Соотношение мер охраны и мер защиты в гражданско-правовых институтах
Право выполняет две основные функции: регулятивную и охранительную. Охранительная функция права и в науке, и в законодательстве определяется через такие смежные категории, как «охрана прав» и «защита прав». Единого мнения по их разграничению нет (но Богданова на консультации говорила, что понятие защита более широкое определение чем охрана).
«А.С. Мордовец охрана прав и свобод», - считает он, -есть состояние правомерной реализации прав и свобод под контролем социальных институтов, но без их вмешательства. Меры защиты применяются тогда, когда осуществление прав и свобод затруднительно, но права и свободы еще не нарушены. Если права и свободы нарушены, то их нужно не защищать, а восстанавливать. Однако ст. 12 кроме восстановления предусматривает и другие способы защиты ГП. Также Охрана прав и свобод, следуя логике автора, является не охранительной, а регулятивной функцией права. Таким образом исключается одна из функций права, а это противоречит самой сути права.
Другую группу ученых представляют те, кто соотносит понятия «охрана прав» и «защита прав» по объему как большее и меньшее. По мнению З.В. Макаровой, понятие «защита права» является более широким, чем «охрана права». Защита прав предполагает недопущение и предупреждение их нарушения, а в случае нарушения прав - их восстановление и возмещение причиненного вреда.
Подтверждением этой точки зрения, как считают сторонники такой позиции, является Основной Закон Российской Федерации. Например, статья 2 Конституции Российской Федерации гласит: «...Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства». Но в данном случае уместно говорить не о более широком значении понятия «защита права» по отношению к «охране права», а о специфике субъекта, ее осуществляющего. Однако, это защита как функция государства, а в ГП есть еще и самозащита, и другие формы защиты.
|
|
|
С точки зрения иных ученых, категории «защита права» и «охрана права» тождественны. Под ними они понимают систему правового регулирования общественных отношений, которая предотвращает правонарушения, а в случае их совершения устанавливает ответственность за допущенные правонарушения. В.А. Тархов полагает, что охрана каждого права существует постоянно и имеет целью обеспечить его осуществление, не допустить его нарушение. Охрана обеспечивается, прежде всего, государством, предусматривающим субъективные права и их защиту. Носитель права и сам может предпринять различные меры охраны своих интересов: предпринять меры охраны своих вещей, обеспечить доказательствами кредиторские права (документы, свидетели и т.п.) и др. Важно, чтобы меры самоохраны были законными. Необходимость прибегнуть к защите права появляется лишь при его нарушении, оспаривании либо угрозе нарушении.
|
|
|
(Напрмр – забор – охрана, лопатой о голове – самозащита).
Алексеев, цель защиты – восстановление, цель охраны – принуждение к ответственности. Здесь же отмечает что одно (восстановление) без другого (ответственность) не бывает. Соответственно они тождественны.
В то же время другая группа ученых, наоборот, считают более широким понятие «охрана права». В широком и узком смысле охрану прав предлагает различать
А.П. Сергеев. В широком смысле, по его мнению, охрана права включает в себя меры не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленные на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав. К собственно правовым мерам охраны он относит все меры, с помощью которых обеспечивается как развитие правоотношений в их нормальном, ненарушенном состоянии (например, закрепление гражданской право- и дееспособности субъектов, установление обязанностей и т. п.), так и восстановление нарушенных или оспоренных прав и интересов. В узком смысле «охрана» включает лишь предусмотренные законом меры, направленные на восстановление или признание прав и на защиту в случае их нарушения или оспаривания [7. С. 240]. Таким образом, защита в понимании ученого является охраной в узком смысле слова.
|
|
|
С этим согласны очень много ученных, однако некоторые полагают нецелесообразным само употребление понятия «охрана прав» в широком и узком смысле слова, т.к. такой прием необоснованно удваивает сущность данного понятия. (не забывайте, что Богданова с этим не согласна)
Дата добавления: 2018-02-28; просмотров: 2245; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!