Цели финансового мониторинга.
Реализация субъектно-объектных связей через систему информационных, контрольных и правоохранительных процедур предполагает достижение определенных целей. Как известно, цель является очень важной структурной характеристикой деятельности, ибо так или иначе определяет все другие ее категории: объект, средства, содержание, результат деятельности.
Методологически неверно выделять в качестве цели финансового мониторинга противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, так как в этом случае можно говорить о подмене понятий "средство" и "цель", потому что противодействие отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма тождественно совокупности процедур, осуществляемых в рамках функционирования финансового мониторинга и правоохранительной системы как подсистем национальной системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Необходимо выделять цели деятельности подсистемы финансового мониторинга и правоохранительной системы. В то время как целями функционирования правоохранительной системы выступает предупреждение, выявление и пресечение преступлений в сфере легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, главной целью финансового мониторинга, по мнению В.А. Зубкова и С.К. Осипова, выступает предотвращение использования финансовой системы (национальной и международной) для отмывания денег и финансирования терроризма, что соответствует международно-правовой практике, в частности целям Директив Европейского союза в области ПОД/ФТ (Directive on the prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering or terrorist financing). На аналогичную цель финансового мониторинга указал в декабре 1998 г. и Базельский комитет, выпуская Рекомендации по предотвращению использования банковской системы в целях отмывания преступных доходов (Prevention of criminal use of the banking system for the purpose of money laundering).
|
|
|
Для исключения возможности рассмотрения данных целей как синонимичных категорий следует подчеркнуть, что если деятельность государства прежде всего направлена на предотвращение использования финансовой системы государства для противоправной деятельности, то для хозяйствующих субъектов - агентов финансового мониторинга наряду с указанной целью не менее важно минимизировать риски вовлеченности в противоправную деятельность, в связи с чем данные категории следует рассматривать не как синонимичные, а как взаимодополняющие, обеспечивающие гармонизацию публичных и частных целей.
Следовательно, цели финансового мониторинга заключаются в предотвращении использования финансовой системы для легализации преступных доходов и финансирования терроризма (публичный аспект) и минимизации риска причастности агентов финансового мониторинга к легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма (частный аспект).
|
|
|
Цель финансового мониторинга, в свою очередь, определяет значение финансового мониторинга для национальной экономики, в том числе для финансовой деятельности государства, которое выражается прежде всего в негативных последствиях отмывания доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма для данных экономико-правовых категорий.
Таким образом, финансовый мониторинг можно определить как систему информационных, контрольных и правоохранительных правовых процедур, осуществляемых органами и агентами финансового мониторинга и направленных на недопущение преступных доходов в национальную экономику Российской Федерации и предотвращение использования агентов финансового мониторинга для отмывания преступных доходов и финансирования терроризма.
§ 2.2. Финансовый мониторинг как вид финансового контроля
|
|
|
Несмотря на то, что финансовый мониторинг как правовое и экономическое явление в российском государстве возникло сравнительно недавно, определение его места в системе отраслей права - немаловажная задача.
Общественные отношения, возникающие в сфере финансового мониторинга, необходимо рассматривать прежде всего в рамках финансово-правового поля по нескольким причинам.
Во-первых, под определение финансового мониторинга подпадают общественные отношения, одним из субъектов которых является уполномоченный орган государства либо иной субъект, выполняющий публичную функцию, наделенный в силу закона полномочиями давать указания другому субъекту.
В настоящий момент такими уполномоченными органами государства в сфере финансового мониторинга выступают Росфинмониторинг и надзорные органы, осуществляющие надзорные функции в отношении ряда агентов финансового мониторинга. К уполномоченным организациям, выполняющим делегированные публично-правовые функции, следует также отнести агентов финансового мониторинга.
Во-вторых, методом правового регулирования отношений в сфере финансового мониторинга выступает императивный метод, устанавливающий вертикальные правоотношения между 1) Росфинмониторингом и надзорными органами, что имеет место в установлении обязанности Банка России согласовывать правовые акты в сфере финансового мониторинга с Росфинмониторингом, 2) Росфинмониторингом и надзорными органами, с одной стороны, и агентами финансового мониторинга, с другой стороны, 3) агентами финансового мониторинга и их клиентами при выполнении функции в сфере финансового мониторинга. Так, в определенных законом случаях правом давать указания и проводить контролирующие действия наделены агенты финансового мониторинга, например при идентификации клиентов, представителей клиента, их выгодоприобретателей, бенефициарных владельцев.
|
|
|
В-третьих, финансовый мониторинг хотя и опосредованно, но связан с деятельностью государственных органов по аккумулированию, распределению и использованию централизованных фондов денежных средств, которая, в свою очередь, является предметом финансового права. Так, в ходе финансового мониторинга могут быть выявлены операции с денежными средствами или имуществом, которые получены в результате незаконного использования централизованных фондов денежных средств государства или муниципального образования.
В-четвертых, финансовый мониторинг, как и в случае с финансовой деятельностью государства, направлен на реализацию функций и задач государства и муниципальных образований, к которым следует отнести обеспечение экономической безопасности государства. Одной из составляющих экономической безопасности государства является недопущение преступных доходов в финансовую систему Российской Федерации и предотвращение использования данной системы для легализации (отмывания) преступных доходов и финансирования терроризма.
И наконец, финансовые отношения являются динамической категорией. В этой связи должно развиваться и финансовое право путем расширения сферы отношений, являющихся предметом регулирования финансового права.
На возможность отнесения отношений в сфере финансового мониторинга к предмету регулирования финансового права указывает и тот факт, что отнести данные отношения к предмету правового регулирования других отраслей права весьма затруднительно из-за несоответствия предмета и метода правового регулирования, субъектного состава.
При определении места финансового мониторинга в системе финансового права можно говорить о новом виде финансового контроля, что следует из определения финансового контроля как деятельности уполномоченных государством органов и организаций за соблюдением законности в процессе собирания, распределения, перераспределения и использования денежных фондов государства и муниципальных образований в целях осуществления эффективной государственной политики в обществе для обеспечения прав и свобод граждан.
В рамках финансового контроля финансовый мониторинг может рассматриваться как государственный финансовый контроль, так и негосударственный (внутрихозяйственный или внутрикорпоративный) контроль, осуществляемый непосредственно агентом финансового мониторинга.
Этой позиции придерживается и законодатель, который относит обязательный контроль к функции Росфинмониторинга. Так, обязательный контроль нормативно определяется как совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации (государственный финансовый контроль).
В свою очередь, агенты финансового мониторинга осуществляют внутренний контроль, который выражается в выявлении операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, которые связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма (внутрихозяйственный финансовый контроль).
В рамках государственного финансового контроля Росфинмониторинг ставит на учет организации, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, собирает и анализирует информацию об операциях с денежными средствами и иным имуществом, направляет данную информацию в правоохранительные органы при наличии достаточных оснований полагать, что эти операции связаны с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма, а надзорные органы проводят проверку соблюдения агентами финансового мониторинга законодательства в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
В рамках внутрикорпоративного финансового контроля (внутрихозяйственного финансового мониторинга) агенты финансового мониторинга проводят комплекс процедур, направленных на противодействие легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма и исключение вовлеченности данного агента финансового мониторинга в легализацию преступных доходов или финансирование террористической деятельности.
Своеобразие финансового мониторинга заключается в том, что, осуществляя внутренний финансовый контроль, агент финансового мониторинга одновременно проводит и государственный финансовый контроль, иными словами, выполняет агентские функции по государственному финансовому контролю.
Агент финансового мониторинга выявляет операции, подлежащие обязательному контролю (обязательный мониторинг), и необычные операции (факультативный мониторинг).
К процедурам, осуществляемым агентами финансового мониторинга в рамках государственного финансового контроля, относятся:
- идентификация клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев клиентов;
- мониторинг и выявление операций и сделок, подлежащих обязательному контролю (обязательный мониторинг);
- мониторинг и выявление необычных операций и сделок (факультативный мониторинг);
- направление информации в подразделение финансового мониторинга;
- отказ от заключения договоров банковского счета (вклада), а также отказ в выполнении распоряжения клиента о выполнении операции;
- проверка информации о клиенте или операции клиента для подтверждения обоснованности или подтверждения подозрений об осуществлении клиентом легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма;
- осуществление процедур по противодействию финансированию терроризма и экстремистской деятельности, в том числе приостановление операций с денежными средствами или иным имуществом; замораживание (блокирование) денежных средств и иного имущества;
- документальное фиксирование и хранение информации об операциях, подлежащих обязательному и факультативному мониторингу;
- подготовка и обучение кадров;
- предоставление информации по запросам Росфинмониторинга;
- обеспечение конфиденциальности процедур, принимаемых агентом финансового мониторинга.
При проведении процедур финансового мониторинга также условно можно выделить предварительный, текущий и последующий финансовый мониторинг.
Так, предварительный финансовый мониторинг имеет место на стадии идентификации клиента и его представителя, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев клиента, когда агент финансового мониторинга проводит сбор и проверку информации о нем на предмет возможной причастности клиента, его представителя, выгодоприобретателя, бенефициарного владельца к отмыванию преступных доходов или финансированию терроризма.
Текущий финансовый мониторинг проводится при осуществлении обязательного и факультативного мониторинга, когда агент финансового мониторинга сравнивает критерии и признаки операций и сделок, предусмотренных финансовым законодательством и внутренними правилами агента финансового мониторинга, с операциями и сделками, проводимыми клиентами.
И наконец, последующий финансовый мониторинг - это действия, направленные на перепроверку операций, проведенных клиентом на предмет выявления операций и сделок, которые не были обнаружены на этапе текущего финансового мониторинга.
Таким образом, финансовый мониторинг можно рассматривать как вид государственного и внутрихозяйственного финансового контроля, осуществляемого агентами и органами финансового мониторинга в целях недопущения преступных доходов в национальную экономику Российской Федерации и предотвращения использования субъектов финансового мониторинга для отмывания преступных доходов и финансирования терроризма.
§ 2.3. Принципы финансового мониторинга
В общей теории права под принципами права принято понимать отправные положения (правила), непосредственно входящие в его содержание, которые представлены в праве в качестве нормативно закрепленных основных идей, определенных в виде норм-принципов, реально выраженных в правовых нормах.
Финансовому мониторингу присущи те же принципы, на которых строится вся правовая система Российской Федерации и которые законодательно закреплены в Конституции РФ и иных нормативно-правовых актах, в том числе принцип законности, гласности и федерализма.
В настоящее время в Концепции национальной системы противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма закреплены следующие принципы осуществления государственной политики в рассматриваемой сфере:
- сохранение преемственности в развитии национальной системы и революционного характера этого процесса;
- повышение эффективности противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
- обеспечение неотвратимости ответственности за правонарушения, связанные с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;
- учет положений международных договоров, стандартов и рекомендаций международных организаций в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, соответствующих национальным интересам и правовой системе Российской Федерации;
- формирование и развитие нормативно-правовой базы в этой сфере с использованием положений преимущественно гражданского, банковского и валютного права;
- информирование общественности о порядке проведения операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, и о планируемых изменениях этого порядка в целях усиления противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
- единство нормативно-правовой базы, режима и методов регулирования в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Как вид финансового контроля финансовый мониторинг основывается и на ряде принципов, присущих контрольной деятельности. В частности, к принципам финансового мониторинга возможно отнести принципы, изложенные в Лимской декларации руководящих принципов контроля (принята IX Конгрессом Международной организации высших контрольных органов (ИНТОСАИ) в 1977 г.).
Независимость контроля должна быть обеспечена прежде всего финансовой самостоятельностью данного органа. В административной сфере независимость Росфинмониторинга обеспечивает его подотчетность высшему исполнительному органу государства - Правительству Российской Федерации.
Объективность подразумевает неукоснительное соблюдение представителями контрольных подразделений Росфинмониторинга и надзорных органов действующего российского финансового законодательства в сфере финансового мониторинга.
Компетентность предполагает высокий профессиональный уровень работы контролеров на основе строго установленных стандартов и норм права.
К указанным выше принципам также следует отнести следующие принципы, носящие прикладной характер: результативность, четкость и логичность предъявляемых контролерами требований, неподкупность субъектов контроля, обоснованность и доказательность информации, приведенной в актах проверок и ревизий, превентивность, презумпция невиновности подозреваемых в правонарушениях, согласованность действий контролирующих органов.
Вместе с тем, помимо указанных принципов, следует выделить принципы, присущие непосредственно финансовому мониторингу как виду финансового контроля.
Во-первых, принцип многоуровневости предполагает многоуровневую систему финансового мониторинга, что выражается в осуществлении контрольных мероприятий как органами, так и агентами финансового мониторинга.
Во-вторых, принцип конфиденциальности, который выражается в запрете на информирование клиентов и иных лиц о процедурах по противодействию легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма.
В-третьих, принцип запрета участия любого агента финансового мониторинга в легализации доходов, полученных преступным путем, и финансировании терроризма.
В-четвертых, не менее важным является принцип толкования всех неустранимых сомнений, противоречий и неясности актов законодательства о финансовом мониторинге в пользу агента финансового мониторинга.
Также возможно выделить принципы финансового мониторинга и на уровне деятельности отдельного агента финансового мониторинга.
Принцип всеобщности предполагает участие всех сотрудников агента финансового мониторинга в противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Принцип постоянного мониторинга предполагает беспрерывный процесс осуществления процедур, направленных на противодействие отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма.
Принцип персональной ответственности выражается в наложении ответственности на каждого сотрудника агента финансового мониторинга за выполнение закрепленных за ним функций в сфере финансового мониторинга.
Принцип конфиденциальности применительно к агентам финансового мониторинга находит свое отражение в неукоснительном соблюдении всеми сотрудниками агента финансового мониторинга конфиденциальности полученной в процессе работы информации.
Принцип многоуровневой системы выражается в построении многоуровневой системы контроля в агенте финансового мониторинга, направленной на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
И наконец, принцип риск-ориентированного подхода (risk based approach) в системе финансового мониторинга предполагает управление риском легализации (отмывания) преступных доходов и финансирования терроризма с учетом уровня риска и имеющегося количества финансовых, операционных и кадровых ресурсов агента финансового мониторинга для минимизации существующего риска. Ряд авторов определяют риск-ориентированный подход как способ организации управления наиболее существенными рисками с учетом ограниченных ресурсов. При этом количество используемых агентом финансового мониторинга ресурсов прямо пропорционально зависит от уровня риска в рамках осуществления процедур финансового мониторинга. Чем выше риск, тем большее количество ресурсов используется агентом финансового мониторинга для его минимизации.
§ 2.4. Социально-экономическое и политическое значение
финансового мониторинга
Значение финансового мониторинга выражается прежде всего в тех негативных последствиях, которые несет отмывание преступных доходов и финансирование терроризма.
Государственный аспект. Легализация (отмывание) преступных доходов угрожает национальной безопасности государства, так как привлекает в страну преступные элементы, повышает уровень преступности и как итог - заставляет государство увеличивать расходы на содержание правоохранительных органов. Таким образом, создание финансового фундамента для преступной деятельности, бесспорно, влечет рост государственных расходов на финансирование правоохранительной системы, что, как правило, негативно отражается на финансировании государством инвестиционных проектов или капитальных расходов, влечет замедление роста ВВП, бюджетный дефицит.
Отмывание преступных доходов и финансирование терроризма особо губительны для стран третьего мира, так как фактически они становятся предпосылками для вооруженных переворотов, коррупции и установления зависимости легитимных органов власти от немногочисленных преступных группировок внутри страны.
Экономический аспект. Угрозой экономической безопасности можно считать вливание большого размера незаконных (неучтенных) преступных доходов. "Грязные инвестиции" способны подорвать национальную экономику любого государства, так как невозможно выявить и предвидеть поведение лиц, занимающихся отмыванием денежных средств или иного имущества.
Как правило, непредсказуемое поведение "отмывателей" на финансовых рынках влечет резкие и значительные колебания спроса на финансовые ресурсы, изменения курсовых и процентных ставок, а значит, и возможные ошибки в финансовой политике государственных финансовых органов власти, оценивающих рынки капитала, что может привести к возникновению финансовых затруднений не только у государства, но и у хозяйствующих субъектов, вплоть до банкротства последних.
В экономическом плане немецкий ученый Иоахим Кэцлер в качестве негативного последствия отмывания преступных доходов выделяет также риск создания "параллельных обществ". Преступные сообщества и компании, систематически осуществляющие уход от налогообложения и пользующиеся плодами своей деятельности, могут на равных соревноваться с законопослушными компаниями и в этом смысле "загрязняют" легальную экономику <39>.
Все вышесказанное применимо и к финансированию терроризма. Подчеркнем, что в отличие от легализации преступных доходов на макроэкономическом уровне финансирование терроризма прежде всего угрожает национальной безопасности государства и его суверенитету.
Помимо макроэкономических вопросов, не менее важными являются микроэкономические, так как легализация преступных доходов и финансирование терроризма оказывают негативное влияние и на каждого из хозяйствующих субъектов.
На уровне отдельного агента финансового мониторинга легализация преступных доходов играет роль "вируса", которым может "заразиться" любая организация, принявшая на обслуживание (оказывающая услуги) неблагонадежного клиента.
Информация о причастности к отмыванию преступных доходов или финансированию терроризма неминуемо негативно скажется на деловой репутации, а значит, и на развитии коммерческой/некоммерческой деятельности компании. В большей части это касается кредитных организаций и других финансовых институтов: обнародование подобных фактов всегда влечет возникновение репутационных рисков, влекущих за собой разрыв финансовых связей, отток клиентов из организации, даже косвенно связанной с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма.
Легализация преступных доходов или финансирование терроризма могут иметь место не только при принятии на обслуживание подобного рода клиента, но и при заключении различных сделок, например сделок купли-продажи ценных бумаг, купли-продажи валют с контрагентами, которые впоследствии будут обвинены в легализации преступных доходов или финансировании терроризма.
Социальный аспект. К социальным последствиям отмывания преступных доходов можно отнести продолжающееся расслоение между богатыми и бедными. Не следует понимать данное положение как утверждение о том, что все богатства нажиты нечестным путем, однако предполагается, что преступные доходы аккумулируются в узком кругу лиц, обладающих достаточно большими состояниями.
Отмывание преступных доходов негативно влияет и на рядовых граждан. Таким примером может служить создание финансовых пирамид, при крахе которых инвесторы не могут обратить взыскание на имущество компании - инициатора финансовых пирамид. Именно легализация подобного рода доходов через различного рода схемы дает возможность финансовым мошенникам исключить конфискацию имущества, которое могло бы быть направленным на возмещение ущерба обманутым вкладчикам и инвесторам.
Международно-политический аспект. Политическое значение противодействия легализации преступных доходов проявляется прежде всего в том, что в настоящее время вопросы отмывания преступных доходов и финансирования терроризма стали глобальными проблемами. Как отмечает Питер Лилли, "ежегодный объем отмытых во всем мире денег составляет 1,5 триллиона долларов" <40>.
Проблемы борьбы с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма постоянно обсуждаются на международном уровне. Противодействием отмыванию преступных доходов занимаются несколько международных организаций, в том числе и ФАТФ, ЕАГ, Интерпол, группа финансовой разведки "Эгмонт".
Вместе с тем реализация мер по ПОД/ФТ может быть достаточно мощным инструментом политического и (или) экономического давления на одно или несколько государств и территорий. Так, например, включение любого из государств в Перечень несотрудничающих стран и территорий ФАТФ (НССТ) - список государств, не противодействующих легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, автоматически влечет усиление мер в отношении клиентов, зарегистрированных в данных юрисдикциях, ограничение присутствия иностранных организаций в данном регионе и, как следствие, сокращение международных торговых отношений и притока инвестиций. Подобного рода меры могут поставить под удар дальнейшее экономическое развитие практически любого государства, особенно развивающихся стран.
Таким образом, отмывание преступных доходов и финансирование терроризма оказывают негативное влияние на все аспекты жизнедеятельности общества и государства. В этой связи финансовый мониторинг направлен на предотвращение, выявление и пресечение любых действий, которые могут быть связаны с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма.
Дата добавления: 2021-06-02; просмотров: 586; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!