Лекция № 5. Юридические лица: порядок образования, понятие виды
Существует три способа:
1. разрешительный;
2. нормативно-явочный;
3. явочный (заявительный).
1. предполагается получение разрешения от компетентного органа управления на создание юридического лица => создание юридического лица публичного права.
В отношении частных юридических лиц - редко, но в некоторых странах частные - только торговые образования (банки, страховые общества, предприятия, занимающиеся транспортными услугами);
2. предусматриваются определенные в самом законодательстве требования к учредительным документам и к способу учреждения юридических лиц (регистрация). Упрощенный порядок по сравнению с 1. не требует специальных разрешений (АО, ТОО и другие юридические лица частного права);
3. предусматривает подачу заявления о создании юридического лица в соответствующий орган местного исполнения власти или в суд => публикация сведений за счет заявителя о создании предприятия => определенный срок, в течение которого заинтересованное лицо может предоставить возражения против создания юридического лица => в судебном порядке оспорить решение (в Швейцарии - для всех юридических лиц национальные права).
Правоспособность юридических лиц.
Правоспособность юридических лиц совпадает с их дееспособностью.
Способность юридических лиц своими действиями преобразуют для себя права и несут обязанности.
Различается общая и специальная правоспособность:
|
|
|
Общая правоспособность допускает, что юридическое лицо было учредителем любых гражданских правоотношений наряду с физическими лицами, за исключением специфических (право семейное, наследственность).
Специальная правоспособность. Предполагается, что юридическое лицо может вступать только в те правоотношения, которые указаны в учредительном документе юридического лица (уставе).
Общая правоспособность для всех юридических - только в Швейцарии.
В странах ЕС общая правоспособность для торговых товариществ установлена директивой совета ЕС 1968 год.
США - общая правоспособность установлена для предпринимательских корпораций на основе законов о корпорациях, действующий в каждом штате.
Торговые товарищества.
В гражданском и торговом праве существуют разные толкования термина “товарищ”.
В гражданском праве. Товарищ - договор, в соответствии с которым двое и более лиц принимают на себя обязательства совместного усилия стремится к достижению указанной в договоре цели, разделяя при этом все выгоды и убытки от этой деятельности.
В торговом праве. Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е. организация, созданная для введения предпринимательской деятельности. Большинство торговых товариществ признаются юридическими лицами.
|
|
|
Классификация торговых товариществ.
1. Полное товарищество.
2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере).
3. Акционерное общество.
4. ТОО.
5. Внегласное товарищество.
В Англосаксонской системе нет такой классификации.
Торговые товарищества подразделяются на:
1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.
2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.
По основанию возникновения торговые товарищества подразделяются на:
1. договорные (основывается на договоре, заключаемые между учредителями => при выбытии одного из учредителей прекращает свое существование или вносятся изменения в договор при смене учредителя): полное товарищество, коммандитное и негласное товарищество.
2. уставные (основывается на уставе - документ разрабатываемый учредителями и не изменяется при смене учредителей. Новые учредители присоединяются к уставу): АО, ТОО.
Полное товарищество.
Франция - “societe en nom collectif” - юридическое лицо.
|
|
|
Германия - “offene Handeligesellshift” (O.H) - не юрид. лицо
Англия - “unlimited partnership” - не юрид. лицо
США - “unlimited partnership” - не юрид. лицо
Во Франции полное товарищество регулируется законом о торговых товариществах (67-68 год), в Германии - нормы ГТО, в Англии - законом 1890 года плюс прецеденты, в США - uniform law of unlimited partnership 1916 года + соответствующие законы в различных штатах.
Полное товарищество - это объединение лиц, которое ведет торговлю или занимается иным видом деятельности, под единым фирменным наименованием.
Каждый из учредителей товарищества отвечает по его долгам всем своим имуществом. Ответственность устанавливается солидарная.
Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях => не вполне устойчиво.
Договорное товарищество => смена учредителей влечет внесение изменений в договор.
Товарищество создается с момента заключения договора, даже если подлежит регистрации.
Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество) => кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга => возмещение долей у сотоварищей.
Все учредители товарищества явл. управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.
|
|
|
Франция. Полное товарищество в своем названии должно содержать имена всех учредителей или одного с указанием существования остальных плюс “полное товарищество”.
Полное товарищество - это юридическое лицо => кредиторы должны обращаться с требованиями сначала к самому товарищу и только при недостатке имущества - ... имущество. Прибыли и убытки делятся пропорционально ...
Германия. Полное товарищество - не юридическое лицо. Товарищество может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может иметь имущество, быть истцом и ответчиком в суде.
Для принудительного исполнения в отношении имущества - специальный исполнительный документ, направленный против товарищества.
Товарищество подлежит регистрации.
Полное товарищество в Германии - “относительное юридическое лицо”. В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к ПТ, либо к его участникам.
В конце каждого хозяйственного года на основе баланса - прибыль и убытки => доля каждого учредителя. Прибыль причисляется к паю учредителя, убытки списываются с пая => из годовой прибыли каждому учредителю причитается в первую очередь 4% от .. его пая (если годовой прибыли не хватает => % уменьшатся по решению учредителей). Сумма может быть выдана или причислена к паю.
Учредителем полного товарищества может быть не только физическое, но и юридическое лицо.
Англия. “Партнерство с неограниченной ответственность” (ПНО) - правоотношения между лицами, которое может быть доказано всеми возможными способами => договор о создании может быть заключен в любой форме, так же и в устной.
ПНО - не юридическое лицо, но выступает в обороте под общей фирмой.
ПНО не регистрируется. Каждый учредитель, являясь управляющим, действует как агент партнерства на основе агентского договора, который в действительности не заключается, а предполагается => агент не может выходить за рамки полномочий, которые ему даны.
США. ПНО - не юридическое лицо, но судебная практика признает право собственности на имущество, может быть истцом и ответчиком в суде (процессуальная правоспособность) => кредиторы сначала обращаются к ПНО, а потом - к участникам (по общему правилу).
ПНО не регистрируется => о состоянии учредителей можно узнать только из наименования.
Существуют старшие партнеры и младшие партнеры. Старшие партнеры управляют делами.
Партнерство - переходная форма от индивидуального предпринимательства к коллективному.
В форме ПНО создаются мелкие и средние предприятия о профессиональном принципе?
Отсутствуют публичные отчетности ПТ в странах, где ПТ - не юридическое лицо, ПН не является субъектом налогообложения, учредители платят подоходный налог.
Об отрицательных чертах говорить не будем, т.к. они видны не вооруженным глазом (повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности “один за всех, и все за одного”). Все эти присущие полному товариществу черты, конечно же, на первый взгляд кажутся не совсем удобными для цели ведения бизнеса. Но, тем не менее, полные товарищества создаются, функционируют, регулируются законодательством.
Положительные черты (преимущества) товарищества.
1. Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. В тех странах, где полные товарищества не явл. юридическими лицами иногда и не требуется регистрация, а там даже, где она требуется, то товарищество все равно считается созданным с момента заключения договора между участниками. В этом состоит простота образования. Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, участники сами определяют его содержание. Единственное от чего они не могут отказаться? так это от неограниченности и солидарности ответственности. Даже если в договоре будет сказано, что все участники несут неограниченно-солидарную ответственность по долгам полного товарищества, эта запись не будет иметь юридической силы, потому что закон требует иное.)
2. Отсутствие публичной отчетности (полные товарищества в отличие от акционерных обществ не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности. И отчеты являются внутренней документацией товарищества, но конечно удобно для того, чтобы участники сами определяли объем имущества, объем вкладов и направления деятельности, по которым работает товарищество.)
3. (Это очень важная положительная черта.) В тех странах, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не явл. субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог. Поэтому полные товарищества, конечно же, с большей степенью оперативностью могут действовать, но это не значит, что они могут уходить от налогов. Собственно они не явл. субъектами налогообложения .... , сами участники должны будут отчитываться перед налоговой инспекцией. Но нет необходимости составлять декларации о налогах, обращаться в налоговую инспекцию. Там же, где полное товарищество является юридическим лицом, оно является субъектом налогообложения со всеми вытекающими последствиями.
4. (Это не для всех стран) В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере, к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.
Вот эти все черты являются привлекательными при создании полных товариществ, не смотря на очень высокий риск их деятельности.
Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 254; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!