Правоотношения, связанные с осуществлением прямых инвестиций.

К этой категории инвестиций можно отнести инвестиции в форме капитальных вложений, которые предусмотрены Федеральным законом "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".

Объектом инвестиций в этом случае является основной капитал получателя инвестиций, в том числе инвестиции на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих организаций, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

Данный вид инвестиций предполагает определенную долгосрочность, наличие взвешенной и обоснованной стратегии участия в органах управления организации.

Правоотношения, связанные с осуществлением венчурных инвестиций. Это вложение средств в капитал организаций, находящихся в стадии развития, а также занимающихся инновационным бизнесом, развитием новых технологий и производств. Данный вид инвестиций отличается наличием высоких рисков в части срочности и возвратности вложений, что в свою очередь окупается участием в создании передовых производств, высококонкурентного продукта и повышенной доходностью от данных инвестиций.

Участие в инвестировании венчурных проектов позволяет оказаться на передовых позициях наиболее привлекательных бизнес-направлений, участвовать в создании новых продуктов и технологий, что может давать в дальнейшем определенные конкурентные преимущества.

В настоящее время нет устоявшихся критериев отнесения инвестиций к венчурным, это понятие только формируется.

Правоотношения в области эмиссии ценных бумаг. Данное направление включает в себя операции по выпуску и размещению акций, а также облигаций, кредитных нот, нот участия в кредите, депозитарных расписок, иных ценных бумаг, в том числе векселей.

Большое количество российских компаний для привлечения дополнительного капитала и расширения производства используют продажу на рынке собственных ценных бумаг.

Близкими по природе являются правоотношения, связанные с секьюритизацией <1> активов, а именно выпуском ценных бумаг под обеспечение различных активов.

--------------------------------

<1> Секьюритизация представляет собой операции по рефинансированию имеющейся ссудной или иной дебиторской задолженности (поступающие в ее погашение денежные потоки) путем выпуска ценных бумаг (например, евробондов).

 

Правоотношения, связанные с приобретением, продажей и иными операциями с эмиссионными ценными бумагами. Эта сфера правоотношений регулируется прежде всего Законом о рынке ценных бумаг и представляет собой очень сложные и многообразные взаимоотношения, обусловленные высокой скоростью и технологичностью проведения сделок, большим количеством субъектов правоотношений, их профессиональной специализацией. Так, она включает в себя деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, порядок их взаимоотношений между собой, с инвесторами и их группами.

Правоотношения, связанные с привлечением финансовых ресурсов и процессом инвестирования в различные валютные ценности. Это арбитражные операции по купле-продаже иностранной валюты, некоторых иных валютных ценностей.

Правоотношения, связанные с инвестиционными операциями на срочном рынке, а именно купля-продажа фьючерсов (срочных контрактов), опционов, где базисным активом могут быть сырьевые товары, золото, валюта, иные финансовые и кредитные инструменты.

Операции на срочном рынке можно отнести к одному из способов хеджирования рисков инвестиционных процессов, способствующих снижению воздействия рисков на действующее производство.

По правовому содержанию фьючерсные и опционные сделки являются переуступкой определенной совокупности имущественных прав.

Инвестиции на срочном рынке - это важный инструмент для организаций реальных секторов экономики. При существенных колебаниях на международных товарных и финансовых рынках возникает необходимость защиты производства от ценовых скачков на сырье, комплектующие и др.

Предприниматели, стараясь уменьшить нестабильность в будущих ценах, инвестируют средства в покупку и продажу фьючерсов, особенно опционов, т.е. контрактов, которые обещают продать или купить товар или финансовый актив по цене, о которой договариваются в настоящий момент, с отсроченной по времени поставкой. Это позволяет эффективнее планировать действующий бизнес, лучше управлять внутренними финансами.

Данный вид инвестиций пригоден в основном для спекулятивных целей. Дилеры и спекулянты фактически не владеют физическим товаром и финансовыми активами, а продают и покупают контракты на тот или иной продукт в зависимости от конъюнктуры рынка и колебания цен.

Правоотношения, возникающие при осуществлении инвесторами коллективных инвестиций, к наиболее распространенным формам которых относятся общие фонды банковского управления (ОФБУ), паевые и акционерные инвестиционные фонды, страховые компании, негосударственные пенсионные фонды, кредитные, жилищные кооперативы, общества взаимного страхования.

Коллективное инвестирование заключается в консолидации средств отдельных инвесторов и передаче в управление квалифицированным управляющим, обладающим надлежащими знаниями и опытом. Данные формы инвестирования особенно приемлемы для мелких и средних инвесторов, не обладающих необходимой квалификацией, финансовыми ресурсами и соответствующими профессиональными навыками работы на финансовых рынках.

Наиболее распространенными формами коллективных инвестиций являются:

- акционерный инвестиционный фонд;

- паевой инвестиционный фонд;

- негосударственный пенсионный фонд.

Акционерный инвестиционный фонд, в соответствии с Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <1>, является открытым акционерным обществом, паевой инвестиционный фонд является имущественным комплексом.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.

 

Распорядителем средств фондов является управляющая компания. Имущество, принадлежащее инвестиционным фондам, должно учитываться в спецдепозитарии, который осуществляет непосредственный контроль за деятельностью управляющей компании.

Деятельность спецдепозитария и управляющей компании подлежит лицензированию. Достаточно жестко регламентируется как специализация инвестиционного фонда, так и состав и структура его активов в Приказе ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н "Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов" <1>.

--------------------------------

<1> БНА РФ. 2008. N 30.

 

Появление негосударственных пенсионных фондов в Российской Федерации было связано с реализацией в стране пенсионной реформы, что закреплено положениями Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" <1>. В соответствии с указанным Федеральным законом негосударственный пенсионный фонд представляет собой некоммерческую организацию, осуществляющую аккумулирование инвестиционных средств вкладчиками фонда для выплаты в дальнейшем, при достижении пенсионного возраста, негосударственной пенсии за счет пенсионных резервов фонда, находящихся в его собственности.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.

 

Негосударственные пенсионные фонды самостоятельно или по договору доверительного управления с управляющей компанией размещают сформированные таким образом средства пенсионных накоплений на финансовых рынках.

В целях соблюдения прав вкладчиков, участников и иных заинтересованных лиц негосударственного пенсионного фонда специальным депозитарием осуществляется контроль за правильностью распоряжения средствами пенсионных накоплений, а также делается обязательная независимая аудиторская проверка и актуарная оценка по итогам финансового года.

В участие в схемах коллективного инвестирования обычно вовлечены широкие массы инвесторов, в том числе физические лица.

Правоотношения, связанные с организацией специальных форм финансирования, таких как:

- синдицированное кредитование;

- субординированное кредитование;

- лизинг;

- факторинг;

- форфейтинг.

Синдицированное кредитование - это организация и осуществление финансирования крупных проектов путем консолидации средств нескольких инвесторов. Такими инвесторами могут быть банки, фонды, инвестиционные и финансовые компании при наличии организатора синдицированного кредита. Это способ и консолидировать значительные финансовые ресурсы, и нивелировать риски, в том числе риски снижения устойчивости участников синдиката.

Организация синдицированного рублевого кредитования является наиболее быстрым способом привлечения существенных объемов свободных денежных средств. Его организация занимает две-три недели.

Предоставление субординированного кредита - это строго регламентированная процедура по предоставлению кредита участниками кредитной организации самой кредитной организации. Регламентация касается сроков, порядка предоставления, оформления, что регулируется нормативными документами ЦБ РФ. Указанные кредиты предоставляются в целях повышения финансовой устойчивости кредитной организации в определенных случаях.

Правоотношения, связанные с куплей-продажей различных долговых инструментов, с операциями по реструктуризации дебиторской задолженности, прав требования по просроченным кредитам, иных долговых активов. Инвестор, приобретающий подобный специфичный актив, берет на себя риски, связанные с процедурой возврата задолженности, а значит, обязан иметь соответствующие знания и опыт.

Рынок данных активов постоянно расширяется вслед за расширением сферы кредитования, совершенствуются механизмы работы инвесторов в этом сегменте, что в целом очень положительно влияет на гибкость и адаптивность российской финансовой системы.

Правоотношения, связанные с процессом консолидации, реструктуризации, диверсификации инвестиционных активов (сделки М&А <1>), которые являются неотъемлемой частью всей инвестиционной деятельности.

--------------------------------

<1> Для обозначения экономических процессов укрупнения бизнеса и капитала, происходящих на макро- и микроэкономическом уровнях, применяется термин М&А (сокр. от англ. Mergers and Acquisitions - Слияния и поглощения).

 

Процессы, связанные с консолидацией бизнеса в общемировом значении, именуются операциями по слиянию и поглощению и являются неотъемлемой частью инвестиционного процесса. Объемы подобных сделок характеризуют инвестиционную активность участников финансовых рынков и отражают общую тенденцию бизнеса к укрупнению.

Операции по реструктуризации бизнеса представляют собой комплекс мероприятий, направленных на повышение инвестиционной привлекательности бизнеса в целом путем реформирования структуры активов, и другие мероприятия.

Правоотношения в области инвестиционной деятельности в сфере недвижимости и недропользования - это правоотношения, связанные с участием инвесторов в долевом строительстве различных объектов недвижимости, отношения, возникающие при строительстве и реконструкции недвижимого имущества в рамках концессионных соглашений.

Концессия - сдача государством в эксплуатацию природных богатств, предприятий, имущественных комплексов, других объектов. Эта форма привлечения инвестиций государством характерна для развивающихся стран или в случаях реализации особо крупных инвестиционных проектов.

В России только по окончании советского периода эта форма инвестиционной деятельности стала восстанавливаться. Законом о соглашениях о разделе продукции нормативно закреплены основы данного вида инвестиционной деятельности в сфере недропользования, а Федеральным законом "О концессионных соглашениях" - в сфере строительства и реконструкции объектов недвижимости. Концессионные соглашения в сфере строительства и реконструкции заключаются по конкурсу.

Активно расширяются инвестиционные правоотношения в сфере жилищного строительства. До недавнего времени отношения, связанные с приобретением строящихся жилых объектов, выстраивались на базе действующего гражданского законодательства, что порождало всяческие нарушения и злоупотребления и, как следствие, повышало социальную напряженность в обществе.

Ввиду высокой социальной значимости данные отношения были обособлены и перенесены в сферу регулирования инвестиционного законодательства. Императивность метода инвестиционного законодательства позволила качественно изменить ситуацию в этой сфере, создать эффективную систему защиты и самих инвестиций, и иных интересов граждан - участников долевого строительства.

Так, Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" <1> были введены обязательные требования по раскрытию информации о застройщике, о проекте жилищного строительства.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. I). Ст. 40.

 

В настоящее время государство в лице ФСФР России совместно с исполнительными органами субъектов Федерации, органами местного самоуправления осуществляют непосредственный контроль и надзор за правильностью расходования инвестиционных средств участников долевого строительства, за соблюдением сроков строительства, за деятельностью по привлечению денежных средств участников долевого строительства.

Правоотношения, связанные с международным инвестиционным сотрудничеством и при осуществлении иностранных инвестиций, традиционно рассматриваются отдельно, поскольку имеют собственную нормативную базу. Это объясняется стремлением Российского государства стимулировать приток именно иностранных инвестиций.

В этой области инвестиционное законодательство соотносится с нормами международного права. Российская Федерация имеет несколько десятков международных договоров о взаимной защите иностранных инвестиций. Большинство положений сведены в единое целое в Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", который заменил ранее действовавший Закон РСФСР "Об иностранных инвестициях в РСФСР". Нормы указанного Федерального закона посвящены прежде всего гарантиям и льготам при осуществлении инвестиционной деятельности в Российской Федерации иностранными инвесторами.

В редакции этого Федерального закона иностранной инвестицией является "вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности" и раскрывается понятие прямой иностранной инвестиции как "приобретения иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации", а также как "вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица" и финансирование в форме лизинга иностранным инвестором оборудования на сумму не менее 1 млн. руб. (ст. 2).

Инвестиционное право как самостоятельное правовое образование сформировалось совсем недавно, агрегативный процесс продолжается. Толчком к этому послужили интеграция экономики России в мировое хозяйство и формирование современных финансовых институтов. Появление валютного рынка, рынка ценных бумаг, развитие корпоративных механизмов заставили задуматься об органической близости отдельных экономических процессов, связанных с движением финансового капитала.

Нормы финансового права, возникнув одновременно с государственностью, в ходе своей эволюции априори формировались исходя из экономической действительности, отталкивались от нее. Это своего рода подбор "коридора" правового регулирования без изменений сущностных категорий экономического процесса. Это фундаментальное свойство позволило сформировать собственный финансово-правовой метод регулирования - метод, базирующийся на императивном начале, метод властных предписаний, основанных на финансово-экономических законах, принципах плановости, целесообразности, сбалансированности экономических интересов.

Как показывает практика, в основе финансового права и инвестиционной деятельности лежат одни фундаментальные экономические законы. И если финансовое право изучает закономерности и регулирование в сфере формирования и движения капитала (финансового капитала или более современного понятия - финансов), то инвестиционная деятельность - явление более узкое и направлена на накопление и вложение этого капитала.

В основе этих процессов лежит движение особой экономической категории - капитала, и понимание этой категории возможно только через понимание фундаментальных основ финансовой науки.

 

Глава XXV. ФИНАНСОВО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

 

Составной частью финансового права является рынок ценных бумаг, где инвесторы вкладывают временно свободные денежные средства в приобретение ценных бумаг различных эмитентов. Приобретение осуществляется путем совершения сделок купли-продажи на рынке ценных бумаг.

Целью этих приобретений является получение инвестиционного дохода в виде определенного прироста рыночной стоимости ценных бумаг и иных выплат по ним.

Совокупность ценных бумаг, приобретенных инвестором на рынке ценных бумаг, называют портфелем, или инвестиционным портфелем, а вид инвестиций - портфельным.

Как самостоятельный вид инвестиций портфельные инвестиции в целом по отношению к другим видам инвестиций можно охарактеризовать как достаточно рисковые инвестиции, формирующиеся на непродолжительные сроки и регулярно пересматривающиеся исходя из выбранной инвестиционной стратегии.

Благодаря использованию на рынке высокотехнологичных программных комплексов, систем внутренних клиринговых расчетов портфельные инвестиции имеют чрезвычайную мобильность. Для совершения сделки на бирже достаточно нескольких секунд, при этом инвестор или его уполномоченный представитель может находиться за тысячи километров от места проведения сделки. Это дает возможность вовлечения в торговлю ценными бумагами огромного числа инвесторов. Но за видимой простотой и легкостью совершаемых операций стоит колоссальный по сложности и тонкости механизм рынка ценных бумаг, являющийся своего рода финансовой вершиной современной экономики.

 

§ 1. Понятия финансового рынка, рынка ценных бумаг

 

Финансовый рынок представляет собой выработанную длительным эволюционным путем совокупность рыночных механизмов торговли финансовыми активами: иностранной валютой, ценными бумагами, кредитами, депозитами, производными финансовыми инструментами.

Финансовые рынки отдельных государств образуют мировой финансовый рынок. Уровень развития национального финансового рынка характеризует уровень развития экономики в целом, степень ее устойчивости и сбалансированности.

Денежный рынок является составной частью финансового рынка, условно объединяющего кредитный, долговой рынки, и представляет собой совокупность финансовых институтов купли-продажи денежных средств, часть рынка ссудных капиталов, на которой осуществляются краткосрочные депозитно-ссудные операции. Это система денежных отношений по обеспечению ссудными капиталами коммерческих организаций, компаний, формированию краткосрочных ресурсов банков и иных кредитных организаций, осуществлению срочных кредитов ЦБ РФ, государством.

В России активно работает рынок межбанковских кредитов (МБК), где участниками выступают кредитные организации. ЦБ РФ активно использует рынок МБК для наполнения ликвидностью банковской системы путем предоставления кредитов наиболее крупным, устойчивым банкам. Движение капитала осуществляется через систему корреспондентских отношений от более крупных банков к мелким путем размещения межбанковских депозитов.

Основными кредиторами на денежном рынке выступают государство в лице Минфина России, ЦБ РФ, крупные государственные и коммерческие банки России и иностранных государств, международные финансовые организации, а заемщиками - более мелкие и средние банки, торговые фирмы, производственные компании, индивидуальные предприниматели, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Государство, субъекты Российской Федерации и банки могут выступать и заемщиками, и кредиторами. Так, регулируя денежный рынок на макроэкономическом уровне, государство через аукционы, проводимые Минфином России, осуществляет кредитование банковской системы при ее недостаточной ликвидности, что в свою очередь может нейтрализовать избыточную ликвидность через рынок облигационных займов.

Важным элементом денежного рынка является валютный рынок. Это сфера финансовых отношений, где осуществляются операции по покупке, продаже и обмену иностранной валюты и платежных документов, выраженных в иностранных валютах.

В настоящее время она имеет вполне самостоятельное значение как особая сфера движения капитала и механизм формирования международных валютных паритетов.

Валютный рынок также делится:

- на биржевой;

- на внебиржевой.

Часть рынка формируется в виде валютных бирж. Они представляют собой организованный и регулярно функционирующий рынок по купле-продаже иностранной валюты.

Внебиржевой валютный рынок представляет собой совокупность взаимосвязанных корреспондентскими отношениями коммерческих банков и международных финансовых компаний.

Подавляющая часть операций на валютном рынке осуществляется в безналичной форме, по текущим и срочным банковским счетам, и только незначительная часть рынка приходится на продажу банкнот (банкнотные сделки) для проведения наличных валютообменных операций, которые также являются частью валютного рынка.

Сделки на валютном рынке имеют две формы:

1) спотовую (или кассовую);

2) срочную (форвардную).

Спотовая сделка осуществляется по текущему валютному курсу, выполняется в срок, не превышающий двух банковских дней. Она применяется в целях немедленного получения валюты для внешнеторговых расчетов или для того, чтобы избежать возможных валютных потерь от изменения курса.

Срочная валютная сделка используется для страхования платежей, капиталовложений за границей, а также в целях получения прибыли от операций с валютой посредством заключения опционных и арбитражных сделок с иностранной валютой. Торговля валютой благодаря современным средствам коммуникации осуществляется по всему миру круглые сутки, перемещаясь от одной торговой площадки к другой, от Японии и Сингапура до Нью-Йорка.

Основной валютной площадкой в России является Московская межбанковская валютная биржа (ММВБ), где формируется текущий курс российской валюты по отношению к основным резервным валютам, а также приобретается валюта в качестве инвестиционного инструмента и для исполнения обязательств по торговым операциям. Фондовый рынок обеспечивает постоянное движение свободных финансов (капитала) в сторону наиболее доходных, а значит, в большой степени и эффективных сфер экономической деятельности.

Еще одной важной составляющей финансового рынка является рынок ценных бумаг, и в широком смысле он представляет собой совокупность экономических отношений, складывающихся при выпуске и обращении всех видов ценных бумаг (и приравненных к ним финансовых инструментов), признанных таковыми соответствующим национальным законодательством.

Рыночная экономика весьма подвижна: постоянно одни новые финансовые инструменты генерируются, и одновременно другие стагнируют и отмирают. Существуют и достаточно устойчивые рыночные механизмы, отличающиеся высокой адаптивностью к изменениям экономической среды, обеспечивающие значительные объемы операций и стабильные торговые отношения в течение продолжительного времени. Подобные устойчивые финансовые механизмы сложились в сфере торговли акциями, облигациями и некоторыми их производными. Эту часть рынка ценных бумаг принято называть фондовым рынком.

Фондовый рынок, в свою очередь, неоднороден и условно делится:

- на биржевой;

- на внебиржевой.

Биржевой рынок ценных бумаг представляет собой совокупность финансово-правовых отношений, возникающих при проведении сделок купли-продажи акций с участием биржи - своеобразной торговой площадки, позволяющей во многом унифицировать и упорядочить отношения участников сделок. Биржевую часть рынка можно отнести к основной форме организованного, регулярно функционирующего рынка ценных бумаг.

Внебиржевой рынок существует независимо от деятельности биржи, и сделки на внебиржевом рынке осуществляются непосредственно между продавцом и покупателем или их уполномоченными представителями.

Различают также рынок ценных бумаг:

- первичный, связанный с размещением впервые выпускаемых ценных бумаг;

- вторичный, где происходит обращение ценных бумаг в форме перепродажи.

Срочный рынок представляет собой совокупность финансово-правовых отношений, возникающих при совершении фьючерсных сделок, представляющих собой сделку купли-продажи базового актива с отсрочкой его фактической поставки более двух дней.

Отсрочка исполнения по данным сделкам может составлять несколько лет. Базовым активом могут выступать сырьевые товары, драгоценные металлы, валюта, различные финансовые инструменты.

Подавляющее большинство фьючерсных операций не имеют цели фактической поставки базового актива и ликвидируются участниками сделки до наступления срока исполнения обязательства. Цель подобных сделок - защита (страхование) финансовых, иных активов, обязательств от рыночного изменения цен, курсов валют, процентных ставок. Данный вид защиты финансовых активов называется хеджированием.

Таким образом, часть валютного рынка, где совершаются срочные сделки, сделки с поставкой валюты в будущем, одновременно является и частью срочного рынка.

К сделкам на срочном рынке относятся также:

- опционные;

- форвардные;

- своп-сделки <1>;

--------------------------------

<1> Своп - торгово-финансовая обменная операция в виде обмена разнообразными активами, в которой заключение сделки о купле (продаже) ценных бумаг, валюты сопровождается заключением контрсделки, сделки об обратной продаже (купле) того же товара через определенный срок на тех же или иных условиях. См.: Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. М., 2006.

 

- свопционные <1>.

--------------------------------

Свопцион - комбинация свопа и опциона в форме опциона на заключение операции своп на определенных условиях. См.: Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. М., 2006.

 

Рынок производных финансовых инструментов является пограничной категорией между финансовым и товарным рынками и представляет собой совокупность финансово-правовых и частично гражданско-правовых отношений, связанных с оборотом контрактов на поставки в будущем различных базисных активов от ценных бумаг и валюты до различных товаров.

Финансовые спекулянты, приобретая подобные контракты, не предполагают фактической поставки базисного актива - их интересует возможный инвестиционный доход в случае подорожания базисного актива в будущем. Торговые организации, приобретая данные контракты на поставку сырья в будущем по текущей цене с уплатой премии за риск, таким образом защищают свое производство от резких колебаний сырьевых цен.

Рынок производных финансовых инструментов - это рынок ожиданий, он и служит "барометром" ближайших экономических тенденций.

Важной составляющей современных экономических отношений, обеспечивающих работу такого многообразия взаимосвязанных финансовых институтов, является техническое и технологическое обеспечение этой деятельности. Трансграничное развитие операций на финансовых рынках во многом стало возможным по всему миру благодаря появлению СВИФТ (Общество международных межбанковских телекоммуникаций) - системы электронной передачи информации по международным расчетам. Данная система объединяет свыше 1500 банков из 54 государств.

Через терминальные устройства банки связаны с центральными пунктами системы и через них - друг с другом. В результате этой связи процесс передачи информации о произведенных расчетах сокращается до нескольких минут. Система "Рейтер-Дилинг", Система электронных торгов ММВБ позволяют проводить операции, связанные с обращением ценных бумаг, через удаленные терминалы и существенно расширить круг участников торгов.

 

§ 2. Понятие и виды ценных бумаг, эмиссионные ценные бумаги

 

Понятие ценной бумаги дано в ст. 142 ГК РФ: "Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении".

С переходом прав собственности на ценную бумагу переходят все закрепленные ею права.

Под правом на ценную бумагу понимается право на документ, закрепляющий имущественное право; под правом, вытекающим из ценной бумаги, понимается собственно имущественное право.

В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).

К ценным бумагам относятся:

- государственная облигация;

- облигация;

- вексель;

- чек;

- депозитный и сберегательный сертификаты;

- банковская сберегательная книжка на предъявителя;

- коносамент;

- акция;

- приватизационные ценные бумаги;

- другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Следовательно, обязательным условием признания документа ценной бумагой является отнесение его к таковым в силу закона или в установленном им порядке. Так, в соответствии с Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах" ипотечный сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права.

Виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законом или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.

Ценные бумаги могут различаться по природе воплощенных в них имущественных прав и по способу легитимации (узаконения) управомоченного на бумагу лица.

В зависимости от вида прав различаются:

- денежные бумаги, т.е. документы, закрепляющие право на получение денежной суммы, например, векселя, чеки, облигации;

- товарные бумаги, закрепляющие вещные права (чаще всего право собственности и право залога на товар, почему-либо находящийся во владении другого лица), например, коносаменты, деливери-ордера (при некоторых условиях), варранты;

- бумаги, закрепляющие право участия в какой-либо компании, например, акции, сертификаты на акции.

В зависимости от способа легитимации лица в качестве субъекта права различают бумаги:

- предъявительские;

- именные;

- ордерные.

Предъявительская ценная бумага представляет собой документ, из содержания или формы которого следует, что обладание им дает известные права; должник не только может, но и обязан предоставить исполнение по этому документу, не требуя иной легитимации владельца.

В именной бумаге (например, именной коносамент, именной чек, именные акции) обозначен субъект права. Права на ценную бумагу переходят при проведении сделок купли-продажи, дарения и др., права из именных бумаг передаются в порядке общегражданской цессии.

Для уступки права из ордерной бумаги на ней нужно совершить индоссамент и передать ее новому лицу. Ордерная бумага (например, ордерный коносамент, ордерный чек) предусматривает обязанность должника исполнить обязательство указанному в этом документе лицу или по приказу последнего новому субъекту, который в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше.

Владелец ордерной бумаги легитимируется как предъявлением документа, так и непрерывным рядом индоссаментов, причем непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждым индоссаментом стояла подпись лица, указанного в предыдущей надписи в качестве индоссата (индоссатора). Функции ордерных бумаг могут выполнять не только коносаменты, векселя, чеки, но и другие бумаги.

В зависимости от вида субъекта, осуществляющего выпуск ценных бумаг, они могут делиться на:

- государственные;

- субъектов Российской Федерации;

- муниципальные;

- корпоративные.

Государственные ценные бумаги выпускаются Российской Федерацией в лице Минфина России, к ним относятся государственные краткосрочные бескупонные облигации (ГКО), облигации федерального займа с переменным купоном (ОФЗ-ПК), облигации государственного сберегательного займа Российской Федерации (ОГСЗ), облигации внутреннего государственного валютного облигационного займа (ОВВЗ).

Облигации и другие ценные бумаги вправе выпускать субъекты Российской Федерации, а также органы местного самоуправления в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Ценные бумаги бывают:

- внутренние;

- внешние.

К внутренним относятся ценные бумаги, выпуск которых зарегистрирован на территории Российской Федерации, номинальная стоимость которых выражена в валюте России, или ценные бумаги, удостоверяющие право получения валюты Российской Федерации и выпуск которых осуществлен на территории России.

Иные ценные бумаги относятся к внешним.

По носителю информации ценные бумаги могут разделяться:

- на документарные (например, на бумажном, полимерном носителях);

- бездокументарные, где информация хранится на различных иных носителях (например, электронных, оптических, др.) и для ее считывания требуются дополнительные технические средства.

Для проведения операций с бездокументарными ценными бумагами необходимо участие специальных субъектов данных правоотношений - регистратора, депозитария, которые осуществляют регистрацию и переход прав собственности на ценные бумаги.

Бездокументарная ценная бумага, сформировавшаяся как экономическая категория вместе с российским фондовым рынком, по-прежнему является объектом многочисленных правовых дискуссий.

Практика подтвердила обоснованность наиболее взвешенного подхода в оценке данной правовой категории, высказанной Л.Г. Ефимовой и Д.В. Мурзиным. Бездокументарные ценные бумаги следует отнести к категории "бестелесных вещей", известной еще римскому праву <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М., 1998. С. 87.

 

В зависимости от порядка размещения ценные бумаги могут быть:

- эмиссионными;

- неэмиссионными.

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая, в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг, одновременно закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных формы и порядка, размещается выпусками, имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Эмиссионными ценными бумагами в силу указанного Закона могут быть признаны любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной и бездокументарной формах, независимо от наименования, если условия их выпуска и обращения соответствуют таковым.

Жизненный цикл эмиссионных ценных бумаг состоит из следующих этапов:

- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

- размещение эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

- обращение эмиссионных ценных бумаг на вторичном рынке с осуществлением предусмотренных по ним выплат;

- изъятие из оборота эмиссионных ценных бумаг;

- погашение эмиссионных ценных бумаг.

Размещение эмиссионных ценных бумаг возможно только после государственной регистрации их выпуска, в то же время в отношении отдельных эмиссионных бумаг возможны отступления от общего порядка выпуска.

К эмиссионным ценным бумагам относятся:

1) акции;

2) облигации;

3) опцион эмитента;

4) депозитарные расписки.

Торговля именно этими видами ценных бумаг формирует основу современного фондового рынка.

Акция представляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Различают первичный выпуск и дополнительные выпуски.

Выпуски акций (прежде всего первичный) сопровождаются проведением рекламных мероприятий, целью которых является привлечение внимания потенциальных инвесторов. Подписка осуществляется подачей заявления и сопровождается выплатой либо какой-то доли цены приобретения, либо полной цены.

По окончании подписки проводится распределение ценных бумаг между потенциальными акционерами. Если количество подписчиков превышает количество акций, то компания вырабатывает формулу распределения акций между претендентами.

При недостаточности инвесторов нераспределенные акции выкупаются банками, участниками выпуска. Подавшие заявку на акции инвесторы, право которых подтверждено распределением, в течение установленного срока полностью оплачивают зарезервированные за ними акции. После полной оплаты акций инвесторы вносятся в реестр акционеров и им выдаются сертификаты акций. Переход права собственности осуществляется путем списания, зачисления ценных бумаг на счет депо владельца <1>.

--------------------------------

<1> Счет, предназначенный для учета ценных бумаг, принадлежащих владельцам.

 

Обыкновенная акция представляет собой ценную бумагу, дающую право на долю в акционерном капитале компании и на пропорциональную часть прибыли и остатка активов при ликвидации, а также право голоса на общих собраниях акционеров при решении вопросов, вынесенных на общее собрание акционерного общества.

Таким образом, инвесторы участвуют в управлении акционерным обществом и несут риски негативных последствий собственных решений.

Привилегированная акция дает ее владельцу право на дивиденды в виде фиксированного дохода от деятельности акционерного общества, право собственности на имущество акционерного общества при ликвидации, но дает лишь ограниченное право голоса на общем собрании акционеров.

Дивидендами, выплачиваемыми акционерам, считается часть чистой прибыли акционерного общества после налогообложения и выплат процентов по ссудам, выплачиваемая по итогам финансового года или чаще (промежуточные дивиденды) деньгами, акциями, имуществом и другими ценными бумагами. По обыкновенным акциям размер дивиденда зависит от величины прибыли и решения собрания акционеров, по привилегированным акциям дивиденд имеет фиксированный размер.

Облигацией является долговая эмиссионная ценная бумага, предоставляющая ее владельцу право получать по истечении установленного срока номинальную стоимость облигации и инвестиционный доход.

Облигации могут быть именными и на предъявителя, документарными и бездокументарными. Различают облигации с обеспечением и без обеспечения. Обеспечением может быть залог, поручительство, банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия.

По способу выплаты инвестиционного дохода различают облигации:

- дисконтные;

- процентные.

Доход по дисконтной облигации представляет собой разницу между ценой приобретения облигации и ее номинальной стоимостью, выплачиваемой при ее погашении. Положительная разница между номинальной стоимостью и ценой приобретения называется дисконтом, отрицательная - ажио. Дисконт и ажио рассчитываются в процентах к номинальной стоимости облигации.

Доход по процентным облигациям выражается в виде процента, устанавливаемого к номинальной стоимости облигации и выплачиваемого ее владельцу через определенный промежуток времени, чаще всего квартал или год. Данный доход также именуется купонным, а облигации - купонными облигациями. Для документарных купонных облигаций купоны прикрепляются непосредственно к облигации и обрезаются при их выплате.

Выпуск облигаций - это форма привлечения внешнего финансирования для внутренних целей эмитента. Государственные облигации выпускаются от лица Российской Федерации и отдельных субъектов Российской Федерации; власти местного самоуправления осуществляют выпуск муниципальных облигаций; хозяйственные общества, корпорации эмитируют корпоративные облигации.

Государственные и муниципальные облигации выпускаются для покрытия дефицита соответствующего бюджета или для реализации инвестиционных проектов, корпоративные облигации - для пополнения оборотных средств и развития бизнеса.

Биржевая облигация выпускается путем открытой подписки на торгах фондовой биржи на срок до трех лет. Биржевая облигация имеет упрощенную процедуру выпуска и не требует государственной регистрации.

Опцион эмитента является именной эмиссионной ценной бумагой, закрепляющей право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, указанной в опционе эмитента.

Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение возможны после полной оплаты уставного капитала акционерного общества и осуществляются в пределах уже объявленных акций эмитента.

Цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента формируется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

Депозитарная расписка представляет собой именную эмиссионную ценную бумагу, не имеющую номинальной стоимости, удостоверяющую право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента и закрепляющую право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами.

Если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.

Депозитарные расписки одного выпуска могут удостоверять право собственности на представляемые ценные бумаги только одного иностранного эмитента и только одного их вида (категории, типа). Депозитарные расписки могут свободно обращаться на рынке.

Дериватив (производный финансовый инструмент) представляет собой финансовый инструмент, чья ценность является производной от цены какого-либо базисного актива или показателя индекса.

К производным финансовым инструментам относятся:

- фьючерсы;

- форварды;

- опционы;

- свопы.

Используемые в сделках, они не связаны с целью реальной купли-продажи материальных или финансовых активов и служат защитой от рисков изменения цены базового актива и извлечения дополнительной, спекулятивной прибыли при росте стоимости базового актива в будущем.

Цены производных финансовых инструментов отражают условия ожидаемого будущего спроса и предложения на ценные бумаги, иностранные валюты, иные активы. Они основываются частично на текущих ценах на базисные активы, а также принимают во внимание тенденции процентных ставок, уровень инфляции и могут учитывать политические и социальные процессы, различные природные явления.

Уровень надежности эмиссионных ценных бумаг определяется ее эмитентом. Традиционно наиболее надежными считаются государственные ценные бумаги, ценные бумаги компаний с государственным участием, ценные бумаги ЦБ РФ. С этой точки зрения наиболее надежными считаются облигации государственных займов, однако дефолт 1998 г. коснулся именно этой категории ценных бумаг.

Короткий срок обращения повышает уровень надежности ценной бумаги. Надежность корпоративных облигаций определяется уровнем ликвидности предоставленного обеспечения.

Доходность инвестиций в эмиссионные ценные бумаги определяется в процентах годового прироста рыночной стоимости и иных выплат по ней к сумме приобретения.

Уровень ликвидности ценной бумаги, конкретного эмитента определяется сочетанием ее надежности, доходности и объемом свободно обращающихся на рынке данных ценных бумаг.

Неэмиссионные ценные бумаги в отличие от эмиссионных выпускаются индивидуально, решение об их выпуске не имеет, как правило, правоустанавливающего значения. Обычно выпуск неэмиссионных ценных бумаг в обращение (или их выдача) не нуждается в специальной регламентации и контроле со стороны государственных органов, а следовательно, не подлежит государственной регистрации в отличие от эмиссионных ценных бумаг, государственная регистрация которых обязательна <1>.

--------------------------------

<1> См.: Корнийчук Г.А., Ширипов Д.В. Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" / Под ред. Д.В. Ширипова; СПС "КонсультантПлюс".

 

§ 3. Субъектный состав участников рынка ценных бумаг

 

Центральное место на рынке ценных бумаг занимает инвестор. Именно в его интересах созданы сложные и многообразные финансовые институты, обслуживающие рынок ценных бумаг, создающие условия его эффективного функционирования. Инвестор, формирующий собственный инвестиционный портфель на рынке ценных бумаг, называется портфельным инвестором.

Инвесторами могут выступать государство, органы государства, субъекты Российской Федерации, органы местного самоуправления в пределах имеющихся у них полномочий, иностранные государства, международные организации и корпорации, хозяйственные общества, некоммерческие организации, российские и иностранные граждане, лица без гражданства.

Все инвесторы могут использовать рынок ценных бумаг в качестве инструмента управления собственными финансовыми ресурсами или ресурсами, находящимися в их управлении.

Деятельность организованного рынка ценных бумаг достаточно жестко регламентирована государством, все его участники имеют установленный статус, действуют строго в пределах полномочий, закрепленных действующим законодательством, подзаконными актами регулятора рынка ценных бумаг и внутренними регламентами. Их основные функции связаны с организационной и посреднической деятельностью, технической поддержкой проведения собственно сделок и расчетов по ним.

К основным участникам рынка ценных бумаг относятся:

1) биржи;

2) клиринговые организации;

3) депозитарии;

4) брокеры;

5) дилеры;

6) управляющие компании;

7) регистратор;

8) иные участники.

Профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица, осуществляющие свою деятельность на рынке ценных бумаг на основании выданных лицензий на определенный вид предпринимательской деятельности. Таким образом, рынок ценных бумаг сформировал собственный субъектный состав данных правоотношений.

Биржа - профессиональный участник рынка ценных бумаг, являющийся организатором обращения на вторичном рынке различных финансовых активов: акций, облигаций, производных финансовых инструментов, иностранной валюты, а также иных нефинансовых активов.

Биржа представляет собой функционирующую на постоянной основе торговую площадку. Биржа создается в форме акционерного общества или некоммерческой организации и выполняет функцию публичного правового института, целью которого является организация публичного размещения и публичных торгов базовыми активами. Извлечение прибыли не является целью деятельности биржи, прибыль может образовываться как сопутствующий результат.

Биржа осуществляет свою деятельность в соответствии с ГК РФ, Законом о некоммерческих организациях, Законом о рынке ценных бумаг, Положением о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н <1>, а также уставом и внутренними регламентами.

--------------------------------

<1> БНА РФ. 2008. N 8.

 

Высшим органом управления биржи является общее собрание членов биржи. Руководство текущей деятельностью биржи осуществляет коллегиальный исполнительный орган управления, а если это предусмотрено уставом - единоличный исполнительный орган. Биржи, зарегистрированные в форме акционерных обществ, должны иметь совет директоров. Биржа в зависимости от количества торговых площадок обязана иметь постоянно действующий биржевой совет или несколько советов секций.

Участниками торгов на бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции через организатора торговли исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов у организатора торговли. Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только брокеры, дилеры и управляющие, являющиеся членами такой биржи.

Биржа предназначена для обеспечения условий и содействия ее членам в осуществлении ими биржевой деятельности, т.е. деятельности по формированию организованных рынков путем организации биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в соответствии с установленными биржевыми правилами.

Еще одна публичная функция биржи заключается в осуществлении через рынок ценных бумаг конструктивного, стимулирующего воздействия на весь финансовый рынок, на экономику в целом, формирование здоровой конкурентной среды, повышение предпринимательской деятельности.

Клиринговая организация - профессиональный участник рынка ценных бумаг, действующий в форме небанковской кредитной организации по проведению расчетов по сделкам с ценными бумагами.

Клиринговая организация обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с ЦБ РФ. Клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности.

Клиринговая деятельность предусматривает открытие счетов и ведение операций по ним участников клиринговых расчетов и может включать в себя сбор, сверку информации по сделкам с ценными бумагами и подготовки бухгалтерской отчетности, проведение зачета по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.

Депозитарий является профессиональным участником рынка ценных бумаг и в установленном порядке осуществляет депозитарную деятельность по фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме, посредством записей по счетам депо, открытым на своем балансе.

К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.

Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются действующим законодательством и соответствующими регламентами.

Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

Брокер является профессиональным участником рынка ценных бумаг, выполняет посреднические функции между инвесторами, организаторами торговли и участвует в качестве агента при проведении сделок купли-продажи с ценными бумагами от имени и за счет инвестора или от своего имени и за счет инвестора.

Доход брокера формируется из комиссионного вознаграждения по результатам проведенных сделок.

Брокер должен быть зарегистрирован в форме хозяйственного общества и иметь оплаченный уставный капитал не ниже установленного действующим законодательством для данного вида деятельности.

Единоличный исполнительный орган управления, руководитель органа профессионального контроля за законностью проведения сделок, а также один штатный специалист брокера должны иметь соответствующие квалификационные аттестаты на осуществление брокерской деятельности.

Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельных банковских счетах - специальных брокерских счетах.

Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальных брокерских счетах, не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера.

Дилер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, деятельность которого направлена на проведение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам.

Дилер имеет право объявлять публичную оферту с указанием минимального и максимального количества покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, срок действия своего предложения. Его доход формируется за счет возникающей во времени разницы между ценой покупки и ценой продажи ценных бумаг, что стимулирует ценовое движение всего рынка ценных бумаг.

Дилер может быть только коммерческой организацией, оплаченный уставный капитал которой не ниже установленного для данного вида деятельности, и иметь закрепленный минимум аттестованных штатных сотрудников для осуществления дилерской деятельности на рынке ценных бумаг.

Управляющие компании являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими деятельность по доверительному управлению ценными бумагами инвестора.

Управляющие компании осуществляют свою деятельность от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными им во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Управляющая компания должна быть зарегистрирована в качестве хозяйственного общества, иметь оплаченный уставный капитал не ниже установленного действующим законодательством для данного вида деятельности, а также соответствующее количество аттестованных штатных сотрудников для осуществления доверительного управления.

Регистратор представляет собой профессионального участника рынка ценных бумаг, деятельность которого связана с ведением реестра владельцев ценных бумаг, в том числе со сбором, с фиксацией, обработкой, хранением и предоставлением данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг здесь понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

В свою очередь, реестр владельцев ценных бумаг - это часть этой системы, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.

Современный фондовый рынок - гигантское структурированное сообщество хозяйствующих субъектов, объединенное еще и саморегулирующей организацией (СРО); является носителем не столько частных, сколько уже общественных и общегосударственных интересов.

Фондовый рынок является соединением экономических и социальных интересов значительных групп инвесторов, государства в целом, отдельных регионов, хозяйствующих групп. Именно в этом заключено публичное начало правоотношений, возникающих на рынке ценных бумаг. Это своеобразный эффект эмерджентности, когда отдельные элементы, образуя совокупность, в системе приобретают совершенно новые качества.

 

Глава XXVI. ФИНАНСЫ КОММЕРЧЕСКИХ

И НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

 

§ 1. Общая характеристика

финансовой правосубъектности организаций

 

Наряду с макроэкономическими процессами, регулируемыми в финансово-правовом отношении бюджетными, налоговыми и эмиссионными методами, к предмету финансового права относятся так называемые децентрализованные финансы - формирование и использование денежных фондов, предназначенных для финансирования производственной деятельности основного звена экономики - коммерческой организации, выступающей производителем продукции, товаров, работ и услуг. В значительной близости к названному институту находятся финансы некоммерческих организаций, создаваемых в непроизводственной сфере народного хозяйства.

Классификация участников хозяйственно-финансового оборота, регулируемого финансовым правом, не исчерпывается и полностью не охватывается делением всех видов организаций на коммерческие и некоммерческие. Бурное развитие организационных форм хозяйствования вызвало появление широкого круга коммерческих и некоммерческих структур типа холдингов, финансово-промышленных групп, консорциумов.

Не менее разнообразна и видовая классификация некоммерческих организаций, охватывающая помимо фондов, государственных корпораций, учреждений, партнерств, общественных и религиозных организаций также пенсионные фонды, адвокатские структуры, товарищества собственников жилья и т.д.

Вместе с тем при всем разнообразии все виды коммерческих и некоммерческих организаций строятся на основе создания юридического лица в установленном законом порядке и наделения этого лица соответствующими функциями, целями создания и деятельности, правами и обязанностями в области создания и использования собственных финансовых ресурсов и фондов, т.е. полномочиями на осуществление децентрализованной финансовой деятельности.

В правовом смысле децентрализованные финансы предполагают автономное осуществление любой коммерческой и некоммерческой организацией следующих функций:

1) регулирование цен на продукцию, работы и услуги (как выпускаемые, так и потребляемые);

2) осуществление инвестиционной деятельности;

3) участие в обращении ценных бумаг (рынке ценных бумаг);

4) участие в кредитно-расчетных операциях и вступление во взаимоотношения с кредитными учреждениями (банками);

5) формирование внутрихозяйственных финансовых фондов;

6) выступление в качестве налогоплательщика и налогового агента;

7) участие в валютных операциях в связи с ведением внешнеэкономической деятельности;

8) осуществление бухгалтерского учета и отчетности;

9) осуществление внутрихозяйственного финансового контроля и аудита.

Таким образом, под децентрализованными финансами следует понимать правовое регулирование имущественных и связанных с ними неимущественных отношений, возникающих в связи с осуществлением организацией (как коммерческой, так и некоммерческой) собственной производственно-хозяйственной деятельности.

В рамках финансово-правовой доктрины плановой экономики децентрализованные финансы рассматривались преимущественно как источники бюджетных доходов в виде неналоговых платежей государственных предприятий и объекты бюджетных ассигнований на непроизводственную сферу. Финансы государственных предприятий, бюджетных учреждений подвергались глубокой детальной регламентации.

Соблюдение установленных правил обеспечивалось императивным характером финансового законодательства, плановыми актами, требованиями финансовой дисциплины и жестким финансовым контролем. В этих условиях юридические возможности финансового маневра ограничивались правом формирования нескольких фондов экономического стимулирования и их использования по установленным направлениям.

Действовавший до начала 90-х гг. прошлого века правовой режим децентрализованных финансов логически вытекал из юридической личности государственного предприятия и бюджетного учреждения, оперировавших государственными финансовыми ресурсами. Представлявшаяся им тогда ограниченная мера заинтересованности в финансовых результатах производства целиком предопределялась потребностью в экономическом стимулировании решения общественных, т.е. публичных, задач.

В целом же отношения государства с предприятиями строились на основе одностороннего изъятия из децентрализованного владения в централизованное (бюджет) налога с оборота, платы за фонды, фиксированных (рентных) платежей, свободного остатка прибыли, отраслевого либо бюджетного финансирования капиталовложений, директивного определения фонда заработной платы. Учреждения непроизводственной сферы финансировались из бюджетов разных уровней.

Реконструкция социально-экономического строя в конце прошлого века принесла качественно новое правовое явление - субъективное финансовое право новых видов хозяйственных организаций, сложившихся в результате кардинального изменения отношений собственности. Этот вид субъективного права отражает новое качество имущественных отношений, связывающих организации безотносительно к базовой форме собственности с государством, его налоговыми, финансовыми и административными органами, с кредитными учреждениями, их построение по модели финансовых обязательств.

Понятием финансов (финансовых отношений) организаций охватываются как двусторонние отношения, возникающие между финансовыми, банковскими, налоговыми органами, с одной стороны, и организациями производственной сферы, с другой стороны, так и отношения, складывающиеся при формировании, распределении и использовании финансовых фондов и ресурсов, создаваемых при осуществлении хозяйственной деятельности (децентрализованные финансы).

Как предмет правового регулирования финансы организаций воплощают в себе комплекс прав и обязанностей, образующий в совокупности, применительно к его обладателю в каждом конкретном случае, субъективное финансовое право.

В зависимости от места в хозяйственном механизме, форм собственности, внутренней организационной и имущественной структуры организаций - обладателей субъективного финансового права следует различать коммерческие и некоммерческие организации.

В том случае, когда получение доходов вообще и извлечение прибыли в частности является основной целью создания и деятельности организации, согласно ст. 50 ГК РФ, правосубъектность в целом и субъективное финансовое право в частности строятся по модели коммерческой организации и приобретают одну из предусмотренных законодательством форм:

1) хозяйственное товарищество;

2) общество;

3) производственный кооператив;

4) государственное (муниципальное) унитарное предприятие.

Каждая из этих форм коммерческих организаций в свою очередь делится на виды, предусмотренные гражданским законодательством. Видовое разнообразие коммерческих организаций позволяет объединить их в одну группу носителей субъективного финансового права, поскольку, подобно однотипной экономической функции и роли в общественном производстве, коммерческие организации наделены однотипным или равновеликим объемом прав и обязанностей в области финансов применительно к налогообложению, внешнеэкономической деятельности и связанным с ней таможенным операциям, деятельностью на рынке ценных бумаг, банковским кредитным и расчетным операциям и др.

Некоммерческие организации объединены в отдельную группу не только в связи с отсутствием в цели их создания и деятельности признака получения прибыли. Они, согласно ст. 2 Закона о некоммерческих организациях, создаются для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных потребностей и достижения общественных благ.

Некоммерческие организации учреждаются в одной из предусмотренных законодательством форм, круг которых составляют:

1) потребительские кооперативы;

2) общественные и религиозные организации;

3) фонды;

4) частные учреждения;

5) некоммерческие партнерства;

6) автономные некоммерческие организации;

7) объединения (ассоциации и союзы);

8) государственные корпорации и др.

Субъективное финансовое право некоммерческих организаций отражает цели их создания, правовой режим имущества, источник доходов и направление расходования полученных средств. Некоммерческие организации наделяются специальной, т.е. ограниченной, финансовой правосубъектностью, пределы которой определяются в зависимости от того, какие общественные, государственные, социально-экономические или политические функции возложены на конкретную некоммерческую организацию при ее создании.

Необходимо вместе с тем отметить, что во многих случаях деятельность некоммерческой организации практически ничем не отличается от производственной деятельности, а финансы таких организаций строятся по типу и форме финансов коммерческих организаций.

Финансовая правосубъектность организации складывается из ряда элементов, совокупность которых определяет пределы субъективного финансового права организации. При этом осуществляется комплексное правовое воздействие путем:

- закрепления прав и возложения обязанностей в зависимости от принадлежности организации к коммерческому или некоммерческому типу;

- ограничения прав и возложения дополнительных обязанностей в зависимости от формы собственности и места в установленной организации производства (родовые ограничения);

- ограничения прав и возложения специальных обязанностей в зависимости от вида организации (видовые ограничения);

- общих и специальных запретов на те или иные действия в зависимости от требований финансовой политики государства (операционные ограничения).

Полномочия, позитивные обязанности и запреты, предусмотренные финансовым законодательством, существенным образом влияют в основном на гражданскую правосубъектность организации как юридического лица. В хозяйственно-финансовой сфере правовое положение юридического лица основывается на принципе дихотомии, поскольку не только объем прав и обязанностей, но и способы (возможности) реализации права и исполнения обязанности наряду с гражданско-правовыми средствами регулируются и финансово-правовыми средствами.

Под содержанием (структурой) финансовой правосубъектности организации следует понимать объем прав и обязанностей в следующих элементах:

1) режим совершения операций с активами и капиталом;

2) режим доходов, расходов и инвестиций;

3) режим оборотных средств.

Организация наделяется полномочиями, определяемыми путем совмещения юридических возможностей и ограничений, предусмотренных соответствующим гражданско-правовым режимом, с родовыми, видовыми и операционными ограничениями субъективного финансового права, предопределяемыми особенностями самой юридической личности организации, т.е. теми экономическими и правовыми характеристиками, которыми она наделена либо в момент создания, либо в ходе дальнейшего функционирования, в том числе при акционировании или приватизации в иной форме государственных предприятий по законодательству СССР, РСФСР и Российской Федерации.

Режим создания и совершения операций с активами и капиталом организаций. Любая организация независимо от формы собственности, характера деятельности, организационного построения, согласно требованиям законодательства, обязана вести бухгалтерский учет, который осуществляется на основе Федерального закона "О бухгалтерском учете" и подзаконных нормативных актов Минфина России, Банка России и других органов финансового управления.

Требования бухгалтерского законодательства имеют императивный, универсальный характер и не только регламентируют учет и отчетность, но и формируют и легализуют все имущественные отношения с участием организации и внутри нее.

Движение активов и капитала организации отражается в балансе (у некоммерческих организаций - в бухгалтерском балансе), который является публично-правовым выражением имущественного положения организации.

По установленному для отражения в балансе и в других формах бухгалтерской отчетности плану счетов в балансах отражается движение имущества организации, активов и финансовых средств, используемых для формирования этих активов.

Активы организации подразделяются:

- на материальные активы (основные фонды, незавершенные капвложения, предназначенное к монтажу оборудование, производственные запасы сырья и материалов, запасы готовой продукции и т.д.);

- нематериальные активы (объекты интеллектуальной собственности, программные продукты, права пользования земельными участками и природными ресурсами и проч.);

- финансовые активы (наличные денежные средства, финансовые инструменты, дебиторская задолженность, выданные ссуды, иные вложения).

Активы различаются также по степени ликвидности, под которой понимается возможность использования соответствующего актива для погашения долгов, очередных или непредвиденных платежей организации.

Ликвидные активы - активы, способные легко, в короткий срок конверсироваться в денежную форму без ощутимых потерь в стоимости. В эту группу входят помимо денежных активов краткосрочные вложения, дебиторская задолженность, запасы готовой продукции и иное имущество, могущее быть без юридических или технических сложностей быстро реализованным и использованным для платежей и расчетов.

Неликвидные активы - имущество, конверсия которого в денежную форму потребует либо значительного времени, либо дополнительных затрат, либо преодоления тех или иных сложностей, исходящих от третьих лиц (основные средства, незавершенные капвложения, нематериальные активы, безнадежная дебиторская задолженность, расходы будущих периодов).

Важное правовое значение имеет разграничение активов на оборотные и внеоборотные.

Под оборотными активами понимаются имущественные ценности, потребляемые в течение одного производственного цикла и поэтому находящиеся в постоянном движении - переходе из одного юридического состояния в другое, начиная от запасов сырья и материалов, заканчивая дебиторской задолженностью за отгруженную, но не оплаченную покупателем продукцию.

К внеоборотным активам относятся основные средства, т.е. здания и сооружения, долгосрочные вложения и иное имущество и права, обладающие пониженной ликвидностью.

Пассив баланса организации образуют финансовые ресурсы, использованные для создания активов во всех его формах. При этом для создания оборотных активов используется оборотный капитал, а для создания внеоборотного капитала - основной капитал.

В связи со значительным использованием для создания активов заемных средств принято подразделять капитал организации на собственный капитал и заемный капитал.

Собственный капитал - финансовые ресурсы, принадлежащие организации на праве частной собственности и инвестированные в создание активов.

Заемный капитал - ресурсы, привлеченные за счет кредитов банка или иного кредитора на условиях возврата и, как правило, уплаты процентов за пользование ссудой.

Правовую специфику разграничению капитала организации на собственный и заемный придает то обстоятельство, что собственный капитал образует имущество организации, заемный же капитал порождает долговые обязательства, обременяющие собственный капитал. Их взаимозависимость, напоминающая сообщающиеся сосуды, приводит к необходимости создания механизма страхования потенциальной имущественной ответственности организации по заемным обязательствам за счет специальных резервов, создаваемых за счет собственного капитала.

Порядок создания и использования финансовых резервных фондов определяется учредительными документами организации, решениями ее органов управления.

Также за счет основного капитала образуется уставный фонд, создаваемый в виде вкладов участников общества с ограниченной ответственностью, стоимости акций общества, приобретенных акционерами акционерного общества при его учреждении, ассигнований из бюджета при создании государственных (муниципальных) предприятий либо иным путем, предусмотренным законодательством о создании юридических лиц.

Уставный фонд (капитал) определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. В практическом смысле под уставным фондом понимается масштаб платежеспособности организации по долгам и обязательствам.

За счет основного капитала организация вправе создавать целевые финансовые фонды для совершения расходов будущих периодов. К ним, в частности, относятся:

- амортизационный фонд;

- фонды производственного развития;

- фонды социального развития;

- иные фонды, создание которых предопределяется отраслевой принадлежностью и хозяйственной спецификой деятельности организации.

В отличие от ранее действовавшего законодательства СССР и РСФСР законодательство Российской Федерации не содержит норм и правил прямого действия, регламентирующих исчерпывающим образом правовой режим имущественной деятельности коммерческих организаций. Эти полномочия ныне отошли к собственнику (собственникам) организаций, осуществляющему свои права через создаваемые им органы управления организацией. В частности, с 1990 г. действовавший ранее порядок обязательного формирования амортизационного фонда был упразднен и коммерческие организации получили право решать этот вопрос самостоятельно.

Правовой режим имущества некоммерческой организации несколько отличается от общих правил тем, что активы, получаемые некоммерческой организацией, не подвергаются капитализации и существуют в качестве имущественных объектов, предназначенных для ведения иной деятельности, нежели получение предпринимательского дохода и прибыли; полученная фактически прибыль не подлежит распределению между участниками (членами) некоммерческой организации.

Источниками формирования имущества некоммерческой организации являются:

- регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов);

- добровольные взносы и пожертвования;

- выручка от реализации товаров, работ, услуг;

- дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам;

- доходы, получаемые от собственности (сдача в аренду, иное возмездное использование);

- другие не запрещенные законом поступления.

Источниками формирования имущества государственной корпорации могут служить регулярные или единовременные поступления, взносы, иные платежи от юридических лиц, для которых обязанность осуществлять эти взносы (платежи) установлена федеральным законом. Данная норма (абз. 3 п. 1 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях) является основополагающей для осуществления финансовой деятельности особой категории юридических лиц, занимающих промежуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями и выполняющих многие публично-правовые функции. Примером может служить государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" (АСВ).

 

§ 2. Правовой режим доходов и расходов организации

 

Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО), воспроизведенными в Положениях по бухгалтерскому учету "Доходы организации" <1> и "Расходы организации" <2>, даются следующие определения доходов и расходов.

--------------------------------

<1> См.: Положение по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утв. Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 32н // БНА РФ. 1999. N 26.

<2> См.: Положение по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утв. Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н // БНА РФ. 1999. N 26.

 

Доходами организации признаются увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашение обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением увеличения вкладов по решению участников (собственников имущества).

Не являются доходами, в частности:

- суммы НДС, акцизов, налога с продаж, экспортных пошлин и другие бюджетные платежи и отчисления в государственные внебюджетные фонды;

- средства, подлежащие перечислению по договорам комиссии, агентирования, финансирования под уступку денежного требования (факторинг) и иным коммерческим обязательствам в пользу комитента, принципала, бенефициара;

- платежи, совершаемые в целях предварительной оплаты товаров, работ, услуг;

- авансы и задатки;

- средства, выплачиваемые в погашение кредита, займа, ссуды, включая проценты за их использование.

Таким образом, под доходами организации следует понимать только те поступления, которые приводят к увеличению капитала организации, т.е. средств, способных быть использованными для наращивания активов.

В юридическом смысле это предполагает отделение части средств из выручки в связи с обременением выручки обязательствами, возникновение которых связано с получением самой выручки. Речь идет о многих видах расходов, связанных с осуществлением производственной деятельности: закупке сырья, материалов, энергоресурсов, оплате труда, внесения косвенных налогов в бюджет и т.д.

Экономическим и правовым механизмом получения организацией так называемого чистого дохода является исполнение обязательств, перечисленных выше, и тем самым "очистка" выручки от денежных средств, подлежащих перечислению в бюджет, внебюджетные фонды или другим организациям.

В связи с тем что юридическая судьба доходов организации во многом связана с источниками их возникновения, существенное значение имеет классификация доходов организации.

Доходы делятся на четыре основных вида:

1) выручка от производственно-хозяйственной деятельности, под которой понимаются средства, полученные в результате осуществления уставной деятельности организации, т.е. реализация товаров, работ, услуг за плату по установленным в административном порядке или согласованным с контрагентом ценам и тарифам;

2) операционные доходы:

а) поступления, связанные с предоставлением во временное пользование за плату другим организациям или гражданам активов организации, в том числе проценты;

б) поступление платы за использование другими лицами объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих организации;

в) поступления, связанные с инвестициями (продажа ценных бумаг, дивиденды, проценты по вкладам), прибыль от осуществления совместной деятельности;

г) поступления, связанные с отчуждением основных средств и иных активов;

3) внереализационные доходы:

а) штрафы, пени, неустойки, полученные (взысканные) за нарушение условий договоров контрагентами;

б) активы, полученные безвозмездно;

в) поступления в виде возмещения организации причиненных ей убытков;

г) прибыль прошедших периодов, выявленная в отчетном году;

д) суммы кредиторской и депонентской задолженности с истекшим сроком исковой давности;

е) иные доходы, не связанные с уставной деятельностью организации;

4) чрезвычайные доходы - поступления, вызванные обстоятельствами непредсказуемого характера, такие как получение страхового возмещения, вызванного стихийным бедствием, компенсация за национализированное или реквизированное имущество, доходы от списания непригодных к дальнейшему использованию активов.

Под расходами организации понимаются уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) уменьшение капитала организации, за исключением уменьшения вкладов по решению собственника (собственников) имущества организации.

Не квалифицируются как расход:

- приобретение внеоборотных активов (основных средств, незавершенного строительства и др.);

- совершение вкладов в уставные (складочные) капиталы других организаций, в том числе приобретение ценных бумаг;

- совершение платежей по договорам комиссии и аналогичным договорам в пользу комитента, принципала, бенефициара;

- выплата авансов, задатков в счет будущей оплаты по договорам с контрагентами;

- погашение кредита, займа, ссуды, ранее полученной организацией.

Правовой режим совершения организациями расходов преследует цель единообразной классификации расходов как финансовых операций, предполагающих в ряде случаев уменьшение капитала организации.

Для классифицирования той или иной выплаты в качестве расхода необходимо наличие следующих юридических признаков:

1) расходная операция совершается за счет имеющихся в распоряжении организации активов, созданных за счет легальной, т.е. разрешенной законом, деятельности организации;

2) расход совершается во исполнение обязательства организации по договору, из финансового обязательства, внедоговорного обязательства или публичной обязанности, т.е. имеет собственное юридическое основание;

3) абсолютная сумма (размер) расхода имеет достаточную определенность и доказанность применительно к должностным лицам организации, разрешившим (авторизировавшим) конкретный расход;

4) расходная операция должна приводить к безвозвратному отчуждению имущества организации, а не к образованию дебиторской (депонентской) задолженности.

Таким образом, под расходами следует понимать предусмотренные законодательством или предопределяемые сложившейся хозяйственно-финансовой практикой направления использования активов организации для исполнения гражданско-правовых, финансовых или иных обязательств организации перед государством, юридическими или физическими лицами, подлежащих отражению в пассиве баланса.

Важнейшей частью расходов организации являются затраты на производство и реализацию продукции (товаров, работ, услуг), включающие в себя:

- материальные затраты;

- затраты на оплату труда;

- расходы, связанные с управлением производственным процессом;

- стоимость использованных в процессе производства основных фондов и нематериальных активов.

Материальные затраты - совокупная стоимость потребленных в процессе производства товарной (покупной) продукции, работ, услуг, материальных ресурсов, включая затраты на сырье и материалы, стоимость тары и упаковки, приобретение инструментов, инвентаря, приобретение комплектующих изделий, на оплату транспортных услуг, на выполнение природоохранных мероприятий и т.д.

Затраты на оплату труда и расходы по налогам и сборам включают в себя начисления по заработной плате, надбавкам, премиям и иным поощрительным выплатам, компенсации, иные начисления, производимые согласно принятым схемам и способам оплаты труда, предусмотренным трудовым законодательством, трудовыми контрактами и коллективными договорами, а также суммы налогов и сборов, начисленные в установленном законодательством РФ о налогах и сборах порядке на данные начисления.

Расходы, связанные с управлением, охватывают административно-управленческие расходы, командировочные затраты, содержание служебного автотранспорта и иные однотипные с названными расходы.

Под стоимостью использованных в процессе производства основных фондов понимаются затраты, предполагающие постепенный, в течение продолжительного периода перенос стоимости этих фондов на стоимость вновь созданных товаров, работ, услуг через механизм амортизации. Соотношение амортизации с налогообложением прибыли установлено гл. 25 НК РФ.

Используя приведенные финансово-учетные инструменты, коммерческие организации осуществляют планирование и учет расходов в целях соизмерения элементов производственных и непроизводственных затрат для повышения эффективности хозяйственной деятельности, создания финансовых и иных резервов и сокращения непроизводительных потерь. Синтетическим показателем эффективности производства является себестоимость продукции, работ, услуг.

Под себестоимостью понимается денежное выражение затрат организации на производство продукции, включающих прямые затраты и накладные расходы.

Различается себестоимость:

- производственная;

- полная.

Производственная себестоимость - валовые затраты с учетом остатков незавершенного производства, расходов будущих периодов и резервов предстоящих расходов и платежей.

Полная себестоимость включает в себя производственную себестоимость, внепроизводственные (коммерческие) и управленческие расходы.

Источником права для осуществления финансово-бухгалтерского учета и управления финансовыми ресурсами выступают Закон о бухгалтерском учете, НК РФ, Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н <1>, а также положения по ведению бухгалтерского учета по отдельным направлениям финансовой работы организаций, утв. Минфином России. Основными из них являются:

--------------------------------

<1> БНА РФ. 1998. N 23.

 

1) ПБУ 1/2008 "Учетная политика организаций" <1>;

--------------------------------

<1> См.: Приказ Минфина России от 6 октября 2008 г. N 106н // БНА РФ. 2008. N 44.

 

2) ПБУ 9/99 "Доходы организации" и ПБУ 10/99 "Расходы организации";

3) ПБУ 18/02 "Учет расходов по налогу на прибыль организаций" <1>;

--------------------------------

<1> См.: Приказ Минфина России от 19 ноября 2002 г. N 114н // БНА РФ. 2003. N 10.

 

4) ряд других ПБУ.

Важным элементом финансовой правосубъектности организации служит учетная политика, утверждаемая ее руководителем или руководящим органом. Подлежат утверждению рабочий план счетов бухгалтерского учета, формы первичной документации и документов для внутренней бухгалтерской отчетности, методы оценки активов и обязательств, правила документооборота, порядок контроля за финансовыми операциями. Тем самым требования финансового и учетного законодательства подлежат обязательной адаптации и конкретизации в преломлении к каждой организации, становятся частью локального внутрихозяйственного правового регулирования.

Гражданское законодательство исходит из принципа, устанавливающего, что банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами (ст. 845 ГК РФ). Финансовые ресурсы, преимущественно находясь в денежной (безналичной) форме, в полной мере подпадают под действие этого принципа. Вместе с тем законом гарантируется защита ряда публично-правовых и частноправовых интересов, связанных с осуществлением имущественного оборота в целом и денежного в частности.

Прежде всего обеспечивается достоверность воли организации по распоряжению денежными средствами. Для этого любому действию, направленному на отчуждение одной и приобретение другой организацией денежных средств, имущества или иных активов, придается конкретно-определенная правовая форма, предписанная финансовым законодательством, а именно форма финансовой операции.

Во-вторых, любая финансовая операция перед ее осуществлением подлежит финансово-учетной классификации с одновременным отражением в данных бухгалтерского учета. Тем самым определяются правовая природа и юридические последствия совершенной финансовой операции.

В-третьих, в результате совершения соответствующей финансовой операции возникают гражданские и финансово-правовые обязательства и обязанности организации в отношении других организаций и граждан, выступающих кредиторами. Осуществление тех или иных сделок и операций только в установленной финансовым законодательством форме служит предметом субъективного права для неопределенного круга лиц.

В-четвертых, возможное противоправное отступление от правил финансовой квалификации (например, незаконное отнесение на себестоимость платежей, подлежащих совершению их из прибыли) затрагивает интересы государства, недополучающего причитающиеся ему доходы.

В-пятых, несоблюдение финансово-правового режима распоряжения денежными средствами осложняет применение специальных норм, ограничивающих применение принципа свободного и беспрепятственного распоряжения денежными средствами (в случае существования запрета, ограничений или специальных правил совершения соответствующих операций).

В-шестых, отступление от правового режима совершения финансовых операций дезорганизует бухгалтерский, статистический, налоговый учет и тем самым затрудняет государственное программирование и финансовое планирование экономического развития в рамках региона или всей страны.

В силу этих и ряда других важных обстоятельств гражданско-правовое регулирование имущественных отношений с участием организаций сопровождается и дополняется финансово-правовым регулированием, а гражданская правосубъектность организации реализуется не иначе как в порядке, установленном финансовым законодательством.

Финансово-правовое опосредствование хозяйственной деятельности организаций приводит к последовательному формированию нескольких имущественных фондов, или, как их называет Е.М. Ашмарина, финансовых потоков <1>:

--------------------------------

<1> См.: Ашмарина Е.М. Место норм, регулирующих учетные процессы, в системе финансового права Российской Федерации. М., 2004. С. 137.

 

- фонда выручки в виде полученных денежных средств и дебиторской задолженности в качестве эквивалентного возмещения за реализацию активов;

- потока исполнения налоговых и иных финансовых обязательств, возникающих по типу косвенного обложения;

- потока формирования прибыли коммерческой организации путем совершения платежей и отчислений, относимых на себестоимость продукции, работ, услуг;

- потока распоряжения прибылью путем ее прямого налогообложения;

- потока распределения чистой прибыли коммерческой организации в целях направления ее на потребление, инвестиции, в резервы и на другие цели по усмотрению собственника или собственников.

Нельзя не заметить, что метод финансового права в сфере имущественных отношений, складывающихся в организациях и между организациями, находит свое применение в значительно модифицированном виде. Императивность финансового регулирования реализуется путем возложения на субъектов хозяйствования обязательств и обязанностей, исполнение которых служит условием для реализации их собственных экономических интересов.

В отличие от ранее существовавшего порядка директивного распоряжения доходами и прибылью государственных предприятий в условиях планового хозяйства ныне действующий финансово-правовой режим является комбинацией императивных норм и правил с довольно широкой мерой самостоятельности организаций в области финансов, ограничиваемой только по публичным соображениям и в интересах общества. Однако баланс частных и публичных интересов в деятельности организаций может быть обеспечен только при каждодневном его поддержании в заданных законодательством и параметрами государственной финансовой политики пропорциях.

 

§ 3. Правовой режим оборотных средств

коммерческой организации

 

Оборотные средства (или оборотный капитал) - часть активов, обеспечивающая непрерывность производственно-хозяйственной деятельности. Осуществление затрат на приобретение сырья, материалов, инструмента, авансовая оплата труда и другие расходы организации не должны лишать организацию возможности совершать аналогичные или другие платежи и расходы в дальнейшем независимо от реализации продукции, работ, услуг по предыдущему производственному циклу. Оборотные средства обеспечивают постоянную платежеспособность коммерческой организации.

Структура и размер оборотных средств являются предметом финансового нормирования. В условиях плановой экономики норматив оборотных средств выступал в виде планового показателя, утверждаемого государственным предприятиям вышестоящим органом. В современных условиях норматив оборотных средств становится инструментом внутрихозяйственного управления финансовыми ресурсами и одновременно индикатором нормального хода производственного процесса.

Дело в том, что любой сбой производственного цикла вызывает иммобилизацию оборотного капитала и приводит к временной неплатежеспособности организации. Так, выпуск некачественной и (или) не пользующейся спросом продукции "омертвляет" воплощенные в ней оборотные средства, приводит к неспособности организации произвести обязательные платежи и расчеты ввиду неполучения соответствующей выручки.

Правовой режим оборотных средств предполагает прежде всего предотвращение их полной потери и отвлечения в непроизводственную сферу, рациональное использование и ускорение оборачиваемости. Допущение убытков, чем бы они ни объяснялись, приводит к потере оборотных средств, неплатежеспособности организации, что является основанием для применения мер, предусмотренных законодательством о несостоятельности и банкротстве (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и конкурсное производство).

При банкротстве кредитных организаций по решению арбитражного суда может использоваться только одна мера - конкурсное производство, однако до введения этой процедуры ЦБ РФ вправе потребовать от кредитной организации осуществления мер по финансовому оздоровлению <1>.

--------------------------------

<1> См.: ст. ст. 5, 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

 

Эффективное использование оборотных средств характеризуется минимализацией производственных запасов, сокращением пребывания оборотных средств в незавершенном производстве, эффективной организацией сбыта продукции, реализации работ, четкой организацией расчетов, недопущением чрезмерного отвлечения средств в дебиторскую задолженность, исключением случаев возникновения дебиторской задолженности, безнадежной ко взысканию. Обратные явления - индикаторы "проедания" оборотных средств, свидетельствующие о движении организации к несостоятельности и банкротству.

Есть, однако, группа внешних факторов, не зависящих от финансово-учетной политики и результатов производственной деятельности, способных положительно или отрицательно влиять на сохранность и рациональное использование оборотных средств. К их числу относятся такие как размеры и особенно изменение размеров налоговых платежей, темп инфляции, изменение курсов иностранных волют, неплатежеспособность крупного контрагента - должника, банкротство обслуживающего организацию банка и т.д. Поэтому сохранность оборотных средств, являясь одной из важнейших задач финансового менеджмента в организации, одновременно выступает предметом пристального публичного интереса.

Правовое регулирование финансовых отношений включает в себя ряд юридических механизмов, преследующих цель снижения рисков потери оборотных средств или омертвения их в неликвидных или малоликвидных активах. Наиболее важным из них является деление оборотных средств:

- на собственные;

- на заемные.

Если собственные оборотные средства, возникая первоначально как оборотная часть уставного фонда, пополняются по мере необходимости из имеющихся активов, то заемные средства - результат получения краткосрочной ссуды кредитной организации или использования правомерной кредитной задолженности перед контрагентом.

Собственные оборотные средства - совокупность инвестированной в оборотные активы части уставного (паевого, складочного или акционерного) капитала, части прибыли, остающейся в распоряжении организации, устойчивых пассивов (задолженность перед рабочими и служащими, бюджетом, внебюджетными фондами, покупателями и другими контрагентами), временно используемых средств резервных, амортизационных фондов, нераспределенной временно прибыли, в акционерных обществах - доходов от дополнительного выпуска акций.

Заемные оборотные средства - суммы, полученные в виде краткосрочных кредитов банков и других кредитных организаций, а также средства, временно используемые в порядке так называемого коммерческого кредитования от иных (некредитных) коммерческих организаций. БК РФ допускает также кредитование коммерческих организаций при условии обеспечения возврата кредита, а государственных и муниципальных предприятий - и без такого обеспечения (ст. 93.2 БК РФ).

Банковское кредитование потребности в заемных оборотных средствах - разновидность экономических отношений, подвергающихся параллельному гражданско-правовому и финансово-правовому регулированию. Их сущность состоит в том, что специальные коммерческие организации наделяются в порядке специальной регистрации и лицензирования правом осуществлять банковское кредитование (коммерческие банки), обладая при этом специальной правосубъектностью и осуществляя эту деятельность под надзором ЦБ РФ и в режиме так называемого пруденциального регулирования со стороны последнего.

Пруденциальное регулирование при этом понимается как дополняющие публично-правовые требования к учреждению, регистрации, лицензированию банка и к формированию его уставного капитала и иных резервов и активов, установление индивидуальных и групповых экономических нормативов.

Инструкцией ЦБ РФ от 16 января 2004 г. N 110-И "Об обязательных нормативах банков" <1> предусмотрены в числе других следующие обязательные нормативы:

--------------------------------

<1> ВБР. 2004. N 11.

 

1) минимальный размер уставного фонда для вновь создаваемых банков;

2) минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих банков;

3) нормативы достаточности капитала;

4) нормативы ликвидности банков;

5) максимальный размер риска на одного заемщика;

6) максимальный размер крупных кредитных рисков;

7) максимальный размер риска на одного кредитора (вкладчика);

8) максимальный размер кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам, пайщикам).

Несоблюдение установленных экономических нормативов может привести к применению в отношении коммерческого банка мер принуждения со стороны ЦБ РФ вплоть до отзыва лицензии и ликвидации банка как юридического лица.

В связи с изложенным кредиты в целом и краткосрочные кредиты, выдаваемые коммерческим организациям, необходимо рассматривать как комплексный правовой результат регулирования ссудных отношений как в частноправовом, так и в публично-правовом смысле.

В условиях плановой экономики эта особенность банковского кредитования выражалась как минимум в трех основных проявлениях:

1) банковское кредитование осуществлялось исключительно (монопольно) Государственным банком СССР, Промстройбанком СССР и Внешторгбанком СССР, т.е. только государственными банками;

2) кредиты выдавались на основе актов планирования - соответствующих кредитных планов, составлявшихся на основе кредитных заявок предприятий;

3) заемщик в зависимости от соблюдения им кредитной дисциплины и результатов производственной деятельности находился на дифференцированном режиме кредитования и расчетов и мог быть в качестве санкции переведен на особый режим кредитования.

Банковское кредитование как институт рыночной экономики, ориентированной на договорное регулирование, тем не менее сохраняет в себе некоторые признаки публичного, т.е. финансово-правового регулирования, но оно адресовано в большей степени не заемщику, а банку-кредитору, поскольку преследует цель юридической защиты слабой (зависимой) стороны кредитного договора. Следует также иметь в виду, что, кредитуя заемщика, банк предоставляет во временное пользование отнюдь не свои средства, а финансовые ресурсы, принадлежащие третьим лицам - вкладчикам-гражданам, владельцам расчетных и других счетов, организациям.

Контроль и пруденциальное регулирование кредитной политики коммерческого банка со стороны ЦБ РФ преследует цель защиты владельца финансовых ресурсов от излишних или неоправданных рисков при выдаче кредитов посредством обеспечения соблюдения банками-кредиторами установленных банковским законодательством принципов кредитования. К числу этих принципов относятся:

- возвратность банковских ссуд, презюмирующая обязанность заемщика возвратить кредитору полученную ссуду по истечении срока действия кредитного договора;

- срочность, выражающаяся во вхождении срока действия кредитного договора в его существенные условия;

- возмездность (платность), предполагающая взимание банком со ссудополучателя банковского процента за пользование кредитом;

- целевой характер, состоящий в выдаче ссуд только под конкретную хозяйственно-финансовую потребность, предполагающую окупаемость планируемых затрат, а также соблюдение этого условия заемщиком в течение всего времени пользования ссудой;

- обеспеченность выдаваемых ссуд, проявляющаяся как в создании банком-кредитором обязательных резервов (так называемых ФОРов), депонируемых на специальных счетах в ЦБ РФ, так и предоставлении заемщиком обеспечений исполнения обязательств по возврату ссуды в виде залога имущества, поручительства, банковской гарантии.

Банковские кредиты в целях получения заемных оборотных средств получили в последние годы широкое распространение. Ими удовлетворяется не менее 60 - 70% всей совокупной потребности коммерческих организаций в оборотных средствах.

Хотя виды ссуды в настоящее время банковским законодательством не определяются, классификация кредитов совпадает со структурой оборотных средств, потребности в их использовании и состоит из следующих стабильных видов:

1) ссуды под сверхнормативные запасы товарно-материальных ценностей, включая кредитование неоплаченных товарно-материальных ценностей, остатков незавершенного производства, сверхнормативных остатков готовой продукции, кредит под излишние, ненужные или залежалые товарно-материальные ценности;

2) ссуды для создания сезонных запасов товарно-материальных ценностей предприятий и производств с длительным заготовительным периодом (пищевая промышленность, лесозаготовки и др.) путем оплаты расчетных документов за кредитуемые ценности;

3) кредитование затрат производства, в том числе связанных с подготовкой к сезону или плановым простоем производства, затрат будущих периодов, связанных с выпуском новых видов продукции;

4) кредитование по обороту материальных ценностей и затрат на заработную плату с использованием специальных ссудных счетов;

5) ссуды на временные нужды при возникновении финансовых затруднений, предопределенных транспортными сложностями при реализации, задержкой расчетов за реализованную продукцию, работы, услуги;

6) расчетные кредиты, предоставляемые коммерческим организациям для возмещения собственных оборотных средств, отвлекаемых в сферу расчетов, включая кредит под расчетные документы в пути, на выставление аккредитива, для расчетов с транспортными организациями;

7) платежные кредиты, выдаваемые в случае недостатка средств на расчетном счете для совершения необходимых и обоснованных расходов организации, а именно оплаты материальных ценностей, работ, услуг, на выплату заработной платы.

Взаимоотношения между банком-кредитором и организацией-заемщиком строятся на основе кредитного договора. Обладая всеми признаками двусторонней гражданско-правовой сделки, кредитный договор вместе с тем воплощает в себе ряд требований к его участникам как к субъектам финансовых правоотношений. В частности, ссудополучатель при кредитовании потребностей в оборотных средствах сообразовывает свои действия с правилами, содержащимися в применимых актах ЦБ РФ, в том числе с возможностью подвергнуться мерам по осуществлению денежно-кредитной политики <1>.

--------------------------------

<1> См.: ст. 35 Закона о Банке России.

 

Предъявляемые при этом финансово-правовые требования к кредитной организации значительно более широки: они охватывают как названные меры и надзор ЦБ РФ, так и меры пруденциального регулирования со стороны последнего. В законодательстве закреплен круг особых правил, которым должны следовать стороны кредитного договора, существенно ограничивающих их диспозитивность и волеизъявление: запрет на осуществление тех или иных операций, особая очередность списания средств со счета (ст. 855 ГК РФ).

На стороны кредитного договора распространяются правила, определяющие юридическую технику кредитных договоров и их содержание. По этому основанию кредитные отношения могут строиться по следующим правовым моделям:

- бланкетные кредиты, выдаваемые путем перечисления суммы кредита на расчетный счет заемщика с одновременным открытием простого ссудного счета;

- контокоррентные кредиты, выдаваемые путем открытия так называемого контокоррентного счета, на котором учитываются как собственные, так и заемные средства;

- овердрафтные кредиты, предполагающие возможность автоматически дополнительной ссуды сверх предусмотренной кредитным договором суммы;

- ломбардные кредиты, выдаваемые под залог высоколиквидных активов - ценных бумаг или иного имущества;

- кредитная линия (условный кредит), выдаваемая ссудополучателю, как правило, по частям и по мере возникновения потребности в заемных средствах;

- вексельный кредит, предоставляемый путем покупки у векселедержателя банком векселя до наступления срока платежа.

Говоря о тенденциях развития механизма замещения собственных оборотных средств заемными в порядке банковского кредитования, следует отметить, что со времени перехода от плановых к рыночным способам регулирования хозяйствования произошло существенное расширение круга объектов кредитования.

В значительном числе случаев коммерческие организации кредитуются в объеме постоянной потребности в оборотных средствах. Стойкой тенденцией является укрупнение объектов кредитования, получило распространение кредитование под совокупную потребность с использованием единого дебето-кредитового расчетного счета (контокоррента).

Заметным явлением стало удлинение сроков кредитования коммерческих организаций на восстановление недостатка оборотных средств, в связи с чем краткосрочное кредитование постепенно трансформируется в среднесрочное.

Наконец, стала проявлять себя тенденция восстановления в ограниченных пределах воздействия на коммерческие организации в правовом режиме дифференцированного режима кредитования с применением обновленного и усовершенствованного инструментария кредитного влияния на хозяйственно-финансовую деятельность организаций. В значительном числе случаев коммерческие организации объединены в финансово-промышленные группы, созданные с участием банков или создавшие собственные банки.

 

 

 

---

Дата добавления: 2018-09-23; просмотров: 214; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!