Конспект для подготовки к занятию
Автономия воли сторон в обязательствах с иностранным
Элементом
Автономия воли - институт МЧП, регулирующий отношения сторон гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом, по самостоятельному выбору применимого национального права различных правовых систем, а также осуществление выбора между источниками права в рамках одной правовой системы.
Автономию воли следует понимать как институт материального права (ст. 1 ГК РФ) и как институт коллизионного права (возможность выбора применимого к договору права в силу ст. 1210 ГК РФ).
Исходным принципом для разрешения коллизионных вопросов обязательственного статута (ст. 1215 ГК РФ) выступает воля лица или лиц, совершивших сделку.
По общему правилу, выбор права возможен только тогда, когда его можно осуществить, т.е. до момента совершения действий, связанных с реализацией прав и обязанностей субъектов. Возможность выбирать право для договора после того, как он исполнен, является исключением.
Способы достижения соглашения о применимом праве могут быть различными:
1). Включение положений о выборе права в текст контракта.
2). Соглашение может считаться достигнутым, если в договоре имеется отсылка к факультативным общим условиям сделок соответствующего вида, содержащим положения о применимом праве (должно прямо вытекать из толкования контракта). Ссылки спорящих сторон при рассмотрении дела в суде на нормы одного и того же права в обоснование своих позиций могут также означать наличие между ними соглашения по поводу применимого права.
|
|
|
3). Конклюдентные действия. В соответствии с п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 г. № 158 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с участием иностранных лиц», соглашение о применимом праве считается заключенным, если стороны в суде ссылаются на одно и то же применимое право (в иске, отзыве).
На практике ситуации, связанные с выбором права, весьма разнообразны. Стороны могут ссылаться на право сразу двух государств, как одновременно, так и альтернативно (в зависимости от страны, где будет рассматриваться спор), применимое к договору; подчинить различные вопросы своих контрактных взаимоотношений праву разных стран (депекаж); исключить применение права отдельных стран, не указывая на право, подлежащее применению; оговорить применимое право только к части договора. В этом случае применимое право считается согласованным к части договора (п. 4 ст. 1210 ГК РФ).
Действующая редакция ст. 1210 ГК РФ позволяет сторонам отношения сделать неограниченный выбор права любой национальной правовой системы (аналогично две иностранные компании могут выбрать любой российский арбитражный суд в качестве компетентного - п. 1 информационного письма 2013 г. «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц» № 158). Такой подход нивелирует принцип связи права и отношения: казус всегда локализован, тяготеет и эффективно регулируется только одним правопорядком, поэтому абсолютная свобода недопустима. Англо-саксонская правовая система вводит ограничение: выбор права должен быть «законным и добросовестным» (дело 1939 г.: Vita Food Products Inc. Vs Unus Shipping Co. Ltd) Не допустимо вводить формулировки: «принципы справедливости», «общие принципы», «вненациональные» системы или нормы, утратившие юридическую силу (нормы отмененного акта или денонсированного международного договора).
|
|
|
Стороны могут в любой момент после заключения договора изменить соглашение о выборе права, если оно не нарушает прав третьих лиц (например, если стороны согласовали исполнение третьему лицу (п. 1 ст. 430 ГК РФ), должник выразил намерение воспользоваться таким правом, к контракту невозможно согласовать новый правопорядок, ограничивающий получение исполнения), действительности сделки с точки зрения требований к ее форме (совершена в простой письменной, а по согласованному материальному праву требуется нотариальная), с момента заключения договора, не нарушая императивные нормы страны существа отношения (п. 3, 5 ст. 1210 ГК РФ).
|
|
|
Закрепление п. 5 ст. 1210 ГК РФ об учете императивных норм права страны существа отношений стало реализацией концепции «допустимого правопорядка» (Л. Лунц). Суд должен установить первичный статут правоотношения (как будто соглашение о применимом праве сторонами не сделано, на основе коллизионных норм). Установив право, суд должен установить круг императивных норм, действующих в правопорядке (антимонопольное законодательство, законодательство о конкуренции, защита прав потребителей, обстоятельства, препятствующие вступлению в брак). Соглашение о применимом праве рассматривается сквозь призму императивных норм, не может нарушать публичный порядок, быть направленным на обход закона.
В этом случае закон четко не проводит грань между категориями «императивных» норм и норм непосредственного применения (например, ст. 14 СК РФ). Речь идет обо всем массиве императивных норм соответствующего правопорядка. В силу п. 2 ст. 1192 ГК, п. 16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 N 158 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц», нормы непосредственного применения применяются судами независимо от права, избранного сторонами в качестве применимого. Буквальный подход к толкованию позволяет применять весь массив императивных частноправовых норм. Если бы законодатель заложил в п. 5 ст. 1210 ГК только узкий круг сверхимперативных норм, содержание нормы становилось бы «пустым»; круг подлежащих применению императивных норм должен в каждом случае выделяться и применяться судом.
|
|
|
Коллизионные вопросы обязательственного статута.
Коллизионное регулирование формы сделки
Ранее действующая редакция п. 1 ст. 1209 ГК РФ позволяла применять к форме сделки право страны места совершения сделки. Однако ввиду того, что п. 1 ст. 1210 ГК РФ позволяет сторонам выбирать право, применимое к договору, на практике возникали случаи, когда к форме сделки «по умолчанию» применялось право одного государства (страны места совершения сделки), а к самой сделке - право другого государства, выбранное сторонами.
С 1 ноября 2013 г. правила унифицированы - форма сделки подчинена праву, применимому к самой сделке. Норма п. 1 ст. 1209 ГК РФ является императивной нормой МЧП, регулирующей отношение независимо от права, подлежащего применению.
При этом сделку нельзя признать недействительной, если ее форма отвечает требованиям права страны места совершения сделки. Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоответствия ее формы, при условии, что стороной выступает лицо, чьим личным законом является российское право, если соблюдены требования российского права (т.е. форма сделки должна при любых обстоятельствах соответствовать либо российскому праву, либо праву места ее совершения).
Право, применимое к форме сделки, подлежащей государственной регистрации в России
Если сделка, возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежат обязательной государственной регистрации в РФ, форма такой сделки должна подчиняться российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ). Основа - правовая природа недвижимости (ст. 130, 1205 ГК РФ). Форма сделки в отношении недвижимости подчиняется праву страны, где находится такое имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ - российскому праву.
Коллизионные вопросы договоров об учреждении юридических лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участников юридических лиц. Право, применимое к смешанным договорам.
Договоры об учреждении юридических лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участников юридических лиц
В силу изменений в ГК РФ от 05.05.2014 г., только хозяйственные товарищества действуют на основе учредительного договора, имеющего юридическую силу устава (п. 1 ст. 52 ГК РФ), для ООО и АО такое требование отменено. Что касается сделок по осуществлению прав участника юридического лица, в России к таковым отнесены договоры об осуществлении прав участника ООО (п. 3 ст. 8 закона «Об ООО» 1998 г.), акционерные соглашения (ст. 32.1 закона «Об АО» 1995 г.), где участники обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления таких прав, голосовать определенным образом (согласовывать вариант голосования) на общем собрании участников общества, продавать долю или часть доли по определенной договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, иные действия по управлению обществом, по вопросам создания, деятельности, реорганизации и ликвидации общества.
Если правом страны учреждения юридического лица определены специальные правила для таких сделок, их форма должна подчиняться праву этой страны (для России - простая письменная путем составления одного документа).
Стороны договора о создании юридического лица имеют возможность выбрать право, подлежащее применению к их отношениям (ст. 1214 ГК РФ). Однако выбор права не должен распространяться на действие императивных норм права страны места учреждения по вопросам, которые регулируются личным законом юридического лица (перечень содержится в п. 2 ст. 1202 ГК РФ).
Необходимо, например, учитывать, что в силу ст. 96, 98 ГК РФ, п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 11 закона об АО статус и деятельность любого российского АО, права и обязанности акционеров российского юридического лица регулируются исключительно нормами российского законодательства и учредительными документами лица. Соглашения акционеров между собой возможны только по вопросам, прямо определенным законом (ст. 98 ГК РФ, ст. 9 Закона). Заключенные акционерами соглашения не могут нарушать законодательство страны и учредительные документы Общества.
Включение условий, к которым согласовано применение иностранного права, но затрагивающих императивные нормы российского права, может повлечь признание соглашения недействительным как противоречащим российскому публичному порядку (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 по делу N А75-3725-Г/04-860/2005).
Если стороны не избирают применимое право, в отношении корпоративных договоров применяется право страны учреждения юридического лица (личный закон) (п. 1 ст. 1202 ГК РФ).
Определение права, применимого к смешанным договорам
В соответствии с п. 3 ст. 421 ГК, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по такому договору применяются в частях правила о соответствующих договорах.
Закон позволяет определять право, подлежащее применению, отдельно в отношении каждого элемента смешанного договора, если это вытекает из закона, условий или существа договора либо из совокупности обстоятельств дела (п. 10 ст. 1211 ГК РФ).
Если отсутствует соглашение или установление закона, к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан. Однако определение страны, наиболее тесно связанной с таким договором, может быть затруднительным вследствие возможных проблем с установлением «решающего исполнителя».
Таким образом, закон устанавливает следующий порядок определения применимого права:
1. Автономия воли сторон на основании соглашения о применимом праве;
2. Применимое право к договору в целом;
3. Применение права разных стран к соответствующим частям договора, если это вытекает из его условий (существа) (на основании п. 4 ст. 1210 ГК РФ).
Например, Заказчик (чешское юл) по договору строительного подряда и Подрядчик (российское юл) включили в контракт раздел о страховании обоюдных предпринимательских рисков у Страховщика (словацкое юл) с обязательным применением законов о страховании Словакии, корпоративных Правил страхования Страховщика. В случае споров о страховых выплатах суду РФ надлежит руководствоваться словацким правом.
Определение применимого права в случаях, когда стороны договора не сделали выбор
Согласно общей презумпции, если стороны договора не определили, какое право применяется к их отношениям, то применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).
Наиболее тесно связанной с договором считается право страны места жительства или основного места деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, на момент заключения договора (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).
В п. 2 ст. 1211 ГК РФ для разных видов договоров установлена такая сторона, например, продавец в договоре купли-продажи, арендодатель в договоре аренды.
Специально урегулировано правило о коммерческой концессии, где наиболее тесно связанной с договором будет считаться страна, на территории которой пользователю разрешено использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Если такое использование разрешено одновременно на территории нескольких стран, наиболее тесно связанной с договором будет страна места жительства или основного места деятельности правообладателя (п. 6 ст. 1211 ГК РФ).
Дата добавления: 2016-01-04; просмотров: 28; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!