взыскания на имущество должника, в том числе банкрота, конфискованного имущества). В этих случаях отсутствует главное, что характеризует договор как сделку, — отсутствие договоренности сторон.

Вместе с тем договоренность сторон и их свободное волеизъявление вступить в правоотношения не означает полной автономии каждой. Наоборот, договор только тогда может возникнуть, когда стороны достигают договоренности между собой, а это становится возможным в том числе вследствие взаимных поступлений и самоограничений, которые диктует их желание достичь определенного результата совместными усилиями. Отсюда действия сторон должны быть согласованы и скоординированы во имя общей заинтересованности, хотя их волеизъявление бывает противоположное по своей направленности, поскольку цель у сторон договора абсолютно разная. Если продавец имеет целью прекратить свое право собственности на вещь и получить деньги, то покупатель, напротив, стремится стать собственником вещи. Даже более того, подобная противоположная направленность волеизъявлений сторон, что заключают договор, порождает обязательство.

У сторон договора возникают взаимные права и обязанности. Для сравнения, если совладельцами отчуждается вещь, то это возможно только по соглашению между ними (ч.1 ст. 358, ч. 2 ст. 369 ГК Украины), которая впрочем не воплощается в договор. Нельзя назвать договором и завещание супругов (ст. 1243 ГК), хотя и в этом случае супруги должны договориться между собой о выражении общей воли при составлении такого завещания. Договор же является такой сделкой двух сторон, волеизъявление которых имеют противоположную направленность. Поэтому-то они и называются контрагентами.

Многосторонний договор, заключаемый двумя и более лицами, не имеет в своей основе противоположной направленности, а волеизъявление всех его сторон направлено на достижение общей цели. Примером могут служить договор о совместной деятельности (ч. 1 ст. 1130 ГК Украины), договор простого товарищества (ст. 1132 ГК Украины), договоры об учреждении хозяйственных обществ (статьи 120, 134, 142, ч. 2 ст. 153 ГК Украины).

Итак, договор представляет собой, во-первых, договоренность сторон, в чем проявляется его понятие сделки; во-вторых, эта сделка имеет определенную цель, поскольку она направлена на возникновение у его сторон прав и обязанностей; в-третьих, эти права и обязанности имеют гражданско-правовую природу.

Отсюда, (а) не всякий договор является гражданско-правовым договором;

(б) возможно порождение сделкой таких общественных отношений, которые правом не регулируется вообще (например, «джентльменское соглашение»);

(в) не всякое согласованное действие сторон является договором, потому что когда такие действия противоречат закону, они являются правонарушениями как недействительные сделки;

(г) целевой характер действий сторон договора как сделки позволяет отграничить его от других действий, именуемых юридическими поступками (например, вследствие создания творческих достижений).

О договоре обычно говорят как об уникальном правовом средстве, используемом в гражданском обороте. То есть он фигурирует в динамических правоотношениях, отличных от статических отношений собственности. Его назначением является «обслуживание» сферы передачи благ, выполнения работ и оказания услуг.

С экономической точки зрения договор является способом обмена материальных благ. Эта роль договора настолько значимая, что право призвано выработать такие универсальные механизмы, благодаря которым становились бы возможными бесперебойные и безопасные для общества рыночные процессы товарооборота. С этой целью законодатель устанавливает специфическое правовое регулирование, что предполагает, с одной стороны, волю сторон в выработке условий договоров, а с другой — обеспечивает в достаточной степени контроль над товарообменом со стороны государства, которая выполняет тем самым свою социальную функцию, а также принуждение к выполнению обязательств и привлечения к ответственности лиц, которые нарушают условия договоренности. Поэтому договор является рычагом товарообмена (в широком понимании этого слова, то есть в том числе и относительно оказания услуг, выполнения работ) и саморегулирования.

С закреплением формально-юридического и экономического равенства всех собственников, вовлечением в гражданский оборот все большего количества объектов, становлением рыночной экономики с ее структурами и механизмами роль договора значительно укрепилась и углубилась. Этому способствует и сопутствующая рыночным отношениям свобода конкуренции. Все вместе эти факторы обусловили многочисленные договорные связи, как достаточно простые, так и те, что длятся определенный период времени, взаимно пересекаются, непосредственные и опосредованные. Процессы глобализации экономики, инвестирования и расширения рамок сферы деятельности юридических лиц далеко за пределами одного государства породили чрезвычайное усложнение договорных отношений. Иностранный элемент, что привносится в эти отношения, требует учета права различных государств, международного частного права для выработки условий договора и его заключения. Нередко возникает потребность в формировании комплексных, смешанных договоров.

Универсальность договора как регулятора отношений иногда используется для снятия напряжения при недостаточности или неэффективности регулирования отношений (например, корпоративных), законом и локальными (внутрикорпоративными) актами. Вследствие этого стали популярными договоры между акционерами, что существуют наряду с корпоративным регулированием. Значение договора как регулятора гражданских правоотношений, как их источника трудно переоценить.

Вопрос 2. Принцип свободы договора.

Свобода договора как одно из основных начал гражданского законодательства (ст. 3 ГК Украины) и выразитель диспозитивной направленности, воплощенных в нем норм происходит от свободного волеизъявления субъектов, что является принципиальным для гражданского оборота. Очевидно, поэтому законодатель еще раз подчеркивает свободу договора в 627 ГК Украины. Это понятие многоаспектное и включает в себя такие проявления.

Во-первых, лица по собственному волеизъявлению принимают решение о вступлении в договорные отношения (заключение договора). Это обусловлено волевыми принципами, которые полагаются в основу этих отношений, ведь договор является сделкой, то есть осознанными действиями лиц, которые его совершают.

Однако такая характеристика свободы договора хотя и является основополагающей, но не абсолютной, поскольку существуют случаи, когда лицо должно заключать договор. Часто в этом видят обоснованное ограничение принципа свободы договора, хотя это не совсем так. Статьей 627 ГК Украины не предусматривается обязанность для лица в определенных случаях, установленных законом, заключить договор. В то же время такая обязанность возникает у лиц в результате добровольно принятого на себя обязательства, например, если они заключили предварительный договор, то обязаны в будущем заключить основной договор (ч. 1 ст. 635 ГК Украины). Однако даже при несоблюдении этой договоренности лицо, которое уклоняется от заключения основного договора, не принуждаются к этому, должен возместить причиненные этим другой стороне убытки (ч. 2 ст. 635 ГК Украины).

В определенной мере ограничивается и свобода предпринимателя при заключении публичного договора, от чего он не может отказаться (ч. 4 ст. 633 ГК Украины). Между тем, как и в случае с предыдущим договором, при отказе предпринимателя заключить договор он лишь возмещает причиненные этим убытки, а не принуждается к заключению договора. Кроме того, лицо, которое осуществляет соответствующую деятельность, в процессе которой заключаются публичные договоры, действует сознательно, заранее соглашаясь с положением законодательства об ограничении его свободы в заключении договоров.

Тем не менее существуют случаи, когда законом предписывается заключать определенные договоры, например, по государственному заказу, которые должны выполнять юридические лица, основанные на государственной собственности, акционерные общества, контрольный пакет акций которых принадлежит государству, монополисты на соответствующем рынке и тому подобное.

Во-вторых, в случае принятия лицом принципиального решения о том, что им будет заключаться договор, оно на свое усмотрение выбирает того, с кем будет вступать в правоотношения. Иначе говоря, она свободна в выборе контрагента по договору. Впрочем и по этому аспекту свободы договора следует указать на публичный договор, который заключается с каждым, кто обратится к предпринимателю, который осуществляет определенные виды деятельности (розничной купле-продаже, услуги связи и т. п.).

В-третьих, стороны самостоятельно выбирают вид договора, который ими заключается и который оптимально отвечает их целям и устремлениям. При этом они могут заключать не только договоры, предусмотренные ГК и другими актами гражданского законодательства (поименованные договоры), но и договоры, не предусмотренные ими. Последнее бывает тогда, когда стороны не устраивает ни один из договоров, урегулированных гражданским законодательством, и они выбирают особый путь построения своих договорных отношений. Может так случиться, что ГК волнует какой-то вопрос, а специальный закон лишь общим образом касается возможности заключения договора, не определяя его существенных условий и особенностей (например, о приобретении права собственности на предмет ипотеки или лизинга). В этих случаях стороны самостоятельно прорабатывают условия таких договоров. Зачастую же они моделируют свои договорные отношения, формируя так называемые смешанные договоры, то есть договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (ч. 2 ст. 628 ГК). Примером такого договора является договор на реализацию продукции, который может содержать элементы договоров купли-продажи, комиссии, хранения, перевозки и тому подобное.

В-четвертых, условия договора, которые в совокупности представляют собой его содержание, стороны прорабатывают самостоятельно. Согласно ст. 628 ГК Украины условия (содержание) договора определяются на усмотрение сторон и согласовываются ими, если иное прямо не предусмотрено законодательством. В таких случаях определенные условия договора бывают обязательными, и стороны не могут отступить от предписаний законодательства.

В-пятых, принцип свободы договора охватывается и избрание его сторонами места и времени заключения договора

В-шестых, стороны договора свободны в выборе его формы и способа заключения. Согласно ч. 1 ст. 205 ГК стороны имеют право избирать форму сделки, если иное не установлено законом. Примером могут служить предписания закона об обязательности нотариального удостоверения некоторых сделок. Логичность такого подхода очевидна, ведь свобода договора должна распространяться не только на его содержание, но и форму как воплощение содержания. Между прочим, свобода избрания сторонами по собственному усмотрению его формы приходится и тем, что по общему правилу несоблюдение сторонами даже предписания закона о простой письменной форме договора не влечет за собой его недействительность (ч. 1 ст. 218 ГК Украины). Однако законодатель устанавливает правила, которые будут действовать в этом случае и с которыми обычно осложняется возможность доказать сам факт заключения договора.

Относительно способа заключения договора, то в соответствии с ч. 1 ст. 207 ГК Украины это может происходить как путем фиксации его содержания в одном или нескольких документах, так и путем обмена письмами, телеграммами, а также посредством электронного или другого способа связи.

В-седьмых, стороны свободны в выборе способа обеспечения исполнения договорного обязательства (ч. 2 ст. 546 ГК Украины) и могут это делать по своему усмотрению, за исключением тех случаев, когда закон прямо предписывает для обеспечения выполнения договора конкретный способ. Так, например, при кредитовании на приобретение жилья в строящемся доме, требуется его ипотека (Закон Украины «О ипотечное кредитования, операции с консолидированным ипотечным долгом и ипотечные сертификаты»). Наоборот, при микрокредитовании предпринимательской деятельности и при предоставлении кредита на потребление императивно не установляется залог, поскольку это будет противоречить тем механизмам, которые проработаны для развития этих направлений банковского кредитования.

В-восьмых, стороны вправе свободно договариваться про свою ответственность за нарушение договорных обязательств, самостоятельно выбирать формы такой ответственности. Так, если это неустойка, то ее размер определяется сторонами с возможностью ее увеличения или уменьшения в случае, если неустойка определяется законом (ч. 2 ст. 551 ГК). Исключение составляют отдельные случаи, когда это законом не допускается либо устанавливается определенная граница для свободы сторон в этом вопросе (например, относительно определения размера пени в соответствии со ст. 3 Закона «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств», которая не может превышать двойной учетной ставки Национального банка Украины).

В-девятых, стороны свободны не только в заключении, но и в расторжении и изменении договора, что возможно с их согласия (ч. 1 ст. 651 ГК Украины).

Из приведенного следует немалый диапазон возможностей, которые предоставляет сторонам свобода договора, и их перечень не исчерпывающий, хотя эти возможности и не безграничны. Ведь в гражданском законодательстве существуют не только разрешения, но и императивные предписания, которым стороны должны подчиняться. Кроме того, не следует не учитывать и те обычаи, в частности делового оборота, которые сложились и которым следуют участники гражданских отношений (ст. 7 ГК) Украины.

Ограничение свободы договора наблюдается для обеспечения должного уровня конкуренции на рынке, в частности, в соответствии с законами «Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности», «О защите от недобросовестной конкуренции», «О защите экономической конкуренции», «О естественных монополиях». Как правило, это связано с а) необходимостью защиты прав и интересов экономически слабых субъектов (мелких предпринимателей) или зависимых (не только юридически, но и экономически) лиц, которые становятся стороной договора, заключаемого с теми лицами, от которых они зависят; б) спецификой среды, в которой заключается договор (отсутствием рыночных отношений, а следовательно — конкуренции, или низким их уровнем в результате монополизации рынка); в) особенностями отношений и охраной прав их участников (например, корпоративных отношений, права и интересы мелких акционеров, в которых требуют соблюдения предписаний законодательства при заключении крупных сделок и сделок с заинтересованностью — статьи 70-72 Закона Украины «Об акционерных обществах»); г) охраной или защитой публичных интересов.

Следовательно, свобода договора ограничивается в случаях, когда: 1) заключение договора является обязательным для одной из сторон; 2) определенным субъектам запрещено законом заключение отдельных видов договоров; 3) какая-то из сторон ограничена или лишена возможности принимать участие в разработке условий договора; 4) законом установлены определенные предписания относительно условий договора; 5) требуется соответствие договора типовым условиям договоров определенных видов; 6) законом предусматривается механизм заключения договора по предварительному согласованию его условий, или получением разрешения на это, или с выполнением определенных действий, которые предшествуют заключению договора, и др.

Главным правилом, которое действует в сфере применения принципа свободы договора, установленное в ст. 6 ГК Украины, которым определяется соотношение актов гражданского законодательства и договора. В соответствии с этой статьей вводится общий подход о возможности сторон договора отступать от положений актов гражданского законодательства и урегулировать свои отношения на собственное усмотрение. Одновременно приводится и исключение из этого правила, то есть недопустимости для сторон в договоре отступать от положений актов гражданского законодательства. Их три:

1) если невозможность этого прямо устанавливается в этих актах;

2) если обязательность для сторон положений актов гражданского законодательства хоть прямо и не обозначена в них, но вытекает из их содержания;

3) если недопустимость для сторон отступить от предписаний законодательства следует из сути отношений между сторонами. В последних двух случаях не исключается, а часто и требуется толкование законодательства и выяснение сущности правоотношений и правопонимания.

Дата добавления: 2018-04-05; просмотров: 350; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

12 3 4 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!