Правоспособность юридического лица

Правоспособность — это особое юридическое свойство, признан­ная законодателем общая способность иметь конкретные субъектив­ные гражданские права и нести конкретные субъективные обязан­ности.

Так как юридическое лицо является наряду с гражданами (физическими лицами) субъектом имущественных отношений (ст. 1 ГК), оно должно обладать правоспособностью. Правоспособность и дееспособность юридических лиц возникает одновременно, в момент его государственной регистрации (п. 3 ст. 42 ГК), поэтому для юридических лиц различение данных категорий не имеет значения.

В отличие от граждан, имеющих общую правоспособность, юридические лица обладают специальной правоспособностью.

Юридическое лицо может иметь гражданские права и нести свя­занные сего деятельностью обязанности в соответствии с действую­щим законодательством (ст. 35 ГК) и в соответствии с учредитель­ными документами для реализации уставных задач.

Гражданские права и обязанности возникают в результате юридических фактов. Для юридических лиц такими фактами являются, прежде всего, сделки. Поэтому при определении содержания правоспособности юридических лиц имеется в виду, прежде всего, круг сделок, которые имеет право совершать юридическое лицо. Прежним законодательством запрещалось всем юридическим лицам совершать не предусмотренные законодательством или учредительными доку­ментами сделки, т. е., сделки, не соответствующие уставным целям. Правоспособность юридических лиц выражалась в принципе "запре­щено все, что не разрешено".

Правоспособность некоторых из них строго ограничена, детально расписана в учредительных докумен­тах. Правоспособность других видов максимально приближена к универсальной. Касается это, прежде всего, коммерческих юридичес­ких лиц(п. 1 ст. 35 ГК). Правоспособность их можно охарактери­зовать принципом "разрешено все, что не запрещено ". Но у не­которых юридических лиц, в первую очередь государственных пред­приятий, правоспособность носит специальный характер. Предпри­ятия на праве хозяйственного ведения обладают более узкой пра­воспособностью, нежели та, которой обладают негосударственные коммерческие юридические лица (ст. 200 ГК РК). Казенные предприятия создаются для осуществ­ления лишь определенных видов деятельности сугубо в государ­ственных интересах для реализации специальных, особых целей, поэтому являются субъектами со специальной, еще более узкой, правоспособностью

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент его ликвидации. Но право со­вершать действия, требующие лицензирования, в содержание такой правоспособности не входит. Лишь после получения лицензии ука­занные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее границы. При признании же лицензии недействительной, ее пре­кращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы.

Возникновение и прекращение юридического лица

Возникновение (создание) юридического лица.Необходимой пред­посылкой возникновения юридических лиц является сознательно-волевая деятельность собственника имущества как учредителя юри­дического лица. Процесс образования юридических лиц невозмо­жен вне воли собственника в той или иной форме ее проявления. В соответствии с этим можно выделить распорядительный, разре­шительный и явочно-нормативный способы возникновения юриди­ческих лиц.

Распорядительный порядоквозникновения юридических лиц характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе рас­поряжения учредителя. Так создаются, например, государственные учреждения и государственные предприятия. Учредителями государ­ственного предприятия и государственного учреждения могут быть органы, уполномоченные управлять государственным имуществом (ст. 102 ГК).

При разрешительном порядкена создание юридического лица тре­буется предварительное разрешение компетентного органа. Ранее действовавшее законодательство подобный порядок создания предусмат­ривал для таких организаций, как кооперативы, различные обще­ственные объединения. Разрешительный порядок характеризуется тем, что в создании юридического лица может было отказано. Однако, при этом не допускается отказ в регистрации юридического лица по мо­тивам нецелесообразности (п. 5 ст. 42 ГК).

Нормативно-явочный порядоксоздания юридического лица не требует какого-либо разрешения государственных органов. Данный порядок в настоящее время реализуется при создании коммерческих негосударственных юридических лиц.

Правоспособность юридического лица возникает с момента государственной регистрации. Регистрация юридического лица, неза­висимо от его вида, является обязательной.Порядок регистрации установлен Законом о государственной регистрации юридических лиц и Положением о государственной регистрации юридических лиц, разработанным на основе Закона. Данные акты содержат исчерпы­вающий перечень документов, необходимых для регистрации юри­дических лиц, и сроки рассмотрения учредительных документов юридического лица.

При регистрации не принимаются во внимание вопросы целесо­образности образования юридического лица, не преследуется цель осуществления контроля и вмешательства в его производственно-хозяйственную и финансовую деятельность.

Необходимость государственной регистрации юридических лиц состоит в том, что она:

· подтверждает факт возникновения юридического лица;

· позволяет вести государственный учет всех юридических лиц путем внесения их после регистрации в единый государственный регистр;

· создает условия гласности, так как через регистрирующие орга­ны всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми ма­териалами, характеризующими юридическое лицо (кроме конфиден­циальных или составляющих коммерческую тайну).

Существует особый порядок регистрации предприятий с иност­ранным участием, филиалов и представительств иностранных юри­дических лиц. Данные организации регистрируются непосредственно в Министерстве юстиции РК.

Следует также отметить различные требования законодательства к регистрации и перерегистрации юридического лица.

Государственная регистрация, осуществляемая органами юстиции, является способом придания субъектам статуса юридического лица. Официальным подтверждением обладания субъектом правами юри­дического лица является свидетельство о государственной регистрации,выдаваемое органами юстиции.

Деятельность незарегистрированного юридического лица, его филиала или представительства запрещается. Доходы, полученные от деятельности без регистрации, изымаются в доход бюджета в соот­ветствии с законодательством PK.

Перерегистрацияозначает не создание юридического лица, а приведение в соответствие с требованиями действующего законодатель­ства уже существующего зарегистрированного юридического лица. Согласно п. 6 ст. 42 ГК, юридическое лицо подлежит перерегистра­ции в случаях: 1) уменьшения размера уставного капитала и объяв­ленного уставного капитала акционерного общества; 2) изменения наименования юридического лица; 3) изменения состава участников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных обществах и подругим основаниям.

Прекращение деятельности юридического лицапроисходит в результате его реорганизации(кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации) (ст. 45 ГК)и ликвидации(ст. 49 ГК).

Реорганизация юридического лица производится по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, учредителей (участников), а также по решению органа, упол­номоченного учредительными документами юридического лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законо­дательными актами.

Законодателем предусматривается пять форм реорганизацииюридического лица — слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование, хотя п. 1 ст. 45 ГК предусматривается возможность осуществления реорганизации и в других формах.

При слияниипроисходит прекращение двух и более юридичес­ких лиц, на базе которых создается одно юридическое лицо, под­лежащее регистрации. Имущественные права и обязанности каж­дого из прекративших свою деятельность юридических лиц пере­ходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 46 ГК).

Передаточный акт— это документ, фиксирующий имуществен­ные права и обязанности, переходящие при слиянии, присоединении и преобразовании юридических лиц к вновь образованному юриди­ческому лицу — правопреемнику. Передаточный акт должен быть утвержден собственником имущества и представлен при регистрации вновь созданного юридического лица (ст. 47 ГК).

При осуществлении регистрации вновь созданного юридическо­го лица регистрирующий орган исключает из государственного ре­гистра юридические лица, прекратившие свою деятельность, на что одновременно должно быть указано в приказе о государственной регистрации образованного юридического лица.

При присоединениипроисходит прекращение деятельности одно­го и более юридических лиц, укрупнение вновь возникшего на их базе юридического лица, которое является их правопреемником.

При разделениипроисходит прекращение одного юридического лица, на базе которого создаются два и более юридических лица. Имущественные права и обязанности юридического лица, подлежа­щие разделу, переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделениииз состава одного юридического лица выделя­ются два и более юридических лип, при этом прекращения дея­тельности первоначального юридического лица не происходит. По­этому первоначальное юридическое лицо подлежит перерегистрации (изменено имущество), а выделившиеся, вновь возникшие юриди­ческие лица подлежат государственной регистрации. Переход иму­щественных прав и обязанностей оформляется также разделитель­ным балансом.

Разделительный баланс— это бухгалтерский документ, оформля­ющий разделение прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица между правопреемниками при разделении и выделении. Разде­лительный баланс утверждается собственником имущества юридичес­кого лица или органом, принявшим решение о его реорганизации, и должен быть представлен при регистрации вновь созданного юриди­ческого лица.

Представление при регистрации передаточного акта и раздели­тельного баланса осуществляется, прежде всего, для защиты инте­ресов кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Поэтому не­представление с учредительными документами соответственно пе­редаточного акта и (или) разделительного баланса, а также отсут­ствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реор­ганизованного юридического лица влечет отказ в государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц (п. 2 ст. 47 ГК). Кроме того, для обеспечения гарантий прав кредиторов юридичес­кого лица при его реорганизации предусматривается ряд обязатель­ных к реализации мер. Так, собственник имущества юридическо­го лица или орган, принявший решение оего реорганизации, обя­заны письменно уведомить кредиторов реорганизуемого юридичес­кого лица. Кредитор реорганизуемого юридического лица при раз­делении и выделении вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юриди­ческого лица, вновь возникшие юридические лица, а также юри­дическое лицо, из состава которого выделилось другое юридическое лицо, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (ст. 48 ГК).

Отдельно в ГК говорится о реорганизации юридического лица — накопительного пенсионного фонда, которая осуществляется с уче­том особенностей законодательства о пенсионном обеспечении (п. 1 ст. 45 ГК).

Реорганизация юридического лица может быть проведена добро­вольно или принудительно (п. 2 ст. 45 ГК). В принудительном по­рядкереорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению судебных органов и в случаях, предусмотренных законо­дательными актами. Принудительная реорганизация может быть осу­ществлена только в форме разделения, выделения или преобразова­ния. Она может быть проведена при нарушении антимонопольного законодательства; при банкротстве; нарушении требований закона, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц, в некоторых других случаях.

Добровольная реорганизациявозможна по решению учредителей (участников) хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива в соответствии с действующим за­конодательством и учредительными документами данных юридичес­ких лиц.

Следует отдельно отметить реорганизацию государственных юридических лиц. Реорганизация республиканского государствен­ного предприятия производится по решению Правительства РК, а коммунального предприятия — по решению главы местной адми­нистрации. Осуществляет реорганизацию предприятия уполномочен­ный орган (п. 1 ст. 16 Закона о государственном имуществе). Уполномоченными органами, т. е. государственными органами, осу­ществляющими по отношению к государственным предприятиям функции субъекта права государственной собственности, для рес­публиканских предприятий являются министерства, государственные комитеты, ведомства и иные уполномоченные на это Правитель­ством РК государственные органы, а для коммунальных предпри­ятий — местные исполнительные органы, уполномоченные на это главой местной администрации.

При преобразовании происходит смена организационно-правовой формы юридического лица. Например, хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы (п. 1 ст. 62 ГК), товарищество с ограниченной ответственностью вправе преобразовы­ваться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в производственный кооператив (п. 4 ст. 78 ГК, ст. 65 Закона о ТОО), акционерное общество вправе преобразовываться в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (п. 2 ст. 93 ГК), производственный кооператив может преобразовы­ваться в хозяйственное товарищество (ст. 101 ГК).

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, ка­зенное предприятие и государственное учреждение могут преобразо­вываться друг в друга.

Статья 45 Закона о государственном имуществе прямо предус­матривает преобразование предприятия на праве хозяйственного ве­дения в казенное.

Решение о преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения и создании на его базе казенного предприятия является обя­зательным в случаях:

· нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного ведения государственного имущества и денег;

· отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;

· распоряжения основными фондами в нарушение правил, установ­ленных п. 1 ст. 25 Закона о государственном имуществе).

Преобразование государственного юридического лица в частное может быть осуществлено только в процессе приватизации.

Исключение из государственного регистра прекративших свою деятельность юридических лиц в результате реорганизации не тре­бует соблюдения процедур, предусмотренных ст. 50 ГК для ликви­дации юридического лица.

Ликвидация юридического лица — это прекращение его правоспо­собности и дееспособности путем исключения из государственного регистра юридических лиц. При ликвидации не происходит право­преемства, как при реорганизации юридического лица.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке ликвидация юридического лица происходит по любому основанию по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительны­ми документами. Так, например, ликвидация республиканского го­сударственного предприятия производится по решению Правитель­ства РК, коммунального предприятия — по решению главы мест­ной администрации (абзац 1 п. 1 ст. 16 Закона о государственном имуществе). Примером ликвидации юридического лица по реше­нию его органов является добровольная ликвидация акционерного общества, товарищества с ограниченной ответственностью, товари­щества с дополнительной ответственностью и кооператива (подпункт 4 п. 2 ст. 79; п. 3 ст. 84; подпункт 5 п. 3 ст. 99 ГК, ст. 48 За­кона об акционерных обществах). Добровольная ликвидация дан­ных видов юридических лиц производится только по решению общего собрания их участников. Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения производится по решению об­щего собрания их участников или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполно­моченного на то учредительными документами.

Ликвидация учреждения осуществляется по решению собствен­ника имущества (п. 1 ст. 204 ГК) или соответствующего уполномо­ченного государственного органа, если ликвидируется государствен­ное учреждение.

Особенности ликвидации некоторых видов юридических лиц предусматриваются нормативными правовыми актами об этих видах (например, ликвидация накопительного пенсионного фонда осуще­ствляется с учетом особенностей законодательства о пенсионном обес­печении).

Принудительная ликвидация юридических лиц производится по решению суда. По решению суда юридическое лицо, согласно п. 2 ст. 49 ГК может быть ликвидировано в случаях:

· банкротства;

· признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодатель­ства, которые носят неустранимый характер;

· отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течении одного года.

· систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

· осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицен­зии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами;

· систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям деятельности юридического лица

· в других случаях, предусмотренных законодательными актами

Несколько иной порядок ликвидации юридического лица при­меняется в случае его банкротства.

Банкротство— признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации (ст. 52 ГК). Процесс осуществления банкротства юридических лиц подробно регламентируется Законом о банкротстве. Однако, не все виды юри­дических лиц подвержены процессу банкротства. В частности, ин­ститут банкротства неприменим к казенным предприятиям, учреж­дениям, государственным учреждениям, так как при недостаточно­сти у этих юридических лиц денежных средств для удовлетворе­ния требований кредиторов субсидиарную ответственность несет собственник имущества.

Реализация стратегического плана развития Республики Казахстан до 2020 года и Плана мероприятий Правительства Республики Казахстан по реализации Государственной программы по форсированному индустриально-инновационному развитию Республики Казахстан на 2010-2014 годы способствовали усовершенствованию законодательства о банкротстве путем разработки нового законопроекта о банкротстве.

В феврале месяце текущего года в действующий Закон Республики Казахстан «О банкротстве» внесены существенные изменения и дополнения в области финансово-экономического оздоровления неплатежеспособных организаций. Так, ранее действовавшее законодательство о банкротстве определяло реабилитацию как процедуру банкротства, что затрудняло привлечение финансирования для восстановления платежеспособности должника, делало непривлекательным ее активное применение субъектами предпринимательства, так как статус банкрота затруднял в первую очередь участие в тендерах и т.д.

07 марта 2014 года был принят закон Республики Казахстан «О реабилитации и банкротстве». Опубликован в республиканской газете «Казахстанская правда» от 15 марта 2014 г.

Закон вводится в действие с 26 марта 2014 года.

Принимая во внимание активное использование в мировой практике «двойного» подхода в делах о несостоятельности, новым законом разделены процедуры банкротства и реабилитации, наряду с этим, предусмотрена судебная процедура ускоренной реабилитации, также как и реабилитация, направленная на восстановление платежеспособности, вводимая на основании плана реабилитации, разработанного должником и кредиторами до подачи заявления в суд.С целью снятия излишних административных барьеров некоторые функции уполномоченного органа утратили силу, в частности, такие как, функции по согласованию с уполномоченным органом на первоначальном этапе применения самой процедуры реабилитации, проекта соглашения, заключаемого между кредиторами и управляющими, сметы административных расходов процедур, плана продажи, формированию уполномоченным органом и утверждению состава комитета кредиторов (при реабилитации) и др. То есть, заявление должника направляется напрямую в суд. Такой подход соответствует общепринятой мировой практике. План реабилитации не должен получать одобрение государственного органа, так как является по сути соглашением между кредиторами и должником. В то же время, введена возможность обращения уполномоченного органа в суд без обязательного наличия ходатайства управляющего, с целью повышения его ответственности и возможности вмешательства при выявлении нарушений законодательства, включая инициацию прекращения реабилитационной процедуры.

Производство по делу о реабилитации возбуждается в суде на основании заявления должника. Должник также имеет право в десятидневный срок со дня получения копии определения о возбуждении дела о банкротстве направить в суд заявление о применении реабилитационной процедуры. Производство по делу о банкротстве или о реабилитации считается возбужденным с момента вынесения судом определения о принятии к производству заявления о признании должника банкротом или о применении реабилитационной процедуры. В связи с разделением банкротства и реабилитации возможна ситуация, когда в ходе возбужденного дела о банкротстве должник имеет возможность доказывать восстановление платежеспособности. В этом случае дело о банкротстве должно быть приостановлено до рассмотрения дела о реабилитации.

Основные изменения коснулись порядка введения процедуры реабилитации. В рамках процедуры реабилитации, должнику дана возможность разработать и согласовать план реабилитации под защитой моратория, предотвращающего разделение бизнеса по частям по искам отдельных кредиторов, как было раньше. При этом, для введения процедуры не потребуется предварительное согласие кредиторов, уполномоченного органа, и наличие согласованного плана реабилитации. Также предусмотрено устранение таких требований к плану как необходимость его подтверждения заключенными контрактами на будущие сделки. Срок проведения реабилитационной процедуры устанавливается судом в соответствии с планом реабилитации. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего с согласия собрания кредиторов продлить этот срок, но не более чем на 6 (шесть) месяцев. Для некоторых организаций, имеющих важное стратегическое значение суд вправе продлить до 2 (двух) лет.

В рамках закона, в процедуре реабилитации введены другие новшества: функционирование нового органа, как собрания кредиторов и принцип голосования в зависимости от суммы требований к должнику. Все кредиторы, включая, в том числе мелких и средних смогут принимать участие в собрании пропорционально сумме своих требований к должнику. Собрание кредиторов правомочно в случае участия в нем кредиторов, обладающих количеством голосов, составляющим не менее 75 % от общего числа голосов. Повторное собрание правомочно, в случае участия в нем кредиторов, обладающих количеством голосов, составляющим не менее 50 % от общего числа голосов. В целях упорядочения работы кредиторов и повышения их роли при согласовании ускоренной реабилитации и формировании комитета кредиторов в реабилитационной процедуре введено понятие «группа однородных кредиторов». С учетом рекомендаций Всемирного банка и международной практики введено понятие «обычные коммерческие сделки» для определения случаев, в которых действия должника в реабилитационной процедуре не должны в обязательном порядке согласовываться с собранием кредиторов. Для обеспечения прав кредиторов, находящихся за пределами места осуществления производства, в процессе принятия решений, вводится возможность заочного голосования. Ранее кандидатуры реабилитационного управляющего назначались уполномоченным органом в порядке очередности. Т. е. не учитывалось мнение должника, и кредиторов при выборе кандидатуры. Такой подход несколько дистанциировал управляющего от кредиторов и должника. Только подотчетность управляющего кредиторам способна обеспечить полное доверие бизнеса и повысить эффективность процедур банкротства. В этой связи установлено право участия в выборе кандидатуры реабилитационного управляющего кредиторов на собрание кредиторов, что должно повысить доверие бизнеса к процедуре оздоровления.

Таким образом, внесены существенные изменения и дополнения в Закон Республики Казахстан «О банкротстве» по вопросам оздоровления предприятий, способствующие главной цели реабилитации – стабилизации производственной деятельности и восстановление его платежеспособности.

Законом РК "О реабилитации и банкротстве" внесены изменения по ИПН, НДС и налоговому администрированию. ...

Также, законом Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам реабилитации и банкротства, налогообложения» от 07 марта 2014 года №177-V ЗРК были внесены соответствующие изменения и дополнения в Гражданский кодекс РК (общая часть), Уголовный кодекс РК, Гражданский кодекс РК (особенная часть), Гражданский процессуальный кодекс РК, Кодекс РК «Об административных правонарушениях», Бюджетный кодекс РК, Налоговый кодекс РК, Кодекс РК «О таможенном деле в РК», Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учётной регистрации филиалов и представительств», Закон РК «О хозяйственных товариществах», Закон РК «О банках и банковской деятельности в РК», , Закон РК «Об органах внутренних дел РК», Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», Закон РК «О естественных монополиях и регулируемых рынках», Закон РК «О Национальном архивном фонде и архивах», Закон РК «О страховой деятельности», Закон РК «О зерне», , Закон РК «Об органах финансовой полиции РК», Закон РК «Об акционерных обществах», Закон РК «об инвестиционных фондах», , Закон РК «О развитии хлопковой отрасли», Закон РК «О государственных закупках», Закон РК «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», , Закон РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей», Закон РК «О недрах и недропользовании», , Закон РК «О государственном имуществе», Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам налогообложения» Закон РК «О фонде национального благосостояния», Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам магистрального трубопровода и налогообложения» от 22.06.2012 г., Закон РК «О микрофинансовыхорганизациях», Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам налогообложения» от 05.12.2013 г.

 

Тем самым, в связи с принятием закона Республики Казахстан «О реабилитации и банкротстве» были внесены изменения и дополнения в 7 (семь) кодексов, 28 (двадцать восемь) законов.

I. В законе Республики Казахстан «О реабилитации и банкротстве» (далее по тексту – Закон) имеются новые понятия, которые в старом законе РК «О банкротстве» не были предусмотрены, это:

- администратор - временный администратор, реабилитационный, временный и банкротный управляющие, назначаемые в установленном порядке в период рассмотрения дел в суде и проведения реабилитационной процедуры и процедуры банкротства;

- процедура банкротства - процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов за счет имущественной массы банкрота в порядке, установленном законами Республики Казахстан;

- сельскохозяйственный производитель - индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, производящие сельскохозяйственную продукцию с использованием земли; производящие сельскохозяйственную продукцию животноводства, птицеводства (в том числе племенного с полным циклом, начиная с выращивания молодняка), пчеловодства, если доход от реализации этой продукции, в том числе переработанной, составляет более пятидесяти процентов от общей суммы годового дохода;

- банкротный управляющий - лицо, назначенное уполномоченным органом в области реабилитации и банкротства для осуществления процедуры банкротства;

- градообразующее юридическое лицо - юридическое лицо, определяемое в порядке, установленном Правительством Республики Казахстан;

- имущественная масса - имущество должника или банкрота, на которое может быть обращено взыскание в реабилитационной процедуре или процедуре банкротства, а также имущество иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Законом;

-временный администратор - лицо, назначенное судом для составления реестра требований кредиторов и согласования сделок вне рамок обычных коммерческих операций в период разработки плана реабилитации;

- временный управляющий - лицо, назначенное судом для осуществления сбора сведений о финансовом состоянии должника, а также для проведения процедуры банкротства до назначения банкротного управляющего;

- аффилированные лица - физические или юридические лица (за исключением государственных органов, осуществляющих контрольные и надзорные функции в рамках предоставленных им полномочий, и национального управляющего холдинга), имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые участником процедуры реабилитации или банкротства решения, в том числе в силу заключенного договора. Перечень аффилированных лиц в процедуре реабилитации или банкротства устанавливается статьей 9 настоящего Закона (ст.1 Закона).

 

II. За нарушение положений:

1) обратиться в суд о признании его банкротом в случае, когда собственником его имущества, уполномоченным им органом, органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, принято решение о его ликвидации, а стоимости имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме;

2) обратиться в суд о признании его банкротом, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения им денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;

3) в течение шести месяцев обратиться в суд о признании его банкротом с момента, когда должник узнал или должен был знать о наступлении неплатежеспособности;

4) предоставить суду и администратору в течение трех рабочих дней с даты назначения администратора информацию о финансово-хозяйственной деятельности, в том числе сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе имуществе, обремененном залогом, находящемся в имущественном найме (аренде) и (или) в лизинге, о деньгах, находящихся на банковских счетах, номерах счетов и месте нахождения банков, о сумме дебиторской задолженности;

5) передать реабилитационному управляющему в течение трех рабочих дней с даты его назначения учредительные документы, печати, штампы, в течение пятнадцати рабочих дней - учетную документацию, в течение двух месяцев - материальные и иные ценности;

6) со дня назначения временного управляющего обеспечить ему доступ к учетной документации для изучения путем просмотра, в случае недостаточности имущества должника для удовлетворения требований всех кредиторов, должностные лица должника, в обязанности которых входит выполнение вышеуказанных требований, солидарно несут субсидиарную ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан (ст.11 п.5 Закона).

III. Расширены оснований признания сделки недействительной, кроме предусмотренных Гражданским кодексом Республики Казахстан, это:

1) цена совершенной сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки, если последствия сделки привели к финансовым потерям;

2) сделка не соответствует деятельности должника, ограниченной законодательными актами Республики Казахстан, учредительными документами, либо совершена с нарушением компетенции, определенной уставом;

3) имущество передано (в том числе на временное пользование) безвозмездно либо по цене, существенно отличающейся в худшую для должника сторону от цены на идентичный или однородный товар при сопоставимых экономических условиях либо без наличия оснований в ущерб интересам кредиторов;

4) если сделка, совершенная в течение шести месяцев до возбуждения дела о банкротстве и (или) реабилитации, повлекла предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими;

5) договоры дарения имущества должника, за исключением заключенных в рамках обычных коммерческих операций, если такая сделка существенно отличается от сделок, заключенных за год до возбуждения дела о реабилитации или банкротстве.

Заявление о признании сделок недействительными предъявляются администратором в срок, установленный комитетом кредиторов (ст.7 п.2 и 4 Закона).

IV. Установлен месячный срок для администратора для того, чтобы он обратился в правоохранительные органы для привлечения соответствующих лиц к ответственности в случае обнаружения им признаков преднамеренного или ложного банкротства, тогда как ранее обязанность обращения в правоохранительные органы, в случае обнаружения признаков преднамеренного или ложного банкротства, возлагалась только на конкурсных управляющих и при этом срок обращения не был установлен (ст.6 п.4 Закона).

V. Основанием для обращения кредитора по налогам и другим обязательным платежам в бюджет по налоговой задолженности, включая задолженность филиалов и представительств, с заявлением в суд о признании должника банкротом является неплатежеспособность должника, т.е. если обязательства не исполнены в течение четырех месяцев с момента наступления срока их исполнения и составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей, установленных на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете (ст.5 п.1 пп.2 Закона).

VI. Предусмотрен правовой режим договора, т.е. возбуждение дела о банкротстве не является основанием для одностороннего отказа от исполнения договора, заключенного должником до возбуждения дела о банкротстве, по инициативе контрагента должника и не влечет прекращения действия данного договора. Заключенное до возбуждения дела о банкротстве соглашение сторон об отказе от исполнения договора и о прекращении действия данного договора по причине возбуждения дела о банкротстве недействительно.

На основании решения комитета кредиторов, банкротный управляющий обязан изменить, расторгнуть, отказаться от исполнения или оспорить действительность договора, заключенного до возбуждения дела о банкротстве, потребовать возврата имущества, переданного должником (ст.8 п.1 Закона).

VII. Налоговый департамент, как уполномоченный орган, вправе запрашивать и получать сведения о финансово-хозяйственной деятельности должника, включая период до признания его банкротом, без получения согласия собственника имущества, учредителей (участников) банкрота (ст.10 п.1 Закона).

VIII. Налоговый департамент, как уполномоченный орган, вправе осуществлять камеральный контроль, и в результате выявления нарушений по результатам камерального контроля в действиях (бездействии) администратора оформляется уведомление об устранений нарушений, выявленных по результатам камерального контроля, с приложением описания выявленных нарушений. Порядок и сроки проведения камерального контроля утверждаются Правительством Республики Казахстан (ст.18 Закона).

IX. Введено понятие собрание кредиторов и их полномочие, где состав комитета кредиторов формируется и утверждается собранием кредиторов и банкротный управляющий назначается уполномоченным органом из числа кандидатов, представленной собранием кредиторов. При этом, собрание кредиторов имеет более расширенное полномочие, чем комитет кредиторов (ст.ст.93, 94 Закона).

X. Срок процедуры банкротства установлен в девять месяцев. Данный срок может быть продлен с согласия собрания кредиторов не более чем на три месяца. Продление срока процедуры банкротства осуществляется судом (ст.84 п.1 закона).

XI. Администратор вправе обратиться в суд о признании недействительной реорганизации должника, совершенной путем присоединения, разделения или выделения в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве и приведшей к выводу активов (ст.7 п.9 Закона)

XII. Суд в течение двух рабочих дней со дня вынесения определения о возбуждении дела выносит определение о назначении временного управляющего из числа лиц, зарегистрированных в уполномоченном органе, сведения о которых размещены на интернет-ресурсе уполномоченного органа на дату вынесения определения.

Выбор кандидатуры временного управляющего осуществляется судом с учетом имеющегося опыта работы управляющего по основному профилю деятельности должника.

При этом, до вынесения судом решения, временный управляющий дает заключение, с учетом которого и выносится решение суда о признании или об отказе в признании должника банкротом (ст.48 п.3, ст.ст.49, 56, 58 Закона).

XIII. Требование кредиторов по налогам и другим обязательным платежам в бюджет по налоговой задолженности удовлетворяются в третью очередь.

В случае, если должником в период после возбуждения производства по делу о банкротстве не в полном объеме перечислены налоги и другие обязательные платежи в бюджет, суммы, не выплаченные до вынесения судом решения о признании должника банкротом и его ликвидации через процедуру банкротства, включаются в общую сумму задолженности должника перед кредиторами третьей очереди (ст.105 Закона).

 

XIV. Решение о признании должника банкротом и его ликвидации без возбуждения процедуры банкротства выносится судом с согласия уполномоченного органа в отношении отсутствующего должника с учетом заключения временного управляющего об отсутствии должника по адресу, указанному в заявлении о признании должника банкротом, и об отсутствии имущества (активов), за счет которого возможно осуществить процедуру банкротства.

2. Ликвидация должника без возбуждения процедуры банкротства проводится уполномоченным органом в порядке, установленном статьей 118 Закона (ст.57 Закона).

XV. Законом предусмотрено дополнительное вознаграждение реабилитационному и банкротному управляющим, кроме основного вознаграждения (ст.13 Закона).

XVI. Внесены изменения и дополнения в действующий КоАП РК, в частности органы налоговой службы теперь с 26 марта 2014 года рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных следующими статьями КоАП РК:

88 (частями третьей, четвертой и пятой), 88-1 (частями второй, 2-1, третьей), 155-1, 155-3, 155-4, 155-5, 161-2, 163 (частями первой, второй, пятой и восьмой), 166, 205-206-1, 207, 208, 210-212, 213 (частями первой - третьей), 215-218, 218-1 (частями первой - шестой, восьмой), 219, 357-2 (частью первой), 358,358-1,360.

Суды рассматривают протокола об административном правонарушении, составленные органами налоговой службы, по следующим статьям КоАП РК:

154, 155, 156, 157, 163 (части третья, четвертая, шестая, седьмая и девятая), 163-4 (части третья и четвертая), 203, 206-2, 208-1, 209, 213 (части четвертая - шестая), 214, 356, 357-1, 357-2 (часть вторая), 357-5, 359, 361, 374 (части пятая, шестая, седьмая, восьмая, девятая), 533 – 535.

 

 

Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточнос­ти имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заяв­ленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются пога­шенными. Требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией и те, в удовлетворении которых решением суда кредито­ру отказано, также считаются погашенными (п. 6 ст. 51 ГК).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юри­дическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц (п. 10 ст. 50 ГК).

Виды юридических лиц

В соответствии с нормами ГК разграничение видов юридических лиц производитсяпо следующим основаниям:

· права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;

· цели деятельности юридических лиц;

· форма собственности, на которой базируется имущество юриди­ческого лица.

В отношении обособленного имущества юридического лица его учредители могут сохранять обязательственныеили вещные права.

Согласно ст. 36 ГК РК, к юридическим лицам, в отношении которых их участники сохраняют обязательственные права, относят­ся акционерные общества, хозяйственные товарищества и кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия, обладающие имуществом на пра­ве оперативного управления, в т. ч. дочерние предприятия, а также финансируемые учредителем учреждения и государственные учреж­дения.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители-участники не сохраняют никаких имущественных прав, относятся: общественные организации, религиозные организации, благотворитель­ные и иные фонды.

По целям деятельности разграничение юридических лиц произ­водится на основе ст. 34 ГК на коммерческие и некоммерческие орга­низации.

Юридическое лицо относится к коммерческой организации, если основной целью деятельности является извлечение дохода. Орга­низация, не преследующая такой цели и не распределяющая по­лученный чистый доход между участниками, считается некоммер­ческой.

В предусмотренных законом случаях допустимо образование не­коммерческого юридического лица в организационно-правовой фор­ме коммерческой организации: например, фондовая биржа, пенсион­ный фонд могут быть созданы в виде акционерного общества. По­этому критерием разграничения коммерческой и некоммерческой организации должна быть "возможность или невозможность распре­деления чистого дохода между участниками (учредителями) юриди­ческого лица", устанавливаемая в силу закона и учредительных документов. Если юридическое лицо вправе в силу закона или уч­редительных документов распределять чистый доход между участни­ками (выплачивать дивиденды), то его необходимо отнести к ком­мерческой организации, в противном случае — это организация не­коммерческая. Это основной критерий разграничения коммерческих и некоммерческих организаций. В то же время общим для юридических лиц некоммерческого вида является то, что они создаются в основном для осуществле­ния управленческих, социально-культурных или иных функций не­коммерческого характера (ст. ст. 105, 107 и 109 ГК). Кроме того, законодательством допускается занятие предпринимательской дея­тельностью, т. е. извлечение прибыли, и для некоммерческих орга­низаций (см., например, ст. 108 ГК). Поэтому предлагается сле­дующее определение некоммерческой организации: некоммерческая организация — это юридическое лицо, созданное для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммер­ческого характера, не преследующее цели извлечения доходов от своей деятельности и не распределяющее полученный чистый доход между участниками.

Коммерческие организации могут создаваться в форме акционер­ного общества, хозяйственного товарищества, производственного ко­оператива, государственного предприятия.

К некоммерческим организациям относятся учреждения, государственные учреждения, общественные фонды, общественные объеди­нения, религиозные объединения, потребительские кооперативы, объединения юридических лиц вформе ассоциаций (союзов).

В зависимости от формы собственности, на которой базируется имущество юридического лица, юридические лица делятся на государственныеи негосударственные.

Под государственными следует понимать только такие юридичес­кие лица (предприятия и учреждения), имущество которых не раз­бито на доли или акции и полностью, как единое целое, принадле­жит на праве собственности государству.

В законодательстве РК имеется понятие иностранные юридичес­кие лица.Так, Закон "Об инвестициях" трактует ино­странное юридическое лицо как юридическое лицо (компания, фир­ма, предприятие, организация, ассоциация и т. п.), созданное в соот­ветствии с законодательством иностранного государства за предела­ми Республики Казахстан. Аналогичное понятие юридического лица часто содержится в заключенных Казахстаном с другими государ­ствами соглашениях о поощрении и взаимной защите инвестиций. Такое разграничение служит и для разделения юридических лиц на национальные,т. е. созданные по законам Республики Казахстан и в ее пределах, и иностранные.

Другими видами юридических лиц можно назвать дочерние и зависимые юридические лица.

Юридическое лицо признается дочерней организацией,если дру­гое юридическое лицо (основная организация) в силу преобладаю­щего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с за­ключенным между ними договором, либо иным образом имеет воз­можность определять решения, принимаемые данной организацией (п. 1 ст. 94 ГК).

Дочерним государственным предприятиемявляется юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за счет сво­его имущества (ст. 46 Закона о государственном имуществе).

Зависимымявляется юридическое лицо, если другое (участвую­щее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процен­тов голосующих акций (ст. 95 ГК).

Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятель­ными субъектами права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную ответственность по своим обязатель­ствам, однако основные юридические лица через специальные пра­вовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимы­ми юридическими лицами решений, влияющих на характер их дея­тельности (ст. ст. 94—95 ГК, ст. ст. 46—49 Указа о государственном предприятии). Особенности положения зависимых и дочерних юри­дических лиц определяются законодательными актами о хозяйствен­ных товариществах, Законом РК «О государственном имуществе » и Зако­ном РК "О конкуренции " от 25.12.2008 г.

Хозяйственное товарищество

1. Общие положения о хозяйственном товариществе. Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом(п. 1 ст. 58 ГК).Законодательство Республики Казахстан до10 июля 1998 г. предусматривало пять видов хозяйственных товариществ: полное то­варищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограничен­ной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственно­стью и акционерное общество. Имущество хозяйственного товариществаотражается на его само­стоятельном балансе. Вещи, отраженные на балансе, принадлежат хозяйственному товариществу на праве собственности. Их правовой режим регламентируется разделом 2 ГК. Остальные активы, отражен­ные на балансе, будучи имущественными правами, входят в состав имущества хозяйственного товарищества, хотя и не принадлежат ему на праве собственности. Участники товарищества имеют на имуще­ство товарищества только обязательственные права. Обязательствен­ные права участников на имущество подтверждаются учредительным договором.

Имущество всех без исключения хозяйственных товариществ подчиняется правовому режиму частной собственности. Даже если государство имеет стопроцентное участие в товариществе, его иму­щество не является государственной собственностью. Четкое разгра­ничение собственников и их имущества является важной задачей юристов. В спорной ситуации необходимо установить собственника имущества. Каждый собственник несет риск случайной гибели сво­его имущества и отвечает только по своим долгам и только своим имуществом. На практике, к сожалению, данное правило нередко игнорируется. Например, государство нередко принимает решения, обязывающие к каким-либо действиям коммерческие организации с государственным участием.

Хозяйственное товарищество образуется самостоятельными субъектами гражданского права. В одних случаях законодатель называет их учредителями,в других — участниками.Понятия "учредитель" и "участник" близкие, но не идентичные; они в значительной мере накла­дываются друг на друга. Участником является лицо, имеющее право на долю. Все учредители после регистрации юридического лица ста­новятся участниками. Но не все участники являются учредителями, поскольку приобретение доли в товариществе после его регистрации не дает право считаться учредителем. Законодатель использует тер­мин "учредитель" когда хочет подчеркнуть, что данный участник учреждал хозяйственное товарищество.

По общему правилу участником хозяйственного товарищества может быть физическое лицо, юридическое лицо и государство. За­конодательством установлены некоторые ограничения. Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном то­вариществе могут быть только граждане (п. 3 ст. 58 ГК). Это связа­но с необходимостью их полной ответственности, являющейся осо­бенностью данных видов хозяйственных товариществ. Хозяйственное товарищество может быть учредителем других хозяйственных това­риществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательны­ми актами. Например, п. 1 ст. 10 Закона о ТОО установил, что "то­варищество с ограниченной ответственностью не может иметь в ка­честве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица".

Учредительными документамихозяйственного товарищества явля­ются учредительный договор и устав. Если товарищество создается одним лицом, учредительный договор не составляется, итакое това­рищество действует на основании только устава. Учредительные до­кументы хозяйственного товарищества подлежат нотариальному удостоверению (п. п. 4 и 5 ст. 58 ГК). Помимо общих для юриди­ческих лиц сведений, перечисленных в п. п. 4 и 5 ст. 41 ГК, учре­дительные документы хозяйственного товарищества должны содер­жать условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капи­тал товарищества; об ответственности участников за нарушение обя­занностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами (п. 6 ст. 58 ГК).

В случае противоречий между учредительным договором и уста­вом должны применяться условия:

· учредительного договора, если они относятся к внутренним от­ношениям учредителей;

· устава, если их применение может иметь значение для отно­шений хозяйственного товарищества с третьими лицами (п. 6 ст. 41 ГК).

Вклад в уставный капитал. Доля участника.Первоначальное имущество хозяйственного товарищества состоит из уставного капита­ла, образуемого вкладами учредителей. Вкладом в уставный капи­тал могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные пра­ва, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и иное имущество. В качестве вклада может быть передано имущественное право, на­пример, право пользования имуществом. Размер такого вклада оп­ределяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Не допуска­ется внесение вкладов в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, а также путем зачета требований участников к товариществу. Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по его формированию устанавливаются законодательными актами и (или) учредительными документами (п. 3 ст. 59 ГК).

Доли всех участников в уставном капитале и, соответственно, их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал. Однако учредители в учредительных документах могут предусмот­реть и иное. Так, участник хозяйственного товарищества имеет пра­во передавать свою долю в имуществе в доверительное управле­ние, закладывать и продавать ее, если иное не предусмотрено за­конодательными актами или учредительными документами (п. 2 ст. 59 ГК).

Изменение уставного капитала— дело достаточно обычное в де­ловой практике и происходит почти скаждым товариществом. Уве­личение уставного капитала является позитивным моментом в дея­тельности коммерческой организации, не затрагивает интересы кре­диторов. Поэтому его правовая регламентация носит достаточно ус­ловный регламентационный характер. Уменьшение же уставного ка­питала является нежелательной мерой, затрагивая в первую очередь интересы кредиторов товарищества. Поэтому уменьшение уставного капитала. Хозяйственного товарищества допускается только после уве­домления всех его кредиторов. Последние в этом случае вправе по­требовать досрочного прекращения товарищества или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков (ч. 1 п. 4 ст. 59 ГК).

Управление товариществомосуществляется высшим и исполнитель­ными органами. На практике нередко создаются такие органы юри­дического лица, которые затруднительно без определенного допуска отнести к той или иной классификационной группе. К примеру, вопрос об отнесении наблюдательного совета и иных контрольных органов к исполнительным органам является довольно спорным в науке гражданского права. Однако, законодатель в настоящее время придерживается этой позиции. Как правило, исполнительные орга­ны, их виды, компетенция и порядок деятельности определяется учредителями по своему усмотрению.

Высший орган создается в обязательном порядке, и его статус очерчен законодательными актами.

Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание представителей)его участников. В товариществах, учрежденных одним лицом, полномочия общего собрания принадле­жат его единственному участнику (п. 1 ст. 60 ГК).

В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный),осуществляющий текущее ру­ководство его деятельностью иподотчетный общему собранию (со­бранию представителей) его участников. Члены органов управления могут быть избраны не из числа участников товарищества. В каче­стве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы прав­ление (дирекция) и наблюдательный совет. В случаях, предусмотрен­ных законодательными актами или решением общего собрания (со­брания представителей) участников хозяйственного товарищества, могут быть созданы и другие коллегиальные исполнительные орга­ны (п. 2 ст. 60 ГК).

Компетенция органов хозяйственного товарищества, порядок их избрания (назначения), а также порядок принятия ими решений оп­ределяются в соответствии сГК, законодательными актами и учре­дительными документами (п. 3 ст. 60 ГК).

Права и обязанности участников хозяйственного товарищества.Участники хозяйственного товарищества имеют право:

· участвовать в управлении делами товарищества в порядке, опре­деленном учредительными документами;

· получать информацию о деятельности хозяйственного товарище­ства и знакомиться с его документацией в установленном учредитель­ными документами порядке;

· принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении прибыли, недействительны;

· получать (в случае ликвидации хозяйственного товарищества) часть его имущества, соответствующую их доле в имуществе това­рищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его сто­имость.

Учредительными документами и законодательными актами мо­гут быть предусмотрены и иные права участников (п. 1 ст. 61 ГК).

Участники хозяйственного товарищества обязаны:

· соблюдать требования учредительных документов;

· вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

· не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Учредительными документами могут быть предусмотрены и иные обязанности участников (п. 2 ст. 61 ГК).

Реорганизация и ликвидация товариществ.Хозяйственное товарищество может быть добровольно реорганизовано или ликвидиро­вано по решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации определяются ГК, Указом о хозяйственных товари­ществах, Законом о ТОО и иными законодательными актами. Таким основанием для хозяйственных товариществ является, например, превышение допустимого количества его членов (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК), неуведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала (п. 4 ст. 59 ГК).

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида, либо в акционерные общества, либо в производственные кооперативы по решению обще­го собрания участников в случаях и в порядке, установленных зако­нодательными актами. При преобразовании полного или коммандит­ного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограни­ченной или дополнительной ответственностью каждый полный то­варищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим какционерному обществу, товарище­ству с ограниченной или дополнительной ответственностью от пол­ного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности (ст. 62 ГК).

Полное товарищество. Полным признается товарищество, участ­ники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принад­лежащим им имуществом(п. 1 ст. 63 ГК).Полные товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за особенностей ответственности его участников. В то же время во многих западных странах полным товариществам отдается предпоч­тение при выборе торгового партнера или клиента как имеющим серьезное обеспечение взятых на себя обязательств. С целью сохра­нения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участни­ком только одного полного товарищества (п. 2 ст. 63).

Размер уставного капиталаполного товарищества определяется его учредителями, но не может быть менее 25-ти размеров месяч­ного расчетного показателя (п. 1 ст. 13 Закона о хозяйственных то­вариществах). Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников. Решение по внутренним вопросам полного товарищества принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества име­ет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учреди­тельным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале. Управление полным товариществом осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок образования органов управления и их компетенция определяются учредительными документами. Органы полного товари­щества, которым поручено ведение дел товарищества, обязаны пред­ставлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности (п. п. 1, 2, 4 ст. 65 ГК).

Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества,предупредив об этом остальных участников не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от уча­стия в полном товариществе, учрежденном на срок до пяти лет, до­пускается лишь по уважительным причинам. Учредительными до­кументами полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления участниками о выходе из товарищества. Соглаше­ние между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества недействительно (ст. 16 Указа о хозяйственных това­риществах).

Участник полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких участников из товарище­ствапо единогласному решению остающихся участников и при на­личии к тому уважительных причин, в частности, грубого наруше­ния им (ими) своих обязанностей или обнаружившейся неспособно­сти кведению дел. Участнику, исключенному из полного товари­щества, выплачивается стоимость его доли в имуществе товарище­ства, пропорциональной внесенному вкладу, в соответствии с балан­сом, составленным на день выхода (ст. 68 ГК). У участника полного товарищества могут образоваться личные долги. Обращение взысканияна долю участника в имуществе полно­го товарищества по его личным долгам допускается лишь при недо­статке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы тако­го участника вправе потребовать от полного товарищества части имущества товарищества пропорционально доле должника в устав­ном капитале с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его учас­тие в товариществе (ст. 69 ГК).

Полное товарищество имеет существенные отличия от других видов юридических лиц. Исторически юридические лица возник­ли как правовая форма, позволяющая отделить имущество физи­ческого лица-предпринимателя, находящееся под предприниматель­ским риском, от иного. В рассматриваемой форме товарищества ситуация иная. Если при ликвидации полного товарищества ока­жется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом,на которое, в соответствии с законодательными актами, может быть обращено взыскание. Участник полного товарищества отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество. Однако законодательными актами может быть предусмотрено отступление от этого правила. Участник, по­гасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества (п. п. 1, 2 ст. 70 ГК).

Коммандитное товарищество.Достаточно редким как в казах­станской, так и мировой практике является ведение бизнеса с помо­щью организации коммандитного товарищества. Однако такая фор­ма имеет в определенной ситуации свои преимущества и предложе­на законодателем для расширения возможности предпринимательского выбора. Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную от­ветственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответствен­ность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имуще­ство товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности(п. 1ст. 72 ГК).В деятельности и правовом статусе полного и комман­дитного товариществ много сходного. Поэтому к коммандитному товариществу применяются правила ГК и Закона РК «О хозяйственных товариществах», относящиеся к регламентированию деятельности пол­ного товарищества в части, не урегулированной нормами о комман­дитном товариществе.

Уставный капиталкоммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков и должен составлять не менее 50-ти размеров месячного расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент внесения участ­никами вкладов в уставный капитал. Совокупный размер долей вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 про­центов. При этом в учредительных документах коммандитного това­рищества может быть предусмотрена обязанность вкладчиков по оп­лате вкладов (части вкладов) полных товарищей (п. п. 1, 2 ст. 28 Закона о хозяйственных товариществах).

Уставный капитал без учета вкладов вкладчиков определяет долю полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества. В процессе хозяйственной деятельности уставный капитал может быть изменен. Уменьшение уставного капитала коммандитного то­варищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекра­щения или исполнения соответствующих обязательств и возмеще­ния им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение упомянутого порядка является основанием ликвидации коммандит­ного товарищества по решению суда по заявлению заинтересован­ных лиц (п. 1, 3 ст. 74 ГК).

Правовое положение полных товарищей,участвующих в комман­дитном товариществе, и их ответственность по обязательствам то­варищества определяются правилами об участниках полного това­рищества. Поскольку полный товарищ несет дополнительную от­ветственность своим личным имуществом, законодатель установил ряд правил, обеспечивающих интересы кредиторов в этом случае. Гражданин может быть полным товарищем только в одном ком­мандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном това­риществе не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст. 72).

В отличие от полного товарища, ответственность вкладчика огра­ничена:он отвечает только в размере суммы внесенного им вклада (п. 1 ст. 72 ГК). Вкладчик коммандитного товарищества вносит пер­воначальный и дополнительные взносы. Размер, способы и порядок внесения взносов устанавливаются учредительными документами. Независимо от содержания учредительных документов вкладчик имеет следующие права:

1) получать часть чистого дохода товарищества, причитающуюся на его долю в уставном капитале в порядке, предусмотренном учре­дительными документами; 2) знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки правильности ее со­ставления;

3) передать свою долю в уставном капитале или ее часть друго­му вкладчику или третьему лицу в порядке, предусмотренном зако­нодательными актами и учредительными документами товарищества. Передача вкладчиком всей своей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе;

4) выйти из товарищества.

Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел комман­дитного товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участво­вать в управлении делами коммандитного товарищества, а также выступать от его имени иначе, как по доверенности. Вкладчики ком­мандитного товарищества не вправе оспаривать действия полных то­варищей по управлению делами товарищества (ст. 75 ГК).

Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное то­варищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетво­рения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товари­щами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе то­варищества, если иной порядок не установлен учредительными документами (ст. 76 ГК).

Товарищество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятель­ность регулируется ГК и Законом о ТОО и ТДО. Товариществом с ограниченной ответственностью (далее — ТОО) признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал ко­торого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают по его обязательствам и не­сут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пре­делах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого пра­вила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1 п. 1 ст. 77 ГК). Речь, в основном, идет об ответственности учредителей (участников) за действия товарищества (см., например, п, 3 ст. 44 и ч. 4 п. 1 ст. 59). Близко к этому примыкает пра­вило "участники ТОО, не полностью внесшие вклады, несут со­лидарную ответственность по его обязательствам в пределах сто­имости невнесенной части вклада каждого из участников" (ч. 2 п. 1 ст. 77).

Число участников ТОО не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производ­ственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществив­шего государственную регистрацию товарищества или иного заинте­ресованного лица, если число участников не уменьшится до пятиде­сяти (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК).

Размер уставного капитала определяется учредителями (участни­ками) и не может быть менее суммы, эквивалентной 100 разме­рам месячного расчетного показателя на дату представления доку­ментов для государственной регистрации товарищества (п. 2 ст. 23 Закона о ТОО и ТДО). Уставный капитал ТОО имеет гарантирующее зна­чение. При превышении заявленного уставного капитала ТОО над фактическим уставным капиталом участники товарищества субси­диарно несут солидарную ответственность перед кредиторами по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом (п. 3 ст. 25 Закона о ТОО и ТДО). Если уста­вом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание участников мо­жет принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается боль­шинством в три четверти голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК).

Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии со ст. 79 ГК ряд вопросов может быть разрешен только общим со­бранием. К исключительной компетенции общего собрания участни­ков ТОО относится:

· изменение устава товарищества, в т. ч. изменение размера его

· уставного капитала;

· образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче ТОО как имущественного комплекса или его имущества в опреде­ленной части в доверительное управление и определение условий такой передачи;

· утверждение финансовой отчетности товарищества ираспределение его чистого дохода;

· решение о реорганизации или ликвидации товарищества;

· избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательно­го совета и (или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;

· утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и дру­гих документов, регулирующих внутреннюю деятельность товари­щества;

· решение об участии ТОО в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих объединениях;

· назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

· решение о принудительном выкупе доли у участника, нарушив­шего свои обязанности перед товариществом.

Уставом ТОО к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов. Вопросы, отне­сенные к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО, не могут быть переданы им для решения исполнительного органа товарищества.

Переход доли в уставном капитале ТОО.Участник ТОО впра­ве продать или иным образом уступить свою долю в уставном ка­питале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества. Отчуждение участ­ником ТОО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. Участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если учредительны­ми документами или соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества. При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой участник ТОО вправе в течение трех месяцев со дня продажи тре­бовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Доли в уставном капитале ТОО переходят к наследникам граж­дан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участника­ми товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопре­емникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными доку­ментами товарищества. Законодательными актами могут быть предус­мотрены особенности перехода доли к правопреемникам юридичес­ких лиц (п. 6 ст. 80).

При нарушении участником ТОО своих обязанностей перед то­вариществом, установленных законодательными актами или учре­дительными документами, товарищество, в соответствии с решением общего собрания, вправе по суду требовать принудительного вы­купа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно. Выкупаемой доли устанавливается судом (ст. 82). Принудительная продажа доли может возникнуть и при возник­новении личных долгов участника. При недостаточности имуще­ства участника ТОО для покрытия личных долгов кредиторы мо­гут потребовать в установленном порядке выделения доли участ­ника-должника (ст. 83 ГК).

Производственным кооперативомпризнается добровольное объе­динение граждан на основе членства для совместной предпринима­тельской деятельности, основанной на их личном трудовом учас­тии и объединении егочленами имущественных взносов (п. 1 ст. 96 ГК).

Производственный кооператив является юридическим лицом и относится к числу коммерческих организаций.

Фактор личного трудового участия(проще говоря, член коопе­ратива должен в нем работать) отличает производственный кооператив от акционерного общества и хозяйственного товарищества, где участие обусловлено внесением денег и работать в них самому уча­стнику вовсе не обязательно. Иными словами, производственный кооператив — это прежде всего объединение труда, в то время как хозяйственное товарищество — это прежде всего объединение ка­питалов. Этим предопределяется демократичность и народный ха­рактер производственных кооперативов, которые могут создавать граждане, не обладающие значительными денежными средствами, но умеющие и желающие работать.

Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодатель­ными актами для частного предпринимательства (ст. 2 Закона о про­изводственном кооперативе). Тем не менее, встречающиеся в специальном законодательстве ограничения деятельности производственных кооперативов являются необоснованными (как с правовой, так и с фактической точек зре­ния) и выступают проявлением устаревших взглядов.

Если деятельность, для которой создан кооператив, относится к числу лицензируемых видов деятельности, кооператив вправе ее осуществлять лишь при наличии лицензии.

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей — физических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действующее законодательство допускало возможность участия в производственном кооперативе не только физических, но и юри­дических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привле­кающихся, естественно, к личному трудовому участию в его деятель­ности. Поэтому Гражданский кодекс РК предоставил возможность быть учредителями (участниками) производственного кооператива только физическим лицам.

Поскольку кооператив — это всегда объединение труда несколь­ких людей, он не может быть создан одним человеком (этим, кста­ти, кооператив отличается от акционерного общества, которое мо­жет быть создано одним лицом или состоять из одного лица, т. е. функционировать в качестве "компании одного лица"). В п. 2 ст. 96 ГК устанавливается, что членов кооператива должно быть не менее двух человек, что является минимально возможным по­рогом численности (в России, например, членов кооператива дол­жно быть не менее пяти). Установление такой величины продик­товано стремлением законодателя максимально облегчить возмож­ность создания кооператива — для этого достаточно желания лишь двух человек.

Членом производственного кооператива может быть любое фи­зическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.

Закон не раскрывает форм и способов личного трудового уча­стия членов кооператива в его деятельности. Следовательно, эти вопросы решаются непосредственно самим кооперативом. При этом вовсе необязательно работать в кооперативе по трудовому догово­ру (контракту) в качестве рабочего или служащего на условиях полного рабочего дня - личное трудовое участие в деятельности кооператива может заключаться в работе на условиях совместитель­ства и осуществляться в свободное от основной работы (учебы) время (кстати, на вступление в кооператив согласия администра­ции по месту основной работы или учебы не требуется), носить характер надомного труда, иметь форму выполнения разовых и эпизодических работ по гражданско-правовым договорам, заключать­ся в оказании тех или иных услуг кооперативу и т. п.

В случае, если учредители производственного кооператива офор­мляют его создание помимо устава также учредительным договором,этот договор должен содержать:

· решение о создании производственного кооператива, его фирмен­ное наименование и местонахождение;

· персональный состав членов кооператива с указанием их фами­лий, имен, отчеств, даты и места рождения, а также места житель­ства;

· порядок деятельности по созданию кооператива;

· сведения о составе и размерах имущественных взносов, переда­ваемых учредителями в собственность кооператива;

· решение о назначении (избрании) должностных лиц кооперати­ва, чья деятельность необходима для создания и регистрации коопе­ратива;

· определение полномочий указанных лиц в связи с решением вопросов образования кооператива и организации его работы;

· утверждение устава кооператива;

· порядок распределения прибыли и убытков;

· порядок выхода учредителей из кооператива.

В учредительный договор производственного кооператива могут быть включены и другие условия, не противоречащие законодатель­ным актам. Учредительный договор подписывается всеми учредителями. Этим подчеркивается, что все лица, создающие данный кооператив, согласны с условиями его будущей деятельности и принимают на себя обя­занности, вытекающие из своего членства в нем (в т. ч. обязаннос­ти, связанные с внесением имущественного взноса и личным трудо­вым участием в деятельности кооператива).

Уставпроизводственного кооператива должен содержать:

— фирменное наименование кооператива, которое должно содер­жать его название, а также слова "производственный кооператив";

— указание местонахождения кооператива;

— порядок формирования и компетенции органов самоуправле­ния кооператива; порядок принятия ими решения;

— сведения о размере пая каждого члена кооператива; о со­ставе и порядке внесения имущественного взноса членами коопе­ратива и их ответственности за неисполнения обязательства по вне­сению взноса;

— характер и порядок личного трудового участия членов коопе­ратива в его деятельности и их ответственности за невыполнение обязанности по личному трудовому участию;

— взаимоотношения между кооперативом (как юридическим лицом) и его учредителями, исполнительным органом кооператива и трудовым коллективом наемных работников;

— порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

— порядок реорганизации и ликвидации кооператива.

Устав утверждается общим собранием учредителей.

Устав должен быть утвержден единогласно (п. 3 ст. 6 Закон о производственном кооперативе). Таким образом, устав коопе­ратива в отличие от учредительного договора является открытым документом.

Источником формирования имущества производственного коопе­ратива являются:

имущественные взносы членов кооператива, что характерно для момента создания кооператива, когда его имущество формируется за счет вступительных взносов, а также в последующем, когда в силу тех или иных чрезвычайных обстоятельств кооператив вынужден прибегнуть к привлечению средств в виде дополнительных взносов своих участников;

· доходы, полученные от его деятельности. Для нормально работающего кооператива это основной способ наращивания его имуще­ства;

· иные источники, не запрещенные законодательными актами.

Хотя это не является требованием закона, учредительными документами кооператива может быть предусмотрено формирование уставного фонда кооператива, который определяет минимальный раз­мер имущества кооператива, гарантирующий интересы его кредито­ров. В этом случае размер уставного фонда и порядок его формиро­вания устанавливаются уставом кооператива.

Кроме того, если кооператив осуществляет деятельность, в отно­шении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций, осуществляющих такую деятельность, уставного фон­да в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном указанными законодатель­ными актами. Например, если бы кооперативам было разрешено осу­ществлять страховую деятельность (сейчас они такую деятельность осуществлять неправомочны, что представляется необоснованным ограничением), то они были бы обязаны создать уставный фонд в размере не менее 40 тыс. месячных расчетных показателей.

Кооператив может создать и резервный фонд, хотя такой обя­занности для него закон не устанавливает. Резервный фонд создается за счет ежегодных отчислений от чистого дохода кооператива и предназначен для обеспечения исполнения его обязательств пе­ред кредиторами и на покрытие непредвиденных расходов. Размер резервного фонда и порядок его формирования определяются ус­тавом кооператива.

Чистый доход производственного кооператива определяется по итогам за год. Чистый доход, остающийся после уплаты налогов и других обязательных платежей, остается в полном распоряжении кооператива и распределяется общим собранием на цели, предусмот­ренные учредительными документами кооператива.

Таким образом, в производственном кооперативе существует двухканальная система получения дохода его членами: в форме оплаты труда (заработная плата, премии и т. п.); в форме части чистого до­хода, полученного кооперативом.

В момент образования кооператива в качестве его производствен­но-финансовой базы выступают имущественные взносыего учреди­телей. Имущественные взносы формируют первоначальный капитал кооператива и предназначены для покрытия расходов по его созда­нию и организации деятельности. Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определя­ются учредительным договором или уставом.

Имущественный взнос может быть первоначальным,который вносится учредителем кооператива в момент его образования, дополнительным,который вносится по решению общего собрания коопе­ратива уже в период его деятельности (в силу, например, возникших трудностей в его работе, необходимости уплаты долгов, погашения обязательств и предупреждения банкротства, стремления расширить сферу деятельности либо сменить ее направленность и т. д.), и всту­пительным,который вносится гражданином, принимаемым в уже со­зданный кооператив в качестве его нового члена. Размер и формы вступительного взноса, а также порядок его внесения определяются соглашением вновь принимаемого члена с кооперативом и фиксиру­ется в протоколе общего собрания членов кооператива. Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его вступительного взноса.

Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, цен­ные бумаги, вещи, имущественные права, в т. ч. право землеполь­зования, права на результаты интеллектуальной собственности и иное имущество.

Закон о производственном кооперативе предусматривает доволь­но широкий набор прав его членов, что подчеркивает демократичес­кий характер данного объединения граждан. Так, член кооператива имеет право:

· участвовать в управлении делами кооператива в порядке, определенном Законом о производственном кооперативе и учредительны­ми документами кооператива;

· избирать и быть избранным в органы управления кооператива, вносить предложения о деятельности кооператива, устранения недо­статков в работе его органов и должностных лиц;

· получать полную информацию о деятельности кооператива, в т. ч. знакомиться с бухгалтерской и другой документацией кооператива;

· принимать участие в распределении полученной кооперативом прибыли; получать долю прибыли, подлежащую распределению между членами кооператива, в соответствии со своим трудовым участием в его деятельности, если иной порядок не предусмотрен учредитель­ными документами;

· получать оплату за свой труд в кооперативе в форме заработной платы или в иной форме, установленной кооперативом;

· пользоваться льготами и преимуществами, предусмотренными кооперативом для своих членов, в т. ч. в части первоочередного при­обретения производимых им товаров (работ, услуг), пользования имуществом кооператива, получения от кооператива социальной по­мощи;

· на отдых, обеспечиваемый предоставлением выходных дней, а также ежегодных оплачиваемых отпусков продолжительностью не менее установленной законодательством для соответствующих кате­горий рабочих и служащих;

· на социальное страхование и социальное обеспечение;

· выйти в установленном порядке из кооператива.

· член кооператива может иметь другие права, предусмотренные Указом о производственном кооперативе, иным законодательством и учредительными документами кооператива.

Отказ от вышеперечисленных прав или их ограничение, в т. ч. по соглашению членов кооператива, недействительны.

Обладая правами, член кооператива несет и определенные обя­занности. К числу первоочередных обязанностей, определяющих его членство в кооперативе, относится обязанность, во-первых, вносить имущественные взносы в порядке, способом и размере, предусмот­ренными учредительными документами кооператива; во-вторых, осу­ществлять личное трудовое участие в деятельности кооператива. Кроме того, он обязан:

— соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами кооператива;

— выполнять решения общего собрания, выборных органов управления кооператива, принятых в соответствии с их компетенцией;

— нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива в размере и порядке, предусмотренных Законом о производственном кооперативе;

— соблюдать производственную и трудовую дисциплину, правила охраны труда и техники безопасности;

— не разглашать сведения, которые кооперативом объявлены его коммерческой тайной.

Член кооператива может нести и другие обязанности, предусмот­ренные законодательными актами и учредительными документами.

Членство в кооперативе может быть прекращено по трем основа­ниям: а) по собственному желанию члена кооператива; б) по иници­ативе кооператива в порядке исключения гражданина из членов ко­оператива; в) по иным основаниям. Поскольку членство в кооперативе является добровольным, лю­бой член кооператива вправе выйтииз него по своему усмотрению

Исключение из членов кооперативапроизводится по решению общего собрания и может иметь место в следующих случаях:

1) систематического неисполнения или ненадлежащего исполне­ния членом кооператива обязанностей, возложенных на него уставом кооператива;

2) в связи с членством в аналогичном кооперативе (членство в двух одинаковых кооперативах, осуществляющих деятельность на одном экономическом поле, неизбежно порождает конфликт интере­сов);

3) в других случаях, предусмотренных учредительными докумен­тами.

Кроме того, членство в кооперативе прекращается в случае:

смерти члена кооператива,объявления его умершим, признания безвестно отсутствующим;

передачичленом кооператива своего паядругому лицу;

обращения кредитором (кредиторами) взысканияна пай члена кооператива.

По поводу последнего следует пояснить, что пай не является собственностью члена кооператива, а выражает условное деление имущества кооператива на доли, где само имущество выступает соб­ственностью юридического лица. Но в то же время нельзя считать, что обращение кредитором взыскания на пай члена кооператива оз­начает погашение личных долгов данного члена за счет имущества кооператива. С правовой точки зрения конструкция выглядит сле­дующим образом. Право на пай означает возможность выдела при определенных обстоятельствах части имущества кооператива в пользу обладателя пая, что повлечет изменение собственности на предмет пая с кооперативной на личную собственность гражданина. Поэтому об­ращение взыскания на пай члена кооператива есть, по существу, обращение взыскания на ту долю имущества кооператива, которая будет выделена члену-должнику и перейдет в его собственность.

Так, в случае смерти члена кооперативаего наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Если в уставе кооператива содержится зап­рет на принятие в члены кооператива наследника умершего чле­на, то в этом случае кооператив выплачивает этому наследнику долю вимуществе, пропорциональную паю умершего. Опять-таки, если наследники пожелают принять пай, то они должны вступить в члены кооператива и обязаны принимать личное трудовое участие вего деятельности.

Член кооператива вправе продатьили иным образом передать свой пайили его часть другому члену (членам) кооператива, если иное не предусмотрено учредительными документами кооператива. В данном случае новых членов кооператива не возникает, что упрощает про­цедуру передачи (продажи) пая.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части) (п. 3 ст. 100 ГК). Здесь пере­дача сопровождается изменением круга членов кооператива, поэтому она может производиться лишь с их согласия. Если кооператив не дает согласия на передачу пая другому лицу, а член кооператива все таки желает выйти из кооператива, то последний обязан выплатить такому члену стоимость его пая.

Выход из кооператива его члена, по каким бы основаниям этот выход не производился, влечет значительные имущественные послед­ствия, которые главным образом заключаются в производстве коо­перативом в пользу выбывшего члена трех видов выплат: а) стоимо­сти принадлежащего ему паю; б) причитающейся ему части прибы­ли кооператива; в) вознаграждения за личное трудовое участие (за­работной платы). Поскольку это затрагивает интересы как гражда­нина — бывшего члена кооператива, так и самого кооператива (вы­платы не должны ухудшить, по крайней мере существенно, условия деятельности кооператива, и, тем более, привести к его развалу), необходима балансировка данных интересов.

Одной из характерных особенностей производственных коопера­тивов является то, что все члены этого кооператива несут дополни­тельную (субсидиарную) ответственностьпо обязательствам кооперати­ва (п. 5 ст. 100 ЗПК). Этим производственный кооператив отличается от товарищества с ограниченной ответственностью, участники кото­рого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, свя­занных с деятельностью товарищества в пределах стоимости внесен­ных ими вкладов.

В то же время ответственность членов кооператива не безгранич­на; Закон о производственном кооперативе устанавливает, что предель­ный размер дополнительной (субсидиарной) ответственности члена кооператива по обязательствам кооператива определяется учредитель­ными документами, но не может быть меньше размера стоимости пая кооператива. Распределение ответственности между членами коопе­ратива производится пропорционально размеру их паев.

Кстати говоря, этим производственный кооператив отличается от полного товарищества, участники которого при недостатке имуще­ства этого товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Для некоторых особых ситуаций Закон о производственном кооперативе устанавливает специальные правила дополнительной ответственности членов кооператива.

Так, член кооператива, вступивший в кооператив после его уч­реждения в порядке передачи пая или наследования пая, отвечает наравне с другими членами и по обязательствам, возникшим до его вступления в кооператив. Член кооператива, вступивший в коопе­ратив после его учреждения в порядке приема нового члена, отвеча­ет по обязательствам, возникшим после его вступления в коопера­тив. Член кооператива, вышедший из него в порядке передачи пая другому члену или третьему лицу, в случае обращения взыскания на его пай кредитором, а также наследник умершего члена коопера­тива, которому было отказано в приеме в кооператив, не отвечают по обязательствам кооператива.

Деятельность производственного кооператива, где трудится кол­лектив людей и осуществляются производственные процессы, нуж­дается в организации и упорядочении.

Достигается это через систему органов управления. Гражданский кодекс (ст. 99) и Закон о производственном коопе­ративе предусматривают следующие органы управления:а) общее со­брание членов производственного кооператива; б) наблюдательный совет производственного кооператива; в) ревизионная комиссия; г) исполнительные органы.

Высшим органом кооператива, что подчеркивает его демократи­ческий характер, является общее собраниеего членов.

В кооперативах с числом членов свыше 100 учредительными документами может быть предусмотрено возложение функций высшего органа на собрание уполномоченных. Порядок формирования собрания уполномоченных (квота представительства, порядок выбо­ров уполномоченных, порядок проведения собрания и т. д.) Законом не определен и, следовательно, решение этих вопросов отнесено к компетенции самого кооператива {было бы целесообразней решить их непосредственно в уставе).

К исключительной компетенции общего собрания членов коопера­тива относятся:

1. изменение устава кооператива;

2. образование исполнительных, ревизионных органов и наблюдательного совета и отзыв их членов;

3. установление видов и размеров фондов и резервов кооперати­ва и направлений их использования;

4. принятие и изменение правил внутреннего трудового распо­рядка кооператива, положения об оплате труда должностных лиц кооператива, его членов и наемных работников и других внутренних актов кооператива;

5. создание филиалов и представительств кооператива, учрежде­ние хозяйственных товариществ и вступление в них в качестве участ­ника;

6. решение вопроса о внесении дополнительных паевых взносов;

7. прием и исключение из членов кооператива;

8. утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива, распределение его чистого дохода и убытков;

9. решение о реорганизации и ликвидации кооператива;

10. утверждение отчета ревизионной комиссии;

11. заслушивание отчета правления кооператива (председателя кооператива).

Реорганизация кооператива в форме преобразования его в хозяйственное товарищество производится на основании единогласно принятого решения.

Уставом кооператива могут быть определены и другие вопросы, решения по которым принимаются квалифицированным большин­ством или единогласно.

Установление этих правил продиктовано стремлением защитить интересы тех членов кооператива, которые могут оказаться в мень­шинстве при решении особо важных для кооператива (и соответствен­но, для этих членов) вопросов.

Член кооператива, в отношении которого рассматривается вопрос об исключении, в голосовании участия не принимает.

В кооперативе может быть создан наблюдательный совет,который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Наличие такого органа (а он обычно создается в кооперативах с большой численностью членов) объясняется тем, что общее собрание, на котором члены кооператива имеют возможность оценить качество работы правления (председателя) кооператива, созывается эпизодичес­ки и в общем-то редко. В результате чего деятельность администра­ции оказывается вне контроля, а сами члены кооператива — вне ин­формации об этой деятельности.

Членами наблюдательного совета могут быть только члены кооператива.

Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании членов кооператива. Численность, срок действия и компетенция на­блюдательного совета определяются уставом кооператива. Член на­блюдательного совета не может одновременно быть членом правле­ния либо председателем кооператива, что вполне объяснимо, так как совет как раз и призван контролировать деятельность этих лиц.

Уставом кооператива к компетенции наблюдательного совета может быть отнесено периодическое (например, раз в квартал) за­слушивание отчетов правления (председателя) кооператива, дача со­гласия на назначение должностных лиц исполнительного аппарата, предварительное одобрение сделок на сумму, превышающую ве­личину, установленную уставом, контроль за исполнением реше­ний общего собрания членов кооператива.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы им на решение испол­нительного органа кооператива.

Члены наблюдательного совета не вправе действовать от име­ни производственного кооператива.

Еще одним органом, который может быть создан в кооперати­ве, является ревизионная комиссия.

Ревизионная комиссия призвана осуществлять контроль за фи­нансовой деятельностью исполнительных органов кооператива. Чле­нами этой комиссии могут быть только члены кооператива. Чле­ны ревизионной комиссии не могут быть членами наблюдатель­ного совета и исполнительного органа кооператива. Члены комис­сии избираются на общем собрании членов кооператива. Числен­ность, срок действия и компетенция комиссии определяются уста­вом кооператива. Учредительные документы кооператива могут предусматривать избрание вместо ревизионной комиссии ревизора кооператива.

Таким образом, ревизионная комиссия выполняет в кооперативе функции органа финансового контроля.

Для проведения проверки финансовой деятельности и подтвер­ждения финансовой отчетности кооператив может привлекать вне­шних аудиторов из числа лиц, обладающих в соответствии с за­конодательством правом осуществления аудита. Аудиторская про­верка финансовой деятельности кооператива может производиться по требованию ревизионной комиссии, наблюдательного совета, а также по требованию не менее десяти процентов членов коопера­тива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими такую проверку.

Так, решения и действия исполнительных органовкооператива могут быть обжалованы членами кооператива и наемными работни­ками в наблюдательный совет,который вправе приостановить обжа­луемые акты до рассмотрения данного вопроса на общем собрании членов кооператива.

Решения и действия председателя правлениямогут быть обжало­ваны в правлениекооператива, которое вправе отменить обжалуемые акты.

Решения и действия должностных лиц исполнительного аппаратакооператива могут быть обжалованы председателю правления(председателю кооператива), который вправе отменить обжалуемый акт.

Решения любых органов управлениякооператива и должностных лиц его исполнительного аппарата могут быть обжалованы в общее собраниечленов кооператива, которое вправе отменить любые обжа­луемые акты, чем подчеркивается верховенство общего собрания в системе органов кооператива.

Помимо обжалования актов в порядке подчиненности, решения органов управления кооператива могут быть обжалованы в суд.

Кроме членов самого кооператива, в нем могут работать в каче­стве наемных работников и другие лица, не являющиеся членами кооператива. Такие лица составляют трудовой коллектив наемных работников. Работа в кооперативе должна соответствовать требованиям законодательства о труде.

Производственный кооператив может быть добровольно реор­ганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Если врезультате выбытия других членов в кооперативе остает­ся единственный член (а в кооперативе, напомним, должно быть, как минимум, два человека), он вправе в течение 6-ти месяцев либо при­нять новых членов и сохранить кооператив, либо реорганизовать егов такое хозяйственное товарищество, которое, в соответствии с Граж­данским кодексом, может быть создано одним лицом. При невыпол­нении указанных требований по истечении 6-ти месяцев кооператив подлежит ликвидации.

Государственное предприятие.

Термин "предприятие"применяется в законодательстве в двух значениях. В первом значении под ним понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (завод, фабрика, шахта и т. п.) В этом смысле можно говорить, например, о кооперативном, индивидуальном, семейном предприятии и т. д. Следовательно, предприятие, рассматриваемое в качестве имущественного комплекса, может находиться как в част­ной, так и государственной собственности. Во втором значении "пред­приятие" означает одну из организационно-правовых форм коммер­ческого юридического лица, и в этом смысле может быть только государственным (ст. 34 ГК РК).

Как юридическое лицо государственное предприятие не являет­ся собственником принадлежащего ему имущества — этим собствен­ником выступает само государство — и в зависимости от того вещ­ного права, на основе которого эти предприятия обладают имуще­ством и осуществляют свою деятельность, они, в соответствии с п.1 ст. 102 ГК, подразделяются на: 1) основанные на праве хозяйствен­ного ведения;2) основанные на праве оперативного управления. Последние именуются специальным термином —"казенные предпри­ятия" (т. е. предприятия, принадлежащие казне, фиску).

В зависимости от вида государственной собственности предприя­тия подразделяются на:

а) находящиеся в республиканской собственности,— республикан­ские государственные предприятия;

б) находящиеся в коммунальной собственности,— коммунальные государственные предприятия.

Предприятие, созданное другим государственным предприятием, рассматривается в качестве дочернего государственного предприятия.

Как имущественный комплексгосударственное предприятие признается недвижимостью.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки), другие исключительные права (ст. 119 ГК).

В связи с этим Закон о предприятии, являющийся в настоящее время основным актом, определяющим правовой статус этого пред­приятия, предусматривает, что основным назначением деятельности государственных предприятий является решение социально-экономи­ческих задач, определяемых потребностями общества и государства:

1) материальное обеспечение обороноспособности страны и защита интересов общества;

2) производство товаров (работ, услуг) первой необходимости в тех сферах и областях общественного производства, которые не ох­вачены либо недостаточно охвачены частным сектором экономики;

3) осуществление деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии или являющихся функцией государства.

В связи с изложенным коснемся вопроса о цели деятельностигосударственных предприятий.

По своей организационно-правовой форме государственное пред­приятие относится к коммерческим организациям, основной целью деятельности которых является, как известно, извлечение дохода (ст. 34 ГК). Однако, в силу того, что главным назначением госу­дарственных предприятий является решение социально-экономичес­ких задач, стоящих перед государством, извлечение дохода не дол­жно выступать в качестве определяющей цели их деятельности — государство создает свои предприятия для того, чтобы они были инструментом реализации функций самого государства. При этом следует исходить из того, что деятельность государственного пред­приятия не может служить источником личного обогащения работ­ников этого предприятия (для этого надо заниматься частной предпринимательской деятельностью), а главным источником доходов государства, функционирующего в условиях рыночной экономики, должны быть налоги.

Практику использования государственных предприятий в каче­стве инструмента получения бюджетных доходов вряд ли можно счи­тать соответствующей канонам рыночной экономики (для социализ­ма, чья экономика была основана на государственной собственности, такая практика, напротив, вполне нормальна). Однако, в некоторых странах она существует, чем и объясняется наличие государственных предприятий, основной целью и главным назначением которых яв­ляется добывание денег для государства, т. е. на такие предприятия возлагается реализация финансовой функции государства. Но при любых обстоятельствах государственные предприятия не могут быть механизмом, предназначенным исключительно для личного обогаще­ния его работников и тем более его руководства, что, однако, вовсе не отрицает возможности материального поощрения и вознагражде­ния за хороший труд и достижение предприятием высоких экономи­ческих показателей. Использование государственного предприятия в личных целях противоречило бы сущности и назначению государ­ственной собственности.

Поименный перечень республиканских государственных предпри­ятий утверждается Правительством Республики Казахстан. Поимен­ные перечни коммунальных государственных предприятий утверж­даются соответствующимиакимами. Все это также направлено на не­допущение разрастания количества хозяйствующих субъектов, нахо­дящихся в государственной собственности.

Фирменное наименование государственного предприятия долж­но содержать указание на собственника имущества (а им является государство), на принадлежность к виду государственной собствен­ности (республиканское или коммунальное) и на ведомственную подчиненность (т. е. обозначение вышестоящего органа). Фирмен­ное наименование предприятия на праве оперативного управления должно содержать указание на то, что оно является казенным. Го­сударственное предприятие имеет печать с изображением Государ­ственного герба Республики Казахстан (что подчеркивает его принадлежность государству) и фирменным наименованием предприя­тия.

Поскольку государственное предприятие не является собственни­ком принадлежащего ему имущества и как имущественный комп­лекс находится в собственности государства и должно действовать в его интересах, а не в своих собственных, то в целях организации взаимоотношений предприятия и государства вводится фигура так называемого "уполномоченного органа".

Объем полномочий по каждой из трех функций разнится в за­висимости от вида предприятия (является ли оно предприятием на праве хозяйственного ведения, казенным предприятием или дочерним государственным предприятием). Тем не менее, в порядке обобщения можно обозначить следующее. Выступая учредителем,уполномочен­ный орган разрабатывает и утверждает устав предприятия, определяя в нем предмет и цели его деятельности; осуществляет регистрацию предприятия в качестве юридического лица, а также его перерегист­рацию в случае необходимости; осуществляет иные полномочия и обязанности, возлагаемые законодательством на учредителя юри­дического лица.

Как орган государственного управленияуполномоченный орган назначает руководителя предприятия, привлекает его в установлен­ном порядке к дисциплинарной ответственности и освобождает от должности в соответствии с законодательством; доводит до пред­приятия заказ государства и контролирует его выполнение; утвер­ждает нормативы распределения прибыли, полученной предприяти­ем; устанавливает размеры должностных окладов руководителя предприятия, его заместителей и главного (старшего) бухгалтера; заслушивает отчеты о деятельности предприятия и осуществляет контроль за ней.

Касаясь заказа государства, отметим, что для государственного предприятия выполнение данного заказа является обязательным (для негосударственной организации принятие заказа к исполнению яв­ляется добровольным). В силу этого предприятие не вправе отказаться от заключения договора в качестве покупателя или продавца това­ров (работ, услуг), если заключение таких договоров предусмотрено заказом государства. В то же время предусмотрено, что продукция (работы, услуги), не охваченная заказом государства, реализуется предприятием самостоятельно.

В роли собственникапредприятия уполномоченный орган наде­ляет предприятие в момент его образования имуществом, формирует его уставный и иные фонды; дает разрешение на совершение пред­приятием сделок с имуществом в случаях, когда, в соответствии с законодательством, такое разрешение требуется; производит изъятие у предприятия имущества в случаях, когда такое изъятие предусмот­рено законодательством; осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию иму­щества.

В качестве уполномоченного органа по отношению к республи­канским государственным предприятиям выступают министерства, государственные комитеты, ведомства и иные уполномоченные на это Правительством Республики Казахстан органы, по отношению к коммунальным государственным предприятиям — местные исполни­тельные органы, уполномоченные на это соответствующим акимом.

Уполномоченные органы правомочны осуществлять весь комп­лекс полномочий, которыми обладает государство по отношению к предприятию (за исключением полномочия по принятию решения о приватизации государственного предприятия либо предварительных ее стадиях). Тем самым государство обеспечивает сохранность госу­дарственного сектора экономики.

В отличие от большинства видов юридических лип, которые могут заниматься различными видами предпринимательской деятель­ности, переходя в случае необходимости от одного вида кдруго­му (конверсия производства в условиях свободы выбора предпри­нимательской деятельности), государственные предприятия облада­ют строго специальной правоспособностью— предмет и цели их де­ятельности определяются, во-первых, уставом предприятия, кото­рый утверждается уполномоченным органом, во-вторых, должны соответствовать требованиям закона в части назначения государствен­ных предприятий.

Осуществление предприятием деятельности, а также совершение им сделок, не отвечающих предмету и целям его деятельности, за­крепленным в его уставе, допускается лишь с разрешения уполно­моченного органа. Сделка, совершенная предприятием в противоре­чии с целями деятельности, определенными его уставом, может быть в установленном законодательством порядке признана недействи­тельной по иску его учредителя (уполномоченного органа).

Действия руководителя предприятия, направленные на осуществ­ление предприятием неуставной деятельности, являются нарушени­ем трудовых обязанностей и влекут применение в установленном по­рядке мер дисциплинарной ответственности.

Предприятие как юридическое лицо является субъектом, через действия которого государство реализует определенные функции. Чтобы предприятие действовало в нужном для государства направ­лении, существует институт государственного управления предпри­ятием. Есть два вида государственного управления предприятием: внешнее и внутреннее. Внешнее управлениереализуется по схеме "уполномоченный орган (он же орган государственного управ­ления) — предприятие как юридическое лицо". В данной схеме уполномоченный орган выступает в роли субъекта управления, а предприятие — в роли объекта управления. Внутреннее управлениеосуществляется через деятельность администрации предприятия, где решающая роль принадлежит такому его органу, как руководитель предприятия.

Говоря о внутреннем управлении предприятием, отметим, что это управление основано на принципе единоначалия. Кстати, государ­ственное предприятие отличается от многих видов негосударственных юридических лиц (например, производственного кооператива, акци­онерного общества), где в качестве высшего органа управления вы­ступает коллегиальный орган.

Возглавляет государственное предприятие его руководитель,назна­чаемый на должность уполномоченным органом и ему подотчетный. Закон РК «О государственном имуществе» не дает названия должности руководителя пред­приятия, оставляя это в компетенции уполномоченного органа при утверждении устава данного предприятия. На практике применяют­ся самые разнообразные наименования (директор, заведующий, на­чальник, управляющий и т. п.).

Производственной базой предприятия выступает его имущество. Имущество предприятия составляют основные и оборотные средства, а также ценности, стоимость которых отражается на самостоятельном балансе предприятия.

Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в т. ч. между работниками предприятия (п. 2 ст. 102 ГК). Этим государ­ственное предприятие отличается от многих видов негосударствен­ных юридических лиц, имущество которых в случае, например, ликвидации подлежит разделу между учредителями (участниками). Неделимость имущества государственного предприятия объясняется тем, что это имущество находится в государственной собственнос­ти, которая не исчезает даже в том случае, когда предприятие как юридическое лицо ликвидируется. Кстати говоря, факт неделимо­сти имущества государственного предприятия (отличительный его признак от негосударственных юридических лиц) в ГК РФ под­черкивается термином "унитарное", который входит в наименова­ние таких предприятий.

Имущество государственного предприятия формируется за счет, во-первых, имущества, переданного ему собственником. Такой спо­соб приобретения имущества характерен, как правило, для перио­да создания предприятия. Основным же источником приобретения имущества выступает, во-вторых, собственная деятельность предпри­ятия, которое, являясь коммерческой организацией, должно за счет полученного от реализации произведенного товара (выполненных работ, оказанных услуг) дохода обеспечить самообеспечение и са­мофинансирование. Наконец, в-третьих, предприятие может формировать имущество за счет, как сказано в Законе РК «О государственном имуществе», "иных источников, не запрещенных законодательством".

Хотя государственные предприятия и относятся по своей орга­низационно-правовой форме к числу коммерческих организаций, цель извлечения прибыли, как уже отмечалось, не может высту­пать в качестве определяющей цели их деятельности — их глав­ным назначением является способствование реализации функций государства. Поэтому сам по себе факт получения прибыли не может служить критерием качества их работы. Как уже отмечалось, государственные предприятия могут быть двух видов: на праве хозяйственного ведения и на праве оператив­ного управления.

Говоря о предприятиях на праве хозяйственного ведения, следует сказать, что такой правовой режим ныне применяется только к государственным предприятиям. Однако ранее режим права хозяйствен­ного ведения, означающего наличие "предприятия-несобственника", применялся ко всем формам собственности и мог быть использован практически любым субъектом. В результате возникли всякого рода предприятия, принадлежавшие общественным и религиозным объе­динениям и организациям, благотворительным фондам и даже отдель­ным гражданам в виде довольно распространенных "индивидуальных (семейных) частных предприятий" (ИЧП).

Эти предприятия, не обладая достаточным имуществом и денеж­ными средствами, которыми они могли бы отвечать по своим обяза­тельствам, и полностью контролируемые своими собственниками, которые, в свою очередь, не отвечали за деятельность своих предпри­ятий, оказались весьма неустойчивыми в обороте и к тому же зача­стую использовались как прикрытие для всякого рода сомнительных сделок, в т. ч. для необоснованного получения налоговых льгот. Поэтому законодатель, принимая Гражданский кодекс РК, хотя и с некоторыми сомнениями и после продолжительных дебатов, пришел к решению использовать режим права хозяйственного ведения приме­нительно только к государственным предприятиям. Одновременно это повлекло за собой то, что термин "предприятие" в качестве обозна­чения юридического лица перестал употребляться по отношению к любым негосударственным хозяйствующим субъектам.

Продолжая политику на сокращение государственного сектора экономики и на нецелесообразность сохранения (и тем более со­здания новых) государственных предприятий в тех отраслях, где экономические задачи могут быть решены посредством частного предпринимательства, Закон «О государственном имуществе» устанавливает, что го­сударственные предприятия на праве хозяйственного ведения мо­гут создаваться (а ранее созданные — действовать) в следующих сферах деятельности:

1) разработка, производство, ремонт и реализация вооружения и боеприпасов к нему, защитных средств, военной техники, комплек­тующих элементов и приборов к ней; ликвидация (уничтожение, утилизация, захоронение) и переработка высвобождаемых военно-тех­нических средств;

2) добыча, производство, транспортировка, переработка, захоро­нение и реализация урана и других делящихся материалов, а также изделий из них; изготовление и реализация продукции, содержащей радиоактивные вещества в количествах, превышающих норму, допу­стимую для их использования без необходимости применения спе­циальных средств защиты;

3) изготовление и реализация медикаментов, лекарственных средств и лечебных препаратов, медицинского оборудования и инст­рументария;

4) осуществление хозяйственной деятельности в сферах, отнесен­ных к государственной монополии или где установлен специальный порядок хозяйствования; 5) осуществление хозяйственной деятельности в области энерго, водо и теплоснабжения, магистрального транспорта, связи, комму­никаций, коммунального и жилищного хозяйства и других систем жизнеобеспечения республиканской и местной инфраструктур, которые в силу своего естественного монопольного положения и социально-экономической значимости требуют прямого государственного управ­ления;

6) в области банковской, страховой и иной финансовой деятель­ности.

Государственное предприятие, как и любая коммерческая орга­низация, должно приносить прибыль, а если ее нет, то хотя бы обес­печить свое содержание за счет собственного дохода. Не исключается и тот вариант, что оно может оказаться в убытке. Это тем более ве­роятно, если государство обяжет свое предприятие заниматься нерен­табельным, хотя и социально значимым производством (например, столовая для пенсионеров и безработных). В этих условиях данное предприятие, несомненно, должно иметь право на получение дотации из бюджета.

Поскольку чистый доход исчисляется как разница между вы­ручкой (валовым доходом) и произведенными затратами, то для обеспечения прибыльности предприятия большое значение играют цены, по которым оно будет реализовывать свой товар — именно через цену формируется выручка предприятия. Таким образом, предусмотрено два способа ценообразования: на товар, производимый в счет заказа государства,— по согласованию с органом, доводящим до предприятия этот заказ (т. е. с уполномо­ченным органом); на товар, производимый и реализуемый самостоя­тельно, — по соглашению с покупателем в рамках заключаемого с ним договора купли-продажи. Существенным является вопрос о порядке распределения чистого дохода, полученного предприятием.

Согласно ст. 199 ГК, собственник имеет право на получение ча­сти чистого дохода от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении созданного им предприятия. Конкретизируя это положение, Закон «О государственном имуществе» предусматривает, что доля при­были, подлежащая отчислению собственнику предприятия, фиксиру­ется в ежегодно устанавливаемом уполномоченным органом по со­гласованию с Министерством финансов Республики Казахстан (со­ответственно, с его местным органом) нормативе распределения при­были и перечисляется в доход соответствующего бюджета. Следова­тельно, изъятие чистого дохода предприятия в пользу государства производится уполномоченным органом на односторонне-властной основе (согласование требуется лишь с Министерством финансов) путем установления норматива распределения прибыли. Но нельзя забывать и о том, государственное предприятие является также обыч­ным плательщиком подоходного налога. В результате возникла двух-канальная система изъятия чистого дохода предприятия в пользу государства: первый канал — уплата подоходного налога; второй ка­нал — отчисление доли прибыли на основе норматива ее распреде­ления. В первом случае государство действует в качестве субъекта по­литической системы общества, управомоченного устанавливать налоги, во втором — в качестве собственника, управомоченного распоряжаться своей собственностью.

Являясь юридическим лицом, предприятие самостоятельно от­вечает по своим обязательствамвсем принадлежащим ему имуще­ством.

Государство, хотя и является собственником принадлежащего предприятию имущества, по обязательствам последнего не отвечает, за исключением случаев банкротства, которое было вызвано действи­ями учредителя (уполномоченного органа). В этих случаях государ­ство отвечает по обязательствам предприятия при недостаточности средств последнего для удовлетворения требований кредиторов. Пре­дусмотрено также, что законодательными актами могут быть установ­лены иные случаи ответственности государства по обязательствам предприятия.

Само же предприятие ответственности по обязательствам государ­ства либо его уполномоченного органа не несет.

Завершая рассмотрение вопроса о предприятиях на праве хозяйственного ведения, отметим, что данное вещное право в принципе порождено социалистическим способом производства, трансформи­ровалось из таких категорий, как "хозяйственный расчет", ''право оперативного управления", сменившего его "права полного хозяй­ственного ведения", и является правовой конструкцией, призван­ной обеспечить взаимодействие государства-собственника, не вы­ступающего в качестве непосредственного участника товарного обо­рота, с принадлежащим ему предприятием-несобственником, явля­ющимся юридическим лицом и непосредственно выступающим участником такого оборота. Подобной конструкции не знает зако­нодательство ни одной страны с развитой рыночной экономикой. Обычно там государственные предприятия существуют в форме ак­ционерного общества или хозяйственного товарищества с полным или решающим участием государства-учредителя.

Вторым видом государственного предприятия выступает казенное предприятие,обладающее государственным имуществом на праве опе­ративного управления (п. 1 ст. 104 ГК).

Казенные предприятия обладают целевой правоспособностьюи, в соответствии с Законом «О государственном имуществе», могут создаваться для осуще­ствления определенных видов деятельности,а именно:

1. выполнения горно-спасательных и иных специальных работ вчрезвычайных и аварийных ситуациях, защиты от пожаров, навод­нений и других стихийных бедствий;

2. осуществления производственной деятельности в области уголов­но-исполнительной системы;

3. производства топографо-геодезических и картографических работ;

4. осуществления производственно-хозяйственной деятельности в области охраны природы, здравоохранения, образования, социальной защиты, науки, культуры и спорта.

Данный перечень является закрытым, и его основное назначение — предотвратить количественное разрастание казенных предприятий.

В отличие от права хозяйственного ведения, которое распростра­няется только на государственные предприятия, являющиеся коммер­ческими организациями, на праве оперативного управления могут находится и государственные,и негосударственные юридические лица,которые могут быть как коммерческими, так инекоммерческими организациями. Что касается собственно казенного предприятия, то оно является, во-первых, государственным юридическим лицом и от­носится, во-вторых, к числу коммерческих организаций.

Основное отличие права хозяйственного ведения от права оперативного управления заключается в объеме полномочий (и соответственно — в уровне самостоятельности и ответственности) юридического лица, которое пользуется тем или иным вещным правом.

Казенное предприятие может иметь на праве оперативного управ­ления лишь то имущество, которое необходимо ему для обеспече­ния его уставной деятельности. Оно не праве приобретать на .осно­вании договоров купли-продажи, мены, дарения или иной сделки имущество, относящееся к основным фондам, а также пользоваться банковскими кредитами без согласия уполномоченного органа.Тем са­мым денежные средства казенного предприятия оберегаются от раз­базаривания и нерационального использования.

В отличие от предприятия на праве хозяйственного ведения, за­кон не предусматривает в качестве условия создания и деятельности казенного предприятия формирование у него уставного или резервного фонда. Объясняется это не только тем, что казенные предпри­ятия осуществляют хозяйственную деятельность в более скромных размерах и в более строгих рамках, чем предприятия на праве хозяй­ственного ведения, но и тем, что государство несет субсидиарную ответственность по долгам казенного предприятия. Это дает креди­торам казенного предприятия дополнительные гарантии удовлетво­рения их требований к этому предприятию.

Хозяйственная деятельность казенного предприятия определяет­ся его целями и задачами,зафиксированными в уставе, а также зака­зами государства, доводимыми до предприятия через уполномочен­ный орган. Иная хозяйственная деятельность допускается лишь с разрешения уполномоченного органа. Тем самым подчеркивается це­левой характер правоспособности казенного предприятия.

Цены за товары (работы, услуги), производимые и реализуемые казенным предприятием, устанавливаются уполномоченным органом. Отметим, что предприятию на праве хозяйственного ведения цены устанавливаются (да и то по согласованию с ним) лишь на часть про­дукции, производимой и реализуемой в счет заказа государства.

Деятельность казенного предприятия финансируется за счет полученного от реализации товаров (работ, услуг) собственного дохо­да, однако расходы производятся в соответствии со сметой, утверж­даемой уполномоченным органом.

Еще одной разновидностью предприятия выступает дочернее государственное предприятие — юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за счет своего имущества. Правом создания дочерних государственных предприятий пользуются лишь предприятия на праве хозяйственного ведения (т. с казенное пред­приятие создать свое дочернее предприятие неправомочно).

Дочернее государственное предприятие создается в форме пред­приятия на праве хозяйственного ведения и пользуется полномочия­ми, предоставленными для такого рода юридических лиц. Дочернее предприятие самостоятельно отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обя­зательствам создавшего его основного предприятия. В равной мере основное предприятие не отвечает по обязательствам своего дочернего предприятия.

Создание дочерних предприятий приводит к увеличению общего количества государственных предприятий, что в общем-то не отве­чает условиям рыночной экономики, основой которой выступает частная собственность. Поэтому Закон РК «О государственном имуществе» обусловливает возможность создания дочерних предприятий целым рядом условий. Прежде всего, это касается цели создания дочернего предприятия. Закон предусматривает, что данные предприятия создаются в целях:

1) разукрупнения основного предприятия, в т. ч. в силу требо­ваний антимонопольного законодательства;

2) преобразования филиалов основного предприятия в самостоятельные юридические лица;

3) создания дополнительных и специализированных производств для повышения эффективности основного производства;

4) освобождения основного производства от несвойственных ему видов деятельности и функций.

Кроме того, дочернее предприятие должно по своему назначе­нию и предмету деятельности соответствовать требованиям, которые предъявляются к государственным предприятия на праве хозяйствен­ного ведения. Таким образом, создание дочернего предприятия дол­жно быть экономически и юридически обоснованным.

Усложнена и процедура создания дочернего предприятия. Так, дочернее предприятие, относящееся к республиканскому государствен­ному предприятию, создается по разрешению Правительства Респуб­лики Казахстан по представлению вышестоящего органа государствен­ного управления основного предприятия, согласованному с уполно­моченным органом и центральным органом по ценовой и антимоно­польной политике.

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному предприятию, создается по разрешению соответствующе­го акима по представлению вышестоящего органа государственного управления основного предприятия, согласованному с уполномочен­ным органом и территориальным органом по ценовой и антимоно­польной политике.

Учредителем дочернего предприятия выступает основное предпри­ятие, которое утверждает устав дочернего предприятия по согласова­нию со своим вышестоящим органом государственного управления.

Дочернее предприятие не вправе создавать другое дочернее предприятие.

Органом государственного управления дочерним предприятием, а также органом, осуществляющим по отношению к нему функции субъекта права государственной собственности, выступает основное предприятие, которое пользуется также правами уполномоченного органа государства.

Отметим, что правовой статус дочерних государственных пред­приятий (а их существование, скорее всего, является отголоском некогда популярных производственных объединений) таит в себе не­которую экономическую и юридическую неопределенность (в пер­вую очередь с позиций права собственности — одно предприятие-несобственник создает другое предприятие-несобственника, выпол­няя при этом функцию субъекта права государственной собствен­ности). Возникают сложности в уяснении правового режима иму­щества: получается, что имущество дочернего предприятия одновре­менно находится в режиме права хозяйственного ведения, принад­лежащего двум разным субъектам — и самому дочернему предпри­ятию, и предприятию-учредителю, оставаясь при этом в государственной собственности. Теряется четкость и в организации управ­ленческой системы: одно предприятие (основное) приобретает по от­ношению к другому (дочернему) полномочия органа государственного управления, т. е. происходит наложение и смешение разно­родных функций (хозяйственных и властно-распорядительных). По­этому представляется целесообразным, что статус дочернего пред­приятия должен быть временным и переходным к статусу обыч­ного предприятия. Так, дочернее предприятие, относящееся к республиканскому государственному предприятию, решением Правительства Республики Казахстан может быть пре­образовано в обычное предприятие на праве хозяйственного веде­ния.

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государ­ственному предприятию, решением соответствующего акима может быть преобразовано в обычное предприятие на праве хозяйственного ведения.

Дочернее предприятие не следует путать с дочерним хозяйствен­ным товариществом — последнее всегда основано начастной соб­ственности, в то время как дочернее предприятие — всегда госу­дарственное.

Некоммерческие организации

Некоммерческой является организация, не имеющая в качестве ос­новной цели своей деятельности извлечение дохода и не распределяю­щая полученный чистый доход между участниками.Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано вформе учреждения, общественного объединения, акционерного обще­ства, потребительского кооператива, общественного фонда, религиоз­ного объединения (п. п. 1, 3 ст. 34 ГК). Данный перечень, в отличие от перечня коммерческих организаций, не является исчерпывающим. Иной вид некоммерческой организации может быть установлен за­конодательным актом.

Некоммерческая организация может заниматься предприниматель­ской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям (п. 3 ст. 34). В отличие от коммерческих орга­низаций, некоммерческие имеют льготное налогообложение. Это делает данную форму привлекательной: многие некоммерческие организации в той или иной форме занимаются предприниматель­ской деятельностью. Доходы от нее являются, как правило, основ­ным источником финансирования деятельности некоммерческой организации (в основном это относится к общественным объеди­нениям).

Учреждениюкак виду некоммерческой организации наиболее характерна организационно-правовая форма, через которую государ­ство выражает свою волю в гражданских отношениях. Однако воз­можно создание учреждений и на частные средства. То есть учреждение может быть образовано на основе как государственной, так и частной форм собственности. При этом термином "учреждение" за­конодатель обозначает только частное учреждение, а термином "го­сударственное учреждение" — государственное, т. е. использует их как одноуровневые.

В Гражданском кодексе частное учреждение определено следую­щим образом: учреждением признается организация, созданная и фи­нансируемая его учредителем для осуществления управленческих, соци­ально-культурных или иных функций некоммерческого характера (п. 1ст. 105 ГК).

Государственным учреждениемпризнается учреждение, создавае­мое государством в соответствии с Конституцией и законами Рес­публики Казахстан или по решениям Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и акимов столи­цы, областей, города республиканского значения и содержащееся только за счет государственного бюджета, если иное не установ­лено законодательными актами (п. 2 ст. 105 ГК). При создании государственного учреждения должна быть определена территори­альная сфера деятельности учреждения (республиканское, местное или региональное).

Учреждение может создаваться для любых целей некоммерчес­кого характера.Например, управленческих, образовательных, меди­цинских, научно-исследовательских, культурных и т. п. Управлен­ческие цели преследуются, как правило, государственными учреж­дениями. Речь идет о государственных органах управления — ми­нистерствах, ведомствах, маслихатах, акиматах и т. п. Учреждение создается, как правило, одним лицом, но нет запрета и к его об­разованию несколькими лицами. В этом случае права собственни­ка распределяются и осуществляются в соответствии с учредитель­ным договором.

Права учреждения и государственного учреждения на закрепленное за ними имущество определяются в соответствии со ст. ст.202 — 208 ГК (п. 4 ст. 105). То есть имущество принадлежит государственному учреждению на праве оперативного управления.Такой же режим, в целом, распространяется на частные учреждения. Учреждение распо­ряжается своими средствами на основе сметы, утверждаемой собствен­ником. Имущество учреждения может быть изъято или перераспре­делено собственником. Учреждение отвечает по обязательствам нахо­дящимися в его распоряжении деньгами. При их недостаточности ответственность по обязательствам учреждения несет его учредитель (ч. 2 п. 1 ст. 44 ГК). При ликвидации частного учреждения взыска­ние кредиторов может быть обращено вслед за деньгами на имуще­ство учреждения (п. 5 ст. 50 ГК). Государственное учреждение отве­чает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении день­гами. При недостаточности у государственного учреждения денег ответственность наступает в пределах утвержденной сметы на содержа­ние государственного учреждения в соответствии с законодательством (ч. ч. 3, 4 п. 1 ст. 44 ГК).

Обязательный признак учреждения — отсутствие в качестве ос­новной цели деятельности извлечение доходов. То есть получение до­ходов учреждением вне рамок предпринимательской деятельности не исключается и даже, возможно, в значительных количествах. Но это не самоцель. Полученные деньги являются собственностью уч­редителя и расходуются учреждением по смете или изымаются уч­редителем. В пределах своей уставной правоспособности частные уч­реждения могут вести предпринимательскую деятельность. Право на ее ведение должно быть закреплено в учредительных документах (п. 3 ст. 34 ГК). В то же время учреждения, являющиеся госу­дарственными органами (министерства, ведомства, их подразделения с правами юридического лица и т. п.), не вправе заниматься пред­принимательской деятельностью, если иное не предусмотрено за­конодательными актами (п. 2 ст. 105 ГК).

Доходы, полученные частным учреждением от разрешенной пред­принимательской деятельности, являются собственностью учредителя.Однако, право распоряжения ими у собственника отсутствует. Дохо­ды, полученные учреждением от разрешенной предпринимательской деятельности, поступают в самостоятельное распоряжение учрежде­ния. Они и приобретенное на них имущество принадлежат учрежде­нию не на праве оперативного управления, а на особом вещном пра­ве — праве самостоятельного распоряжения имуществом.

Общественное объединение. Ими в Республике Казахстан при­знаются политические партии, профессиональные союзы и другие объе­динения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству (ч. 1 п. 1 ст. 106 ГК). Правовое положение общественного объединения оп­ределяется ГК, Законом Республики Казахстан от 16 января 2001 года № 142-II «О некоммерческих организациях, "О общественных объединениях" от 31 мая 1996 г., Законом "О политических партиях" от 15 июля2002г., и дру­гими законодательными актами. Действие Закона об общественных объединениях распространяется на деятельность созданных и дей­ствующих на территории Республики Казахстан структурных под­разделений (филиалов и представительств), иностранных и между­народных некоммерческих неправительственных объединений, за исключением религиозных.

Общественные объединения создаются и действуют в целях реа­лизации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских инте­ресов; развития научного, технического и художественного творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительной деятельности; проведения куль­турно-просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического и гуманистичес­кого воспитания; расширения и укрепления международного сотруд­ничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной зако­нодательством Республики Казахстан.

Запрещается создание и деятельность общественных объедине­ний, цели или действия которых направлены на насильственное из­менение конституционного строя, нарушение целостности Респуб­лики Казахстан, подрыв безопасности государства, разжигание со­циальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родо­вой розни.

На территории Республики Казахстан запрещается создание об­щественных объединений по типу военизированных формирований, имеющих военизированную структуру, форму, специальные знаки отличия, гимны, флаги, вымпелы, особые условия внутренней дис­циплины и управления, оружие, в т. ч. имитационное. Не допуска­ется деятельность политических партий и профессиональных союзов других государств, партий на религиозной основе, а также финансирование политических партий и профессиональных союзов иностран­ными юридическими лицами и гражданами, иностранными государ­ствами и международными организациями. Не допускается создание и деятельность общественных объединений, посягающих на здоровье и нравственные устои граждан, а также деятельность незарегистри­рованных общественных объединений (ст. 5 Закона об общественных объединениях).

Общественное объединение создается по инициативе группы граж­дан Республики Казахстан (не менее десяти человек), созывающих учредительный съезд (конференцию, собрание), на котором прини­мается устав и формируются руководящие органы (ч. 1 ст. 10 Зако­на об общественных объединениях).

В Республике Казахстан могут создаваться и действовать респуб­ликанские, региональные и местные общественные объединения. К республиканским общественным объединениям относятся объедине­ния, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и пред­ставительства) на территории более половины областей Республики Казахстан. К региональным общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории менее половины областей Респуб­лики Казахстан. К местным общественным объединениям относятся объединения, действующие в пределах одной области Республики Казахстан.

Общественное объединение действует на основе устава. Сред­ства такого объединения формируются из вступительных и членс­ких взносов, если их уплата предусмотрена уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проведения в соответ­ствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприя­тий, лотерей; доходов от производственной или иной хозяйствен­ной деятельности; других, не запрещенных законодательными ак­тами, поступлений. Участники (члены) общественных объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениям имущество, в т. ч. на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных объединений, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные объединения не отвечают по обязательствам своих членов (ч. 2 п. 1 ст. 106 ГК). Общественные объединения могут на добровольных началах объединяться в союзы обществен­ных объединений и выходить из них.

Общественное объединение является собственником имущества, закрепленного на его балансе. Имущество общественного объеди­нения имеет правовой режим особого вида частной собственности. Собственностью общественного объединения являются объекты, не­обходимые для материального обеспечения деятельности, предусмот­ренной его уставом, а также предприятия, создаваемые за счет его средств. В соответствии с положениями ГК общественное объединение вправе создавать предприятия только в форме хозяйствен­ного товарищества и акционерного общества. Поэтому оно в слу­чае создания предприятия не является его собственником, но яв­ляется учредителем и сохраняет на имущество предприятия обязательственные права.

Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению съезда (конференции) или общего собрания, направляется на цели, предусмотренные его уставом. Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению суда, направляется на цели, предусмотренные его уставом, если иное не предусмотрено за­конодательными актами (п. 7 ст. 106 ГК).

Общественный фонд. Им признается не имеющая членства неком­мерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридически­ми лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследу­ющая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели(п. 1 ст. 107 ГК).Наряду с упомя­нутыми, фонд может быть создан в научных целях, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлет­ворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разреше­ния споров и конфликтов, оказания юридической помощи и в дру­гих целях.

Общественный фонд является юридическим лицом, в гражданс­ком обороте представлен органами фонда, имеет самостоятельный баланс и расчетный счет (п. 2 ст. 107 ГК). При создании обществен­ного фонда может использоваться государственное и частное имуще­ство. Имущество, находящееся на балансе общественного фонда, подчиняется правовому режиму частной формы собственности и яв­ляется собственностью фонда. Учредители фонда не имеют имуще­ственных прав на имущество общественного фонда (п. 3 ст. 107). Финансовым источником общественного фонда являются деньги, а также другое имущество учредителей, спонсорство, добровольные пожертвования и иные законные поступления (п. 4 ст. 107). В каче­стве иных законных поступлений могут быть доходы фонда от уча­стия в хозяйственном товариществе, от проведенных в соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, ло­терей, от хозяйственной деятельности.

Общественный фонд может быть создан одним или нескольки­ми гражданами и (или) юридическими лицами.После государствен­ной регистрации общественного фонда его учредители не становятся его членами. Устав общественного фонда, помимо сведений, установленных в п. 5 ст. 41 ГК, должен содержать указания об орга­нах фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и ихосвобождения, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации (ч. 2 п. 5 ст. 107).

Органы фондане определены законодательством и могут быть названы по усмотрению учредителей общественного фонда. В уставе определяются единоличные и коллегиальные органы управления общественного фонда. Это могут быть по усмотрению учредителей, например, президент, председатель, директор, совет, правление, собра­ние учредителей. Наиболее часто создается попечительский совет фонда. Попечительский совет осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечени­ем их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фон­дом законодательства. Попечительский совет обычно осуществляет свою деятельность на общественных началах.

Порядок управленияобщественным фондом и порядок форми­рования его органов определяются его уставом, утверждаемым уч­редителями (ч. 1 п. 5 ст. 107). Фонд обязан ежегодно публико­вать отчеты об использовании своего имущества в официальных печатных изданиях (п. 6 ст. 107). Общественный фонд может за­ниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, по­скольку это соответствует его уставным целям, используя полученные доходы для этих же целей. Для осуществления предпринимательскойдеятельности фонд вправе создавать акционерные общества и хозяйственные товарищества (кроме «полных» и комман­дитных).

Устав общественного фонда может быть изменен органами фон­да, если уставом предусмотрена возможность его изменения в та­ком порядке. Если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учрежде­нии общественного фонда, а возможность изменения устава в нем не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений принадлежит суду по заявле­нию органов фонда, уполномоченных осуществлять надзор за его деятельностью.

В определенных ситуациях законодательство допускает ликвида­цию общественного фонда по решению судав следующих случаях:

1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

4) в других случаях, предусмотренных законодательными акта­ми или учредительными документами (п. 7 ст. 107 ГК).

Ликвидация общественного фонда в судебном порядке по ос­нованию, когда имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества не­реальна, возможна только в случае нарушения интересов третьих лиц или государства. Ликвидация общественного фонда в судеб­ном порядке по основанию, когда цели фонда не могут быть до­стигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены, допустима только в случае объективной, реальной и однозначной невозможности достижения целей, предусмотренных в учредительных документах.

Нарушение общественным фондом своей обязанности ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в офици­альных печатных изданиях также является основанием для его лик­видации в судебном порядке. Помимо указанных оснований, обще­ственный фонд может быть ликвидирован по решению суда в слу­чае банкротства; признания недействительной регистрации фонда в связи с допущенными при его создании нарушениями законодатель­ства, которые носят неустранимый характер; осуществления деятель­ности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократ­ным или грубым нарушением законодательства. Подобные основа­ния могут быть предусмотрены и уставом общественного фонда.

Имущество, оставшееся после ликвидации общественного фон­да, направляется на цели, предусмотренные его уставом (п.8 ст. 107). Если данную цель преследует другое юридическое лицо, то остав­шееся имущество по договору дарения передается на баланс такого юридического лица. Если цели ликвидированного фонда осуществ­ляет только государство, то имущество передается соответствующе­му органу Министерства финансов.

Бывают случаи, когда фондами называют организации, ими не являющиеся. Например, не являются общественными фондами государственные внебюджетные фонды. Поэтому на них не распространяются правила ст.107 ГК. Государственный внебюджетный фонд является самостоятельным видом государственной некоммерческой организации, правовое положение которой определено нормативны­ми актами, регламентирующими ее деятельность.

Потребительский кооператив —это добровольное объединение граж­дан на основе членства для удовлетворения материальных и иных по­требностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов(ч. 1 п. 1 ст. 108 ГК).Примером потребительского кооператива являются кооперативы собственников квартир (КСК), садовые, огородные и гаражные.

Правовое положение потребительского кооператива определяется ГК РК, Законом РК «О сельском потребительском кооперативе» 1999 года.

Потребительский кооператив создается для удовлетворения потребностей именно своих участников.Эти потребности ограничены личным потреблением, а их удовлетворение не может иметь денежной формы. Но изэтого правила есть исключение. Сельские потребительс­кие кооперативы могут создаваться для удовлетворения материаль­ных и иных потребностей не только своих членов, но и других граж­дан, проживающих в сельской местности.

В отличие от производственного кооператива членство в потребительском кооперативе не обусловлено обязательным трудовым участием в его деятельности. Членом потребительского кооператива является, как правило, гражданин. Однако, в случаях, предусмотрен­ных законодательными актами, в потребительский кооператив могут вступать юридические лица (ч. 2 п. 1 ст. 108). Потребительский ко­оператив может быть образован двумя и более гражданами. Наиме­нование потребительского кооператива должно включать указание на его организационно-правовую форму. Устав является единственным учредительным документом потре­бительского кооператива. Учредительный договор при создании та­ких кооперативов не заключается. Устав потребительского коопера­тива должен содержать, помимо общих для всех юридических лиц сведений, указанных в п. 5 ст. 41 ГК, условия о размере паев чле­нов кооператива; о составе и порядке внесения паев членами коопе­ратива и их ответственности за нарушение обязательства по внесе­нию пая; о составе и компетенции органов управления кооперати­вом и порядке принятия ими решений, в т. ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным боль­шинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива поне­сенных им убытков (п. 3 ст. 108).

Потребительский кооператив является собственникомсвоего имущества. Имущество потребительского кооператива подчиняется правовому режиму частной формы собственности. Высшим органом потребительского кооператива является общее собрание пайщиков (уполномоченных). Органы управления потребительского кооператива могут быть определены и названы по усмотрению учредителей потребитель­ского кооператива. Органы управления потребительского кооператива могут быть индивидуальными и коллегиальными (например, прав­ление).

Потребительский кооператив не является коммерческой органи­зацией. Поэтому он может заниматься предпринимательской дея­тельностью лишь постольку, поскольку это соответствует его ус­тавным целям.Обязательный признак потребительского кооперати­ва — отсутствие в качестве основной цели деятельности извлече­ние доходов. По указанным причинам следует иметь в виду, что система потребительской кооперации, возникшая в Советском Со­юзе, извлекающая и распределяющая доходы в качестве основной цели своей деятельности, является на сегодняшний день не потре­бительской кооперацией, а системой коммерческих организаций. Доходы же, полученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели (п. 4 ст. 108 ГК).

Деятельность кооператива в значительной степени покрывается за счет дополнительных взносов его членов.Решение о дополнительных взносах принимает общее собрание. Члены потребительского коопе­ратива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обяза­тельствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса членов кооператива (ч. 2 п. 2 ст. 108 ГК).

Особенностью потребительского кооператива является то, что его члены обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодно­го баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов (ч. 1 п. 2 ст. 108 ГК).

В случае ликвидации потребительского кооператива или выхо­да из него члена кооперативаон имеет право на выделение своей доли в имуществе потребительского кооператива, пропорциональ­ной его паю (ч. 1 п. 5 ст. 108 ГК). Выделение доли осуществля­ется в денежной форме из денежных средств кооператива. Если де­нежных средств недостаточно для выплаты доли бывшего пайщи­ка, то кооператив должен реализовать свое имущество и из этих средств погасить обязательство. С согласия выходящего пайщика его доля может быть выделена также в имущественной форме.

В случае смертичлена потребительского кооператива его наслед­ники имеют первоочередное право на принятие в члены коопера­тива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В случае принятия наследника в кооператив он не вносит дополнительного паевого вклада. Если же устав кооператива не допускает автома­тического принятия наследника умершего члена кооператива, то на­следник получает денежное выражение доли в имуществе, пропор­циональной паю умершего (ч. 2 п. 5 ст. 108 ГК).

Религиозное объединение —это добровольное объединение граж­дан, в установленном законодательными актами порядке объединив­шихся на основе общности их интересов для удовлетворения духов­ных потребностей(п. 1 ст. 109 ГК).

Религиозными объединениями в Республике Казахстан являются местные религиозные объединения (общины), религиозные управ­ления (центры) и их структурные подразделения, а также духов­ные учебные заведения и монастыри. Религиозные управления (центры) в соответствии со своими уставами (положениями) впра­ве основывать духовные учебные заведения, мечети, монастыри и иные религиозные объединения, действующие на основе своих уставов (положений). Религиозные объединения вправе осуществ­лять благотворительную деятельность и проявлять милосердие че­рез общественные фонды, а также учреждать благотворительные заведения (приюты, интернаты, больницы и другие) (ч. 2 ст. 14 Закона Республики Казахстан от 11 октября 2011 года № 483-IV «О религиозной деятельности и религиозных объединениях» (с изменениями и дополнениями от 24.12.2012 г.)

Религиозное объединение может быть создано группой граждан в количестве не менее 10-ти человек. В уставе (положении), представля­емом для регистрации, должны быть указаны:

— наименование, местонахождение религиозного объединения и территория, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность;

— вероисповедальная принадлежность, предмет и цели деятель­ности;

— структура религиозного объединения, порядок формирования, компетенция и сроки полномочий его органов управления;

— права и обязанности религиозного объединения;

— порядок образования имущества религиозного объединения;

— порядок внесения изменений и дополнений в устав (положе­ние) религиозного объединения;

— порядок реорганизации и ликвидации религиозного объедине­ния (ч. 1 ст. 8 Закона о религиозных объединениях).

Не допускается участие религиозных объединений в деятель­ности политических партий или оказание им финансовой поддер­жки (ч. 2 ст. 4 Закона).

Государственная регистрациярелигиозных управлений (центров), объединений, действующих на территории двух или более областей республики, а также образуемых ими духовных учебных заведений, монастырей и других объединений осуществляется Министерством юстиции Республики Казахстан, а регистрация местных религиозных объединений — территориальными органами юстиции. Срок государ­ственной регистрации прерывается в случае необходимости проведе­ния религиоведческой и иной экспертизы, а также получения за­ключения специалиста по представленным религиозным объединением документам (ст. 9 Закона).

Документы, определяющие вероучительную сторону деятельно­сти религиозного объединения, не подлежат регистрации в государ­ственных органах.

Религиозные объединения в Республике Казахстан, имеющие руководящие центры вне пределов республики, подлежат регистра­ции в органах юстиции. Уставы (положения) руководящих центров могут быть положены в основу уставов (положений) таких религи­озных объединений, если они не противоречат законодательству Рес­публики Казахстан (п. 3 ст. 109 ГК).

При религиозных объединениях могут создаваться общества, братства, ассоциации и другие объединения граждан, образующие­ся для благотворительности, изучения и распространения религи­озной литературы и иной культурно-просветительской деятельно­сти. Они могут иметь собственные уставы (положения) и регист­рируются в порядке, установленном для общественных объедине­ний.

Создание духовных учебных религиозных объединений и заве­дений, миссионерская деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства допускается только после их аккредитации в местных органах власти и при условии ее соответствия законодательству Рес­публики Казахстан.

Религиозное объединение имеет право собственностина имуще­ство, приобретенное или созданное им за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное государ­ством и приобретенное по другим основаниям, не противоречащим законодательным актам (п. 9 ст. 109 ГК). В собственности религиоз­ных объединений может быть также имущество, находящееся за гра­ницей (ч. 3 ст. 16 Закона о религиозных объединениях).

Участники (члены) религиозного объединения не сохраняют прав на переданное ими этой организации имущество, в т. ч. на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам религиозного объедине­ния, а религиозное объединение не отвечает по обязательствам своих членов (п. 10 ст. 109 ГК).

Местные представительные органы и государственные органы вправе передавать религиозным объединениям в собственность или безвозмездное пользование культовые здания и иное имущество, находящееся в собственности государства. Религиозные объединения имеют преимущественное право на передачу им культовых зданий с прилегающей территорией.

Государству запрещено финансировать религиозные объединения (ч. 1 ст. 4 Закона о религиозных объединениях); они могут получать финансовую и другую материальную помощь от зарубежных рели­гиозных центров, международных миссионерских и благотворитель­ных обществ и фондов, если ее использование не противоречит за­конодательству Республики Казахстан.

Религиозное объединение вправе создавать предприятиядля обеспечения культовой деятельности, социальных и благотворительных мероприятий в соответствии со своими уставными целями. Предпри­ятия могут быть созданы только в форме хозяйственного товарище­ства или акционерного общества. Поэтому религиозное объединение, в случае создания предприятия, не является собственником его иму­щества, но является учредителем и сохраняет на имущество предпри­ятия обязательственные права. При этом религиозные объединения пользуются исключительными правами учреждения, предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозных обрядов Выпуск же периодических изданий религиозного характера и иной религиозной литературы, не имеющей богослужебного назначения, осуществляется в соответствии с законодательством о печати (ст. 13 Закона о религиозных объединениях).

Религиозное объединение ликвидируетсяв порядке и по основа­ниям, предусмотренным гражданским законодательством. При лик­видации религиозного объединения распоряжение находившимся в его собственности имуществом осуществляется в соответствии с его ус­тавом (положением) и действующим законодательством. На имуще­ство культового назначения, принадлежащее религиозным объедине­ниям, не может быть обращено взыскание по претензиям кредито­ров. При отсутствии правопреемников имущество переходит в соб­ственность государства.

---

Дата добавления: 2018-04-05; просмотров: 651; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!