Глава 4. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры 17 страница
Земельные участки могут приобретаться для строительства на них зданий и сооружений либо вместе с расположенными на них строениями. Деятельность же по использованию всех этих объектов в качестве источника постоянного дохода, например, путем систематической сдачи в аренду относится к предпринимательской и несовместима со статусом адвокатской палаты.
Адвокатская палата на уровне закона не ограничена в праве инвестировать свободные денежные средства в доходные ценные бумаги (акции, облигации, инвестиционные паи и другие). Однако риск таких вложений (представляющих собой спекуляции на фондовом рынке, близкие по легальному статусу к предпринимательской деятельности) обычно несовместим с природой финансирования доходов и расходов адвокатской палаты. Следовательно, данное обстоятельство должно быть отражено во внутренних актах органов адвокатского сообщества, в том числе адвокатской палаты, которые могут либо существенно ограничивать такие операции, либо даже запрещать их.
В соответствии с подп. 10 п. 2 ст. 30 комментируемого Закона собрание (конференция) вправе создавать целевые фонды палаты. Например, может быть создан целевой фонд, из которого выплачивается дополнительное вознаграждение адвокатам, участвующим в уголовных делах в порядке ст. 51 УПК РФ или оказывающим бесплатную юридическую помощь гражданам по ходатайствам Минюста России, учреждений ГУИНа, правозащитных организаций. Такой фонд формируется за счет повышенных отчислений от адвокатов, не осуществляющих защиту по назначению.
|
|
|
Адвокатская палата отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание (ст. 25 Федерального закона "О некоммерческих организациях"),
1.1. Имущество адвокатской палаты формируется из трех источников:
а) отчислений, направляемых адвокатами на общие нужды адвокатской палаты;
б) грантов, поступающих от физических и юридических лиц;
в) благотворительной помощи, поступающей от физических и юридических лиц
Норма ч. 1 комментируемой статьи предусматривает перечень источников финансирования затрат на "формирование" имущества, или, в терминологии Гражданского кодекса, "источников формирования" имущества (ст. 113, 114 ГК РФ). Закон не уточняет, что следует понимать под термином "формирование", но логическое толкование вариантов его использования в других нормативных актах приводит к выводу о том, что обычно с точки зрения догмы гражданского права он обозначает приобретение права собственности на денежные средства и другое имущество и обособление части денежных средств и другого имущества юридического лица с установлением для них особого правового режима (формирование фондов юридического лица).
|
|
|
Ни один из этих "источников" сам собой имуществом адвокатской палаты не является. Не относятся они и к числу оснований возникновения права собственности адвокатской палаты, поскольку представляют собой имущество (почти исключительно денежные средства) других лиц, передаваемых либо во исполнение обязанностей перед палатой (отчисления на общие нужды), либо для использования с определенной целью (гранты, благотворительная помощь).
Смысл нормы заключается в том, чтобы, во-первых, ограничить возможности адвокатской палаты в распоряжении имеющимися у нее денежными средствами, идущими на приобретение имущества в зависимости от оснований получения денежных средств, и, во-вторых, организовать учет поступающих денежных средств по источникам их поступления. Лишь при таких условиях можно обеспечить расход денежных средств, полученных только из указанных источников, на имущество, приобретаемое адвокатской палатой.
В литературе высказано мнение о том, что состав источников формирования имущества адвокатской палаты на самом деле шире указанного в комментируемой статье за счет того, что на деятельность адвокатской палаты должна распространяться ст. 26 Федерального закона "О некоммерческих организациях", закрепляющая перечень источников формирования имущества некоммерческой организации. В частности, утверждается, что имущество адвокатской палаты может формироваться из:
|
|
|
а) регулярных и единовременных поступлений от адвокатов на содержание адвокатской палаты;
б) добровольных имущественных взносов и пожертвований;
в) других не запрещенных законом поступлений*(434).
С таким мнением трудно согласиться, поскольку оно не подтверждается содержанием комментируемой статьи, устанавливающей исчерпывающий перечень источников формирования имущества адвокатской палаты. Специальный характер правоспособности такой некоммерческой организации, как адвокатская палата, позволяет утверждать, что отсутствие в комментируемой статье указаний на иные источники средств, которые могут использоваться для приобретения адвокатской палатой имущества, следует считать не пробелом, обычным, если речь идет о коммерческих юридических лицах, а квалифицированным умолчанием*(435). Наконец, общий принцип lex specialis derogat generali заставляет признать данную точку зрения несостоятельной. В противном случае комментируемая статья вообще не имела бы особого смысла, будучи сведена к роли формального уточнения ст. 26 Федерального закона "О некоммерческих организациях" (технически, кстати, всегда требующего отсылки в тексте уточняющей нормы), а между тем она носит явно выраженный характер специальной редукции этой общей нормы.
|
|
|
Адвокаты не отвечают по обязательствам адвокатской палаты, а адвокатская палата не отвечает по обязательствам адвокатов. Адвокатская палата подлежит государственной регистрации, которая осуществляется на основании решения учредительного собрания (конференции) адвокатов и в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. На территории субъекта Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов РФ. Образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не допускается (п. 8 ст. 29 Закона). Федеральным законом от 20.12.2004 г. N 163-ФЗ внесено немало изменений в правовой статус адвокатских палат. Статья 29 дополнена пунктом 7.1 следующего содержания: "Адвокатская палата не подлежит реорганизации. Ликвидация адвокатской палаты субъекта Российской Федерации может быть осуществлена на основании федерального конституционного закона об образовании в составе Российской Федерации нового субъекта в порядке, который устанавливается федеральным законом".
Первая существенная новелла касается того, что адвокатская палата не подлежит реорганизации. Однако, согласно ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация любого юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда*(436).
Следует особо отметить, что механическое применение к адвокатским палатам положений ГК РФ о реорганизации и ликвидации юридических лиц как субъектов гражданского оборота невозможно, поскольку палаты являются, по сути, публичными юридическими лицами, а значит - имеют свои особенности ликвидации. Согласно п. 7.1 ст. 29 Закона об адвокатуре адвокатская палата не подлежит реорганизации. Ликвидация адвокатской палаты субъекта РФ может быть осуществлена на основании федерального конституционного закона об образовании в составе России нового субъекта в порядке, который устанавливается федеральным законом (п. 7.1 введен Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. N 163-ФЗ). Как любое юридическое лицо, адвокатская палата имеет свои органы управления, через которые оно приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.
Правовая природа адвокатской палаты имеет свою - особенную - специфику, которая определена в Законе как коллективное адвокатское объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, т.е. адвокатская палата является профессиональной ассоциацией адвокатов субъекта РФ. Адвокатские палаты субъектов Федерации имеют отличия от организаций, создаваемых в соответствии с законодательством об общественных объединениях. Они различаются по целям, функциям, и субъектному составу*(437). В соответствии с Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН в августе 1990 г., адвокатам самим (без вмешательства государства) должно быть предоставлено право формировать самоуправляемые ассоциации для представительства их интересов, постоянной учебы, переподготовки и поддержания их профессионального уровня. Исполнительные органы профессиональных ассоциаций адвокатов избираются их членами и осуществляют свои функции без внешнего вмешательства.
Адвокатские палаты играют жизненно важную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, защищают своих членов от преследований и необоснованных ограничений и вмешательств в осуществляемую деятельность. На 2-ом Всероссийском съезде адвокатов мнения по поводу защиты адвокатскими палатами своих членов разделились. Одни выступающие говорили о недостаточных усилиях в этом вопросе со стороны адвокатских палат. Совершенно в другом ракурсе прозвучало выступление о том, что нарушая профессиональные права адвокатов госорганы фактически нарушают права граждан на квалифицированную юридическую помощь.
Международные Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов, принятые на конференции МАЮ в сентябре 1990 г. в г. Нью-Йорке, устанавливают, что в каждом регионе должно быть образовано не менее одной независимой самоуправляемой ассоциации юристов, признанной действующим законодательством, чей исполнительный орган должен быть свободно избран всеми членами без какого-либо вмешательства других органов и лиц. Это положение должно осуществляться независимо от права создавать или вступать, помимо того, в другие профессиональные ассоциации адвокатов и юристов.
Закон об адвокатуре устанавливает основные функциями адвокатской палаты. Сравним функции адвокатской палаты с функциями такой же некоммерческой организации - нотариальной палаты. Ее функции определены ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате: "Нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности". Таким образом, из сравнения функций палат видно, что у нотариальной палаты предусмотрены в основном представительские функции и защита интересов нотариусов. В адвокатской же палате представительство и защита интересов адвокатов стоят после обязанностей по непосредственной организации адвокатской деятельности. Это должным образом показывает расстановку акцентов в деятельности адвокатской палаты, приоритет ее целей и задач.
Законом предусмотрено, что адвокатская палата является некоммерческой организацией и она не вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Между тем такой же орган - нотариальная палата, являясь также некоммерческой организацией, в соответствии со ст. 24 Основ наделена правом "осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач".
Подобное законодательное установление значительно облегчило нотариусам бремя содержания своего органа, что могло бы быть достаточно веским аргументом при внесении изменений в Закон об адвокатуре. Однако законодатель применил неравенство подходов к аналогичным ситуациям. Часть 10 ст. 29 запрещает адвокатским палатам два вида деятельности: адвокатскую от собственного имени и предпринимательскую. Первый запрет связан с тем, что палата не входит в число субъектов адвокатской деятельности, а является звеном управления. Второй требует переосмысления в соответствии с новыми условиями функционирования адвокатуры.
Подробнее следует остановиться на отношении высших судов России к правовому статусу и полномочиям Федеральной палаты адвокатов РФ и, как следствие, статусу адвокатских палат субъектов РФ.
8 февраля 2011 г. было вынесено определение Конституционного Суда РФ N 192-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 2 статьи 35 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Суть дела в следующем.
Федеральная палата адвокатов Российской Федерации в своей жалобе в Конституционный Суд Российской Федерации оспаривает конституционность пункта 2 статьи 35 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", согласно которому Федеральная палата адвокатов как орган адвокатского самоуправления в Российской Федерации создается в целях представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, координации деятельности адвокатских палат, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи; Федеральная палата адвокатов является организацией, уполномоченной на представление интересов адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации в отношениях с федеральными органами государственной власти при решении вопросов, затрагивающих интересы адвокатского сообщества, в том числе вопросов, связанных с выделением средств федерального бюджета на оплату труда адвокатов, участвующих в уголовном судопроизводстве в качестве защитников по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда.
Оспариваемые законоположения в смысле, придаваемом им правоприменительной практикой, нарушают права адвокатов, гарантированные статьями 30 (часть 1) и 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации, поскольку лишают Федеральную палату адвокатов Российской Федерации права представлять их интересы в суде. Как следует из жалобы и приложенных к ней материалов, Федеральная палата адвокатов Российской Федерации обратилась от имени адвокатов Российской Федерации в Верховный Суд Российской Федерации с заявлением о признании недействующими пунктов 1 и 3 постановления Правительства Российской Федерации от 4 июля 2003 г. N 400*(438) "О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда". Определением от 9 сентября 2008 г. судья Верховного Суда Российской Федерации в принятии заявления отказал со ссылкой на то, что в соответствии с частью второй статьи 4 и частью первой статьи 46 ГПК РФ организация вправе обратиться в суд в защиту прав, свобод и законных интересов другого лица или неопределенного круга лиц в случаях, предусмотренных данным Кодексом, другими федеральными законами, которыми такое право Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации не предусмотрено. Кассационная коллегия Верховного Суда Российской Федерации оставила это определение без изменения. В передаче надзорной жалобы в Президиум Верховного Суда Российской Федерации заявителю также отказано.
Согласно статье 30 (часть 1) Конституции Российской Федерации каждый имеет право на объединение, в том числе для защиты своих интересов, а статьей 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Названные конституционные положения не исключают в случаях, предусмотренных законом, возможность защиты интересов лиц посредством обращения в суд образуемых ими объединений, но при этом не обязывают федерального законодателя предоставлять любому объединению право обращения в суд в защиту интересов его участников, а равно право их процессуального представительства. Отсутствие у того или иного объединения таких процессуальных прав не умаляет право каждого обратиться в суд самостоятельно.
Более сложен вопрос о том, может ли адвокатская палата иметь иные доходы, помимо тех, что указаны в комментируемой статье в качестве источников формирования ее имущества. Дело в том, что денежные средства на банковских счетах адвокатской палаты также, и даже в первую очередь, являются ее имуществом. Буквальный смысл нормы поэтому позволяет распространить устанавливаемое ею ограничение и на имеющиеся у адвокатской палаты денежные средства. Иными словами, в этом случае ей запрещалось бы иметь какие бы то ни было источники финансирования своей деятельности, кроме тех, что указаны выше. Однако это означало бы, что ей было бы запрещено участвовать, например, в коммерческих юридических лицах и даже потребительских кооперативах, чья деятельность может быть связана с предоставлением услуг членам адвокатской палаты, а также получать доходы от собственной разрешенной непредпринимательской деятельности. Иначе говоря, адвокатская палата все свои функции обязана была бы осуществлять на безвозмездных началах. Подобное общее ограничение по источникам финансирования деятельности нельзя признать обоснованным.
В литературе указывают в качестве примера, свидетельствующего о необходимости расширения легального перечня источников поступления денежных средств, на то, что, в частности, обязанности совета адвокатской палаты по организации информационного обеспечения адвокатов и обмена опытом работы между ними требуют издания различного рода пособий, информационных бюллетеней и справочников, сборников судебных речей, выпуска периодических изданий. Для этого адвокатская палата должна заниматься издательской деятельностью*(439). Думается, что пример этот не вполне удачен, поскольку в этой части затраты адвокатской палаты в значительной мере могут претендовать на статус иных затрат в составе тех, что идут на общие нужды федеральной палаты. Организация же издательской деятельности, выходящей за пределы внутренних потребностей адвокатского сообщества по получению оперативной информации служебного характера, теоретически может финансироваться и за счет реализации издательской продукции. Однако в этом случае встает вопрос о налоговом режиме такой деятельности, который может сделать ее трудно реализуемой. В случае же признания ее предпринимательской для получения доходов и вовсе не остается места.
В то же время источником формирования имущества адвокатской палаты не может быть адвокатская или предпринимательская деятельность, поскольку п. 10 ст. 29 комментируемого Закона адвокатской палате запрещено осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью.
1.2. Отчисления на общие нужды представляют собой установленный законом порядок прекращения права собственности на имущество у одного лица (адвоката) в силу акта отчуждения и возникновение тождественного права на это имущество у другого лица (адвокатской палаты). Юридическая природа отчислений на общие нужды в адвокатской палате аналогична юридической природе регулярных поступлений участников некоммерческой организации. Адвокатская палата является юридическим лицом корпоративного типа. Обязанность уплаты специальных взносов, к каковым относятся и отчисления на общие нужды, основана на членстве в адвокатской палате.
Основанием возникновения права собственности на денежные средства, переданные в порядке отчислений, служит не договор, а иная сделка по отчуждению имущества (ч. 2 ст. 218 ГК РФ), которая представляет собой поручение перечислять обусловленную денежную сумму в порядке отчисления на общие нужды.
1.3. Грант (англ. grant) представляет собой вид прямой единовременной субсидии (денежного либо натурального пособия), предоставляемой (чаще всего присуждаемой по результатом открытого конкурса либо специального отбора) организацией или частным лицом другой организации или частному лицу (как правило, в результате конкурсного отбора) для осуществления конкретных проектов в области науки, культуры, образования.
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 117; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!