Материально-обеспечительная функция. 17 страница
Выпуск ценных бумаг сопровождается государственной регистрацией проспекта в обязательном или добровольном порядке. В связи с внесением изменений в Закон о рынке ценных бумаг <1> изменился и подход к определению обязательных случаев регистрации проспекта. В прежней редакции Закона были просто указаны отмеченные случаи. В частности к ним относились:
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 29 декабря 2012 г. N 282-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".
а) размещения ценных бумаг путем открытой подписки;
б) размещения ценных бумаг путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, включая лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг.
Теперь же использован иной подход. По умолчанию в ходе эмиссии всегда составляется проспект, однако из этого правила сделано несколько исключений <1>:
--------------------------------
<1> Пункт 1 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг.
1) размещение квалифицированным инвесторам <1>;
--------------------------------
<1> Однако число лиц, которые обладают преимущественным правом приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500. Подробнее о квалифицированных инвесторах см. главу 8.
2) размещение акционерам акций или ценных бумаг конвертируемых в акции <1>;
|
|
|
--------------------------------
<1> Число таких лиц без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не должно превышать 500.
3) ценные бумаги предлагаются лицам, число которых не превышает 150 <1>;
--------------------------------
<1> Не учитываются лица, являющиеся квалифицированными инвесторами, а также лица, которые на определенную дату являлись или являются участниками (акционерами) эмитента, при условии, что число таких участников (акционеров), не являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500.
4) размещение ценных бумаг путем закрытой подписки <1>;
--------------------------------
<1> Среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500.
5) сумма привлекаемых эмитентом денежных средств путем размещения эмиссионных ценных бумаг одного или нескольких выпусков в течение одного года не превышает 200 млн. руб.;
6) сумма привлекаемых эмитентом - кредитной организацией денежных средств путем размещения облигаций одного или нескольких выпусков в течение одного года не превышает 4 млрд. руб.;
7) сумма денежных средств, вносимая в оплату ценных бумаг каждым из потенциальных приобретателей, составляет не менее 4 млн. руб. <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> При этом из подсчета исключаются лица, осуществляющие преимущественное право приобретения соответствующих ценных бумаг, и их число без учета квалифицированных инвесторов не превышает 500.
Проспект ценных бумаг может содержать две части: основную и дополнительную. При этом основная часть содержит информацию об эмитенте, в ней может и не упоминаться о планируемых к выпуску ценных бумагах. Соответственно, она может быть зарегистрирована отдельно от выпуска и второй части проспекта (в течение 30 дней). Регистрация дополнительной части проспекта осуществляется в течение 20 дней вместе с выпуском ценных бумаг и должна состояться не позднее одного года с момента регистрации основной части. Очевидно, что разделение проспекта на две части позволяет компаниям лучше подготовиться к процессу публичного размещения ценных бумаг, заранее объявить о своих намерениях и в то же время выбрать удобное с точки зрения привлечения инвестиций время для самого размещения.
Что касается содержания проспекта ценных бумаг, то оно должно включать довольно подробную информацию об эмитенте. Как отмечено в законодательстве "информация должна отражать все обстоятельства, которые могут оказать существенное влияние на принятие решения о приобретении эмиссионных ценных бумаг".
|
|
|
Исходя из законодательства США цель проспекта ценных бумаг - рассказать потенциальному покупателю то, что должен знать инвестор до покупки ценных бумаг для принятия решения. В то же время американские исследователи отмечают, что эту цель довольно сложно достичь. Во-первых, эмитенту может быть невыгодно излагать действительную обстановку дел в компании. Во-вторых, имеются сложности в изложении финансовых и экономических аспектов простым доступным языком. Кстати, именно поэтому SEC инициировала принятие поправок в действующую нормативную базу, установив для проспектов принцип "простого английского языка" (plain English). В результате было установлено обязательное использование коротких предложений, не содержащих специфических предпринимательских и юридических терминов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Ratnier L.D., Hazen T.L. Securities regulation in a nutshell. 2005. P. 42 - 44.
Целесообразно рассмотреть процедуру эмиссии на примере такой разновидности ценных бумаг, как акции.
Решение о размещении или иное решение,
|
|
|
являющееся основанием для размещения
эмиссионных ценных бумаг
Составным элементом процедуры эмиссии, ее первым самостоятельным этапом является решение о размещении.
Размещение акций осуществляется путем:
а) размещения при учреждении акционерного общества;
б) распределения среди акционеров;
в) конвертации при изменении номинальной стоимости, при изменении прав, при консолидации и дроблении;
г) подписки;
д) конвертации в них конвертируемых ценных бумаг;
е) размещения при реорганизации юридических лиц.
В зависимости от выбранного пути размещения возможны следующие варианты решения о размещении ценных бумаг:
- об учреждении акционерного общества;
- об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров;
- об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций;
- об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;
- о внесении изменений и (или) дополнений в устав общества, касающихся прав, предоставляемых по привилегированным акциям определенного типа;
- о консолидации акций;
- о дроблении акций;
- об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них облигаций или опционов эмитента;
- о реорганизации общества.
Необходимо учитывать, что способ размещения акций существенно влияет на порядок проведения эмиссии ценных бумаг.
Решение о размещении, например, акций должно содержать указание на способ (путь) размещения (например, открытая или закрытая подписка), срок, цену (порядок определения цены) и иные условия размещения (в том числе форму и порядок оплаты) ценных бумаг.
В подавляющем большинстве случаев решение о размещении акций принимается общим собранием акционеров.
Содержание решения о размещении определяется правовыми нормативными актами, в том числе Стандартами эмиссии ценных бумаг.
Как отмечает Д.В. Ломакин, сам термин "решение о размещении ценных бумаг" в Законе об АО употребляется лишь в отношении облигаций (абз. 2 п. 2 ст. 33). Применительно к акциям Закон оперирует видовыми разновидностями указанного решения (решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций - абз. 2 п. 2 ст. 28). Это вряд ли можно признать допустимым. Получается, что Закон о рынке ценных бумаг для инициации процедуры эмиссии предписывает принять решение о размещении ценных бумаг. Вместе с тем в Законе об АО принятие такого решения допускается лишь в отношении облигаций. В буквальном смысле решение о размещении акций не может быть принято общим собранием акционеров, поскольку этот орган может рассматривать вопросы, лишь прямо отнесенные к его компетенции Законом об АО (п. 3 ст. 48) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008; СПС "КонсультантПлюс".
Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске)
эмиссионных ценных бумаг
В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг - документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой, который утверждается на основании и в соответствии с решением о размещении.
Решение о выпуске утверждается советом директоров или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами его функции <1>. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления, если иное не установлено федеральными законами.
--------------------------------
<1> В частности, в случае отсутствия в акционерном обществе совета директоров его функции уставом компании могут быть возложены на общее собрание акционеров.
Эмитент не вправе изменить решение о выпуске в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после начала размещения эмиссионных ценных бумаг, за исключением случаев, установленных Законом о рынке ценных бумаг.
Важная особенность: решение о выпуске ценных бумаг должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении. Этот срок установлен Стандартами эмиссии (подп. 2.3.3). Очевидно, такой подход обусловлен опасением, что по прошествии полугодового периода многие параметры эмиссии потеряют свою актуальность (например, цена размещения).
Стандарты эмиссии содержат образцы документов, необходимых при проведении эмиссии, и детально регламентируют содержание решения о выпуске применительно к соответствующему пути эмиссии.
Государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных
бумаг или присвоение ему идентификационного номера
Государственная регистрация выпуска (а в указанных выше случаях - и проспекта ценных бумаг) является одним из средств государственного контроля и регулирования рынка ценных бумаг. Законом о рынке ценных бумаг установлены жесткие требования к эмиссии ценных бумаг, связанные с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг. В частности, не разрешается размещение ценных бумаг до государственной регистрации их выпуска. Однако из этого правила существует целый ряд исключений:
а) размещение акций при учреждении акционерного общества, при котором размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг;
б) размещение ценных бумаг при реорганизации акционерных обществ в форме разделения или выделения, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением, при которых размещение ценных бумаг акционерных обществ, созданных в результате разделения или выделения, осуществляется без государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг;
в) размещение биржевых облигаций. Облигаций Банка России, российские депозитарные расписки (только в случаях соблюдения условий, указанных в п. 5 ст. 27.5-2 Закона о рынке ценных бумаг).
По каждому выпуску эмиссионных ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение о нем.
Объектами государственной регистрации в соответствии с законом являются выпуск эмиссионных ценных бумаг (в определенных законом случаях регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг) и отчет об итогах выпуска ценных бумаг.
Каждый выпуск ценных бумаг подлежит государственной регистрации соответствующими регистрирующими органами в зависимости от вида ценных бумаг и эмитента. В настоящее время таким органом является Банк России.
Для регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг общество обязано представить в регистрирующий орган документы в соответствии с установленным перечнем, включая решение о выпуске, в необходимых случаях - проспект ценных бумаг, учредительные и иные документы <1>.
--------------------------------
<1> На практике случаются разногласия по вопросу предоставления документов для государственной регистрации. См., напр.: Постановление ФАС Московского округа от 12 марта 2004 г. N КГ-А40/1420-04 // СПС "КонсультантПлюс".
При регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг этому выпуску присваивается государственный регистрационный номер.
Совершение сделок с ценными бумагами (за исключением договоров об организации размещения ценных бумаг между эмитентом и возможными андеррайтерами, между эмитентом и андеррайтерами, а также между андеррайтерами) до государственной регистрации выпуска этих ценных бумаг запрещается.
Проиллюстрировать данное положение можно следующим примером из судебной практики. При рассмотрении спора по договору купли-продажи акций арбитражный суд установил, что сделка совершена до регистрации решения о выпуске этих акций, в связи с чем признал ее недействительной (ничтожной). Суд руководствовался при этом Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденным Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78, которое действовало в момент совершения сделки.
Согласно п. п. 7 и 8 названного Положения ценные бумаги допускались к обращению на территории РФ только при условии государственной регистрации в Министерстве экономики и финансов РСФСР. Выпуск ценных бумаг в обращение без государственной регистрации являлся незаконным. Под обращением ценных бумаг понимаются их купля и продажа, а также другие предусмотренные законом действия, приводящие к смене их владельца (п. 2 Положения).
Судом было отмечено, что в настоящее время действуют требования о регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг (к числу которых относятся акции), установленные ст. ст. 19 - 21 Закона о рынке ценных бумаг. В соответствии с указанным Законом к обращению на вторичном рынке ценных бумаг также допускаются лишь акции, выпуск (эмиссия) которых зарегистрирован в установленном порядке (см. информационные письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций", от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным" <1>).
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.
Регистрирующий орган обязан зарегистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в обычном порядке не позднее чем через 20 дней, в случае наличия проспекта ценных бумаг - 30 дней с даты получения документов, указанных в Законе.
Документы на государственную регистрацию выпуска должны быть представлены не позднее трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске, а если имеет место регистрация проспекта ценных бумаг - не позднее месяца с даты утверждения проспекта.
Не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска акций:
а) до полной оплаты уставного капитала акционерного общества - эмитента (за исключением выпуска (выпусков) акций, размещенных при его учреждении);
б) до государственной регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций (кроме акций, размещение которых было завершено до вступления в силу Закона о рынке ценных бумаг) и до внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества - эмитента;
в) до государственной регистрации в уставе эмитента положений о номинальной стоимости и количестве объявленных акций соответствующих категорий (типов), а также о закрепляемых ими правах (в случае размещения дополнительных акций).
Размещение эмиссионных ценных бумаг
В действующем законодательстве под размещением понимается "отчуждение эмиссионных ценных бумаг первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок" (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
В юридической литературе существует более развернутое определение рассматриваемого этапа процедуры эмиссии: "Размещение эмиссионных ценных бумаг - совокупность гражданско-правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение права собственности (иных вещных прав) на эмиссионные ценные бумаги у первых приобретателей" <1>. Рассматривая размещение в качестве одного из этапов процедуры эмиссии, Г.Н. Шевченко отмечает, что "отчуждение является производным способом приобретения права собственности, поэтому, следуя логике законодателя, эмитента следует признать первым собственником ценных бумаг. Однако это не так, поскольку на момент размещения ценных бумаг их в полном смысле этого слова еще нет, так как они не воплощают в себе прав, а управомоченное и обязанное лицо совпадают в одном лице - эмитенте. Традиционно отмечают двойственную природу ценных бумаг, различая права на ценную бумагу и права, вытекающие из ценной бумаги. Более того, даже принимая решение о выпуске ценных бумаг, эмитент и не преследует цели иметь эти права, его целью является получение денежного или иного эквивалента в обмен на права, содержащиеся в данной бумаге. В процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент производит отчуждение их первым приобретателям, которые и становятся управомоченными по ценной бумаге лицами, обладая уже одновременно и правами на ценные бумаги, и правами, вытекающими из ценной бумаги" <2>.
--------------------------------
<1> Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг. С. 93.
<2> Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. С. 144.
Размещение ценных бумаг чаще всего осуществляется в форме закрытой и открытой подписки.
При закрытой подписке размещение происходит среди заранее известного круга лиц, который определяется в решении о выпуске. Круг лиц определяется путем перечисления имен (наименований) потенциальных приобретателей, путем указания на их категорию (работники эмитента, контрагенты, акционеры, владеющие определенным числом акций).
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 152; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!