Для определения цены сделки применяются критерии взаимосвязанности, принятые для крупных сделок
Установление взаимосвязанности для распространения режима сделки с заинтересованностью на ординарную сделку:
- возможно при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (напр., переход имущества к заинтересованному лицу в результате последовательности сделок с незаинтересованными лицами);
- означает возможность признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью;
- является предметом судебного усмотрения.
Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью
Критерии:
Перечень лиц
- члены совета директоров;
- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющая компания или управляющий;
- члены коллегиального исполнительного органа;
- акционер (участник), имеющий совместно с аффилированными лицами не менее 20% голосующих акций (долей) Общества;
- лица, имеющие право давать Обществу указания -
Эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и (или) их аффилированные лица
Обстоятельства
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) не менее 20% акций (долей) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
|
|
|
- занимают должность в органах управления такого юридического лица, а также должности в управляющей компании таким юридическим лицом;
- в иных случаях, установленных уставом общества
Определение цены сделки
Цель определения стоимости имущества - установление цены, которая будет указана в договоре в случае одобрения его компетентным органом.
Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок), осуществляется:
- в АО - большинством голосов незаинтересованных членов Совета директоров (СД);
- в ООО - большинством голосов незаинтересованных участников.
Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 1 ст. 77 Закона об АО), за исключением одобрения сделки стоимостью более 2% балансовой стоимости активов, осуществляемого ОСА на основании цены, предлагаемой СД.
Порядок принятия решения об одобрении сделки
с заинтересованностью на совете директоров
АО
- если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет < 2% балансовой стоимости активов общества-компетенция
- если в обществе <= 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума) - если в обществе > 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки-порядок одобрения
|
|
|
ООО
- если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью <= 2% балансовой стоимости имущества относится к его компетенции-компетенция
- количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом- порядок одобрения
Содержание решения об одобрении сделки
с заинтересованностью
В решении об одобрении сделки с заинтересованностью должны быть указаны:
лицо (лица), являющееся ее:
- стороной (сторонами);
- выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
цена;
предмет;
иные существенные условия (п. 6 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Отсутствие перечисленных сведений в решении об одобрении сделки с заинтересованностью, а также их противоречие условиям совершенной сделки являются основаниями для признания такой сделки недействительной, поскольку условия совершенной сделки не были одобрены надлежащим образом.
|
|
|
Аффилированные лица
Аффилированность - это отношения связанности лиц между собой (ст. 53.2 ГК РФ).
Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
При этом данные отношения связанности должны быть юридически оформлены с точки зрения законодательства, так как это следует из критериев отнесения лиц к аффилированным (ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции).
Аффилированные лица включают в себя не только лиц, входящих группу лиц, о чем прямо предусмотрено в ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции, но также бенефициарных владельцев и контролирующих лиц, поскольку они соответствуют критериям, на основании которых определяются аффилированные лица.
Интересно, что судебная практика при установлении связанности лиц не имеет единой позиции в части возможности признавать лиц связанными в отсутствие юридически оформленных отношений, так, например:
· в делах по оспариванию сделок с заинтересованностью (до 01.01.2017) суды не признавали физических лиц аффилированными в отсутствие родственных отношений (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 N ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009);
|
|
|
· в делах по оспариванию сделок в рамках банкротства суды допускают аффилированность на основании фактических отношений лиц (Определение Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014, Определение Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 49-ПЭК16 по делу N А63-4164/2014, Определение Верховного Суда РФ от 28.12.2015 N 308-ЭС15-1607 по делу N А63-4164/2014).
Аффилированные лица унитарных предприятий определяются на основе тех же критериев определения аффилированных лиц, что и для ООО и АО (п. 1 ст. 22 Закона об унитарных предприятиях).
Аффилированные лица: основные сведения
Актуальное законодательство РФ содержит следующие определения такого термина, как аффилированные лица:
физлица и организации, способные оказывать влияние на деятельность юридических и/или физлиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции...» от 22.03.1991 № 948-I, далее — закон о конкуренции);
лица, между которыми имеются некие отношения связанности, в зависимость от существования которых закон ставит возможность возникновения определенных правовых последствий (ст. 53.2 Гражданского кодекса РФ).
Упоминание данного термина без расшифровки для целей конкретного закона встречается во многих иных нормативных актах. Например, в ст. 88 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (более подробно см. в статье Список аффилированных лиц акционерного общества (нюансы)).
В любом случае необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между таким лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут носить различный характер:
имущественный (основанный на участии в уставном капитале организации);
договорной (возможность влияния в силу соглашений);
организационный (связанный с возможностью участвовать в управлении организацией) и др.
Критерии отнесения к аффилированным лицам
Такие критерии изложены в упомянутой выше ст. 4 закона о конкуренции.
Аффилированными лицами организации являются:
члены управляющего коллегиального органа такого юрлица или его руководитель (правило действует и в отношении участника финансово-промышленной группы);
участники группы лиц, в которую такая организация входит;
субъекты, владеющие более чем 20% голосов или аналогичной долей в уставном капитале такой организации;
юрлицо, в котором рассматриваемая организация имеет более 20% голосующих акций или аналогичную долю в уставном капитале.
Аффилированными лицами индивидуального предпринимателя являются:
лица, входящие в одну группу лиц с таким ИП;
организация, в которой данный ИП имеет более 20% голосов или аналогичную долю в уставном капитале.
Взаимозависимые лица: общие положения
Термин взаимозависимости лиц вводится Налоговым кодексом РФ (далее — НК РФ), при этом понятие расшифровывается сразу в 2 нормах:
ст. 20 НК РФ: таковыми признаются субъекты, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия заключаемых между ними сделок и результаты экономической деятельности;
ст. 105.1 НК РФ: таковыми признаются субъекты, особенности сложившихся отношений между которыми могут оказать влияние на условия сделок между ними, а также результат таких сделок или экономические результаты их деятельности.
Очевидно, что приведенные определения коррелируют между собой и не противоречат друг другу. Однако вторая норма дает более развернутый список характеристик, которым должны соответствовать субъекты, чтобы их признали взаимозависимыми (см. п. 2 ст. 105.1). Закрепленный в НК РФ перечень критериев взаимозависимости лиц не является исчерпывающим, и суд может признать данную связь между лицами и по иным основаниям, не упомянутым в кодексе.
При этом должна быть соблюдена следующая совокупность условий:
наличие в законе или ином НПА формальных критериев взаимозависимости;
наличие связи «причина — следствие» между фактом взаимозависимости и итогами произведенных данными субъектами сделок (см. определение КС РФ от 04.12.2003 № 441-О, постановление 15-го ААС от 16.09.2016 по делу № А32-46378/2015).
Аффилированные и взаимозависимые лица: отличия
Как видно из представленного выше материала, аффилированные лица - это взаимозависимые лица по своей правовой сути, с той основной разницей, что первый термин используется в гражданском законодательстве, а второй — в налоговом, хотя, по сути, их можно назвать тождественными.
Судебная практика подтверждает данное умозаключение, при этом понятия аффилированности и взаимозависимости разделяются судом именно в целях конкретизации обоснования выводов в рамках налоговых и гражданских требований.
Например, суд указал, что налоговым органом была доказана именно аффилированность лиц, а доказательств того, что данные аффилированные лица - это взаимозависимые лица в понимании НК РФ, представлено не было (см. решение АС Кемеровской обл. от 16.06.2017 по делу № А27-5674/2016). Таким образом, суд установил наличие возможности влияния одного из лиц на других участников сделки, однако такие связи не соответствовали критериям взаимозависимости именно для целей НК РФ.
Согласно ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", лица, входящие в группу лиц, принадлежат к аффилированным лицам в качестве их составной части.
1. Обязанность уведомить публичное общество о приобретении определенного количества акций (считается совокупно с аффилированными лицами) (ст. 32.1 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N208-ФЗ)
2. Добровольное предложение о приобретении более 30% акций АО (считается совокупно с аффилированными лицами) (ст. 84.1 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N208-ФЗ)
3. Обязательное предложение о приобретении более 30% акций АО (считается совокупно с аффилированными лицами) (ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N208-ФЗ)
4. Обязанность аффилированных лиц уведомить АО опринадлежащим им количестве и типе акций. В случае нарушении обязанности – ответственность (возмещение ущерба). (ст. 93 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N208-ФЗ)
5. Право лица, владеющего 95% акций АО (совокупно с его аффилированными лицами), на выкуп остальных акций. (ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N208-ФЗ)
6. Обязанность ООО по требованию участника предоставить доступ к информации об аффилированных лицах этого общества. (ст. 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью)
7. В судебной практике существует позиция, согласно которой нормы Закона РСФСР о конкуренции, касающиеся аффилированности, применимы к публично-правовым образованиям в случае выполнения обществом обязанности по раскрытию информации об аффилированных лицах (ст. 93 Закона об акционерных обществах). Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 10.05.2007, 14.05.2007 N КГ-А40/2855-07 по делу N А40-53913/06-152-214 указал на обязанность акционерного общества включить в список аффилированных лиц орган публично-правового образования (Росимущество), который вправе действовать от имени образования.
8. Обязанность хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке, участвующего в торгах, предоставить список аффилированных лиц бирже. (Приказ ФАС России от 26.06.2012 N 409 "Об утверждении Порядка предоставления бирже списка аффилированных лиц хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на соответствующем товарном рынке, аккредитованным и (или) участвующим в торгах (в том числе путем подачи заявок на участие в торгах брокеру, брокерам)"
9. Обязанность последующего уведомления антимонопольного органа лицами, входящими в группу лиц, о сделке. (ст. 31 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции")
10. Обязанность получить разрешение антимонопольного органа на проведение сделки. Выручка на товарном рынке за год и стоимость активов группы лиц на товарном рынке суммируются. (ст.ст. 27, 28, 29 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции")
11. Учет доходов, недополученных лицами, вследствие их взаимозависимости, для налогообложения. (гл. 14.2 "Налогового кодекса Российской Федерации " от 31.07.1998 N 146-ФЗ)
12. Обязанность взаимозависимых лиц рассчитать налоги исходя из рыночных цен, ответственность за неисполнение обязанности – уплата штрафов, пеней. (ст.ст. 105.3, 105.17 ст. ст. 105.3, 105.17 Налогового кодекса Российской Федерации " от 31.07.1998 N 146-ФЗ, Письма ФНС от 11.03.2015 N ЕД-4-13/3833 @, от 02.11.2012 N ЕД-4-3/18615)
13. Необходимость извещения незаинтересованных членов органов управления АО о сделке с заинтересованностью (в частности, если член совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа общества или лицо, являющееся контролирующим лицом общества, либо лицо, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке). (ст. ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N208-ФЗ)
14. Необходимость извещения незаинтересованных членов органов управления ООО о сделке с заинтересованностью (в частности, если член совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа общества или лицо, являющееся контролирующим лицом общества, либо лицо, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке). (ст. 45 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
15. Не допускается передача полномочий единоличного исполнительного органа специализированного общества управляющей компании, являющейся лицом, контролирующим специализированное общество или лицом, контролирующим первоначальных кредиторов по денежным требованиям, залогом которых обеспечивается исполнение обязательств по облигациям специализированного общества, или лицом, подконтрольным таким первоначальным кредиторам. (ст. 15.3 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").
16. Лицами, действующими в качестве представителей владельцев облигаций, не могут быть определены (избраны) эмитент облигаций, контролирующие его лица и подконтрольные ему организации; лицо, предоставившее обеспечение по облигациям эмитента, контролирующие его лица и подконтрольные ему организации; лицо, оказывающее услуги по организации размещения и (или) по размещению облигаций эмитента, контролирующие его лица и подконтрольные ему организации, за исключением случаев, если такой представитель избран общим собранием владельцев облигаций или определен эмитентом с согласия общего собрания владельцев облигаций. (ст. 29.2 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").
17. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2014 по делу N А27-11955/2013:
…ОАО холдинговая компания «Якутуголь» (Займодавец) и ОАО «Южный Кузбасс» (заемщик) входят в одну группу лиц…
удовлетворяя заявленные истцом требования, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемые сделки являются взаимосвязанными сделками, так как они совершены одними и теми же лицами, предметом их является предоставление заемщику денежных средств (займа) в пределах лимита единовременной задолженности, условия договоров схожи между собой, сделки совершены в ограниченный промежуток времени с единой хозяйственной целью; оспариваемые договоры займа являются сделками с заинтересованностью; нарушив порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, ОАО «Разрез Томусинский» лишило незаинтересованного в сделке СавенЭнтерпрайзис ЛТД (SAVEN ENTERPRISES LTD) его прав на участие в голосовании по данному вопросу, возможности влияния на результаты голосования, что в соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ является злоупотребление правом и влечёт ничтожность сделки на основании ст. 168 ГК РФ; ответчики разумных причин для заключения договоров займа не назвали, экономическую целесообразность совершения сделок не обосновали… при рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком… отсутствие экономически обоснованных расчетов, обеспечения исполнения сделок, доказательств необходимости совершения сделок при таких обстоятельствах не свидетельствует о намерении ответчиков причинить вред самому обществу, его акционерам, иным лицам… В качестве второго основания для признания сделок недействительными по признаку их ничтожности истец указал на злоупотребление правом, совершение сделок на нерыночных условиях, с нарушением порядка одобрения, ссылаясь в качестве правового основания на ст. 10, ст. 168 ГК РФ и ст. 83 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г…. Между тем, из материалов дела не следует, что заключая и исполняя договоры займа, ответчики действовали исключительно с целью причинить вред истцу или иным лицам. Постановил: В удовлетворении иска отказать.
18. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.04.2015 N Ф01-1199/2015 по делу N А38-3666/2014. Требование: Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ за непредставление в антимонопольный орган ходатайства о получении предварительного согласия на совершение действий по реорганизации в форме присоединения. Решение: Требование удовлетворено. Общество освобождено от ответственности в связи с малозначительностью правонарушения. ООО "Универсал" 05.02.2014 уведомило Управление об осуществлении сделки в порядке статей 27, 31 Закона о защите конкуренции: о заключении 10.09.2013 договора о присоединении ООО "АвгустИнторг" к ООО "Универсал"; 30.12.2013 сведения о присоединении юридических лиц внесены в Единый государственный реестр юридических лиц… согласно договору от 10.09.2013, присоединяемое юридическое лицо (ООО "АвгустИнторг") реорганизуется в форме присоединения к основному обществу (ООО "Универсал")… при рассмотрении уведомления антимонопольный орган выявил, что ООО "Универсал" и ООО "АвгустИнторг" входят в одну группу лиц "Одинцовы", которая включает в себя 63 юридических лица и 20 физических лиц. Суммарная стоимость активов группы лиц превышает семь миллиардов рублей… Управление установило, что ООО "Универсал" не указало о вхождении в группу лиц ООО "Кристальный"… управление пришло к выводу о необоснованно поданном Обществом уведомлении, поскольку ООО "Универсал" надлежало обратиться в антимонопольный орган с ходатайством о получении предварительного согласия на осуществление действий по реорганизации в форме присоединения…суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях Общества состава вменяемого административного правонарушения, однако расценил его в качестве малозначительного, поэтому освободил нарушителя от административной ответственности и ограничился устным замечанием. Первый арбитражный апелляционный суд оставил решение суда без изменения. Рассмотрев кассационную жалобу, Арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для отмены принятых судебных актов…. Постановил: решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 28.10.2014 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2015 по делу N А38-3666/2014 оставить без изменения, кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл - без удовлетворения.
Дата добавления: 2018-02-28; просмотров: 261; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!