Состояние действующего законодательства. 11 страница
-------------------------------- <1> См.: Kalls S., Nowotny Ch., Schauer M. Gesellschaftsrecht. S. 1200. <2> См.: Druey J.N. Gesellschafts- und Handelsrecht. 10. Aufl. , 2010. S. 28, 269, 278. С другой стороны, в Германии, напротив, развиваются кооперативы, например, в области энергоснабжения населения (Energiegenossenschaften): за 2009 - 2012 гг. только в земле Баден-Вюртемберг было создано более 100 таких кооперативов и их союзов ; только за 2012 г. общее число кооперативов в юго-западных землях Германии выросло с 820 до 890, а число их участников (членов) превысило 3,6 млн. человек <1>. Важную роль практически повсеместно играют союзы потребительских и банковских (кредитных) кооперативов, нередко насчитывающие сотни тысяч и даже миллионы членов, связи которых, впрочем, становятся тем слабее, чем больше возрастает их численность. -------------------------------- <1> См.: Frankfurter Allgemeine Zeitung. 03.01.2013. Исторически кооперативы основывались на идее взаимопомощи экономически слабых субъектов, которые могли стать конкурентоспособными и развиваться в условиях рыночного хозяйства только путем объединения своих сил и средств. Поэтому изначально кооперативы объединяли только физических лиц, профессионально занимающихся однородной хозяйственной деятельностью, - производителей сельхозпродукции (фермеров), ремесленников, мелких торговцев, объединявшихся в производственные кооперативы (Erwerbs- und Wirtschaftsgenossenschaften), либо граждан-потребителей, создававших потребительские кооперативы (Konsumgenossenschaften), в том числе для получения относительно дешевого жилья (жилищные кооперативы), более дешевых кредитов (общества взаимного кредита), страхования жилья и другого имущества, прежде всего от пожаров (общества взаимного страхования), и т.п. Отсюда известное выражение: "Кооперативы - дети нужды" (Genossenschaften sind Kinder der Not). В западноевропейском праве кооперативы рассматриваются как правосубъектные объединения лиц (корпорации) с разделенным на доли переменным (неопределенным) капиталом, причем их существо составляет не само по себе объединение определенного имущества, а совместная экономическая деятельность его участников и (или) содействие удовлетворению их экономических потребностей. По выражению одного швейцарского ученого, в такой корпорации соединяются не только "части имущества отдельных лиц", как, например, в акционерном обществе, но и "часть самой их экономической личности" (ein der wirtschaftlichen selbst) <1>: если акционеры обычно не участвуют в деятельности своей компании, то цели кооператива недостижимы без личного содействия его членов, причем их обязанности нефинансового характера иногда могут иметь даже большее значение, чем сугубо имущественное участие. -------------------------------- <1> Gerwig M. Schweizerisches Genossenschaftsrecht. Bern, 1957. S. 152. Как установлено, например, ст. 828 швейцарского Закона об обязательственном праве (ч. V швейцарского ГК), кооператив должен оказывать "содействие определенным экономическим интересам своих членов" посредством организации их "взаимной самопомощи" (in gemeinsamer Selbsthilfe); в отличие от хозяйственного общества он не может иметь прямой целью получение прибыли и ее распределение между своими участниками. При этом такое содействие может выражаться и в форме сокращения (сбережения) их расходов путем предоставления им имущества или услуг на благоприятных условиях (например, в рамках потребительских - жилищных или кредитных кооперативов). Так, акционерное общество, владеющее универмагом или управляющее жилым домом, имеет главной целью получение дохода от этой деятельности и его последующее распределение между акционерами, тогда как главной задачей аналогичного потребительского кооператива является непосредственное предоставление своим членам соответствующих товаров или жилья по наиболее низким ценам. Предусмотренная законом необходимость оказания кооперативом содействия своим членам и организации их взаимопомощи исключает возможность создания и (или) существования "кооператива одного лица"; более того, из этого вытекает такая важная особенность статуса кооператива, как неопределенное число его участников (хотя устав конкретного кооператива может предусматривать как максимальное, так и минимальное число членов или ограничивать участие в нем определенным кругом лиц - например, фермерами, работающими в определенной местности). "Принцип открытой двери" отличает кооператив от всех других корпораций - как от некоммерческих союзов, так и от объединений капиталов (в частности, от акционерных обществ), в которых определенный размер объявленного капитала в конечном счете ограничивает число членов. Поэтому для кооперативов не только отсутствуют какие-либо требования к их минимальному уставному капиталу, но даже прямо запрещено устанавливать и объявлять его точный размер (ибо это препятствовало бы постоянному изменению состава участников и их количества). Кроме того, благодаря "принципу открытой двери" исключается возможность монополизации кооперативом (союзом кооперативов) отдельных сфер профессиональной (экономической) деятельности, ибо любой ее участник может добиваться приема в соответствующий кооператив или кооперативный союз (которым закон одновременно запрещает чрезмерно затруднять прием новых членов). Традиционно членами кооперативов являются физические лица, обладающие равными правами и обязанностями по управлению этими корпорациями, имея по одной доле в их имуществе (капитале) и соответственно - по одному голосу на общем собрании, что исключает какую-либо концентрацию управления в одних руках. При этом в кооперативе невозможно право членства без голоса (типа "безголосых акций") и соответственно появление разных категорий участников (как в акционерном обществе). Некоторые европейские правопорядки закрепляют более либеральный подход, сближая кооперативы как объединения лиц с объединениями капиталов. Так, по австрийскому праву участниками кооперативов могут быть любые физические и юридические лица, причем конкретный участник должен владеть минимум одной долей в его капитале, но может одновременно владеть и несколькими долями. Только если устав конкретного кооператива прямо не ставит право голоса в зависимость от количества долей или размера вклада, то действует принцип "поголовного" подсчета голосов (Kopfstimmrecht, т.е. "один участник - один голос"). По общему правилу указанные доли отчуждаемы и могут влечь замену (изменение состава) участников кооператива. Швейцарское право также допускает обладание одним участником кооператива несколькими долями, но в пределах предусмотренного уставом максимального количества. При этом каждый участник все равно имеет только один голос на общем собрании, а представитель не может распоряжаться более чем одним голосом (в кооперативах с числом участников более одной тысячи допускается одновременное представительство не более чем девяти участников). По швейцарскому праву при выходе из кооператива его бывший участник может претендовать на определенную часть чистых активов, только если такое право предусмотрено уставом. Напротив, он сам обязан уплатить кооперативу "справедливое возмещение", если его выход причиняет значительный ущерб или ставит под угрозу само существование кооператива. Кроме того, повсеместно устанавливается возможность исключения участника из кооператива при наличии "важного основания" (что обычно недопустимо в хозяйственных обществах и товариществах). Поскольку основной задачей всякого кооператива в силу закона является содействие промыслу или иной экономической деятельности своих членов, его производственная деятельность должна быть связана с хозяйственной деятельностью его участников (например, кооператив по производству молочных продуктов и (или) переработке молока объединяет фермеров - производителей молока) и направлена на ее материальную поддержку, а не только на получение прибыли, как деятельность хозяйственного общества. В совместной предпринимательской деятельности членов кооператива (gemeinschaftlicher ) не должны поэтому преобладать сделки с другими (третьими) лицами. При этом, однако, многие современные сетевые потребительские кооперативы (кооперативные союзы) имеют своей основной уставной задачей содействие не только своим членам, но и всем другим гражданам-потребителям. Кроме того, названное ограничение не исключает участия кооператива в других корпорациях (и даже в негласных товариществах), если оно направлено на достижение его уставных задач содействия своим участникам и в этом качестве прямо обозначено в его уставе. Австрийское законодательство запрещает кооперативам профессиональную деятельность на финансовых рынках - ипотечное кредитование, страхование (общества взаимного страхования здесь составляют особую разновидность корпоративных юридических лиц), инвестирование свободных капиталов путем создания инвестиционных фондов и пенсионных касс, тогда как швейцарское право лишь устанавливает некоторые дополнительные требования к кооперативам в области банковского дела и страхования. Вместе с тем деятельность кооператива не может преследовать только идеальные (нематериальные) или политические цели, что характерно для некоммерческих корпораций типа союза или объединения (Verband, Verein); кооперативы действуют для достижения главным образом (хотя и не исключительно) экономических целей. Поэтому в форме кооператива теоретически может быть организован, например, какой-либо профсоюз. Такое понимание существа и правового статуса кооператива в определенной мере отличается от принятого в российском праве, где основу деятельности производственного кооператива составляет личная трудовая деятельность его участников - физических лиц. Кроме того, по российскому праву члены кооператива ни в каком случае не могут иметь более одной доли в его имуществе и соответственно - более одного голоса в управлении общими делами. Кооператив же, например, по австрийскому торговому праву прямо признается "предпринимателем в силу правовой формы" (т.е. разновидностью коммерческой организации), тогда как ранее он считался "купцом" только при систематическом совершении им торговых сделок. По общему правилу члены кооператива не отвечают по его долгам своим имуществом, однако в силу известной личной связи с деятельностью кооператива такая ответственность обычно предусматривается уставами конкретных кооперативов, а иногда и законом (что также важно в силу отсутствия у кооперативов твердого капитала). С этой точки зрения в западноевропейском корпоративном праве принято различать: - кооператив с неограниченной ответственностью (Genossenschaft mit Haftung, GenmuH); - кооператив с ограниченной ответственностью (Genossenschaft mit Haftung, GenmbH); - кооператив с ответственностью в размере доли участия (Genossenschaft mit ). В первом случае речь идет о неограниченной солидарной ответственности членов кооператива по его долгам, но только в случаях его ликвидации или банкротства (т.е. при невозможности предъявления кредиторами кооператива прямого иска к его участникам). В современных условиях подавляющее большинство кооперативов предпочитает действовать не в одиночку, а в составе различных кооперативных объединений и союзов, что усиливает их экономическую базу и делает излишней неограниченную ответственность их участников. Во втором случае речь также идет об ответственности членов кооператива по его долгам в случаях его ликвидации или банкротства, которая ограничивается не только размерами их долей, но и еще одной такой же суммой (если устав кооператива не предусматривает иной, более высокий размер такой ответственности), т.е. об ограниченной дополнительной ответственности члена кооператива. Наконец, в третьем случае имеется в виду ответственность членов кооператива, ограниченная исключительно долей их участия в его имуществе, что допустимо только для потребительских кооперативов, деятельность которых ограничивается сделками только с участием их членов (что практически не встречается). Поэтому преобладающей является модель дополнительной (ограниченной) ответственности членов кооператива по его долгам. Данное обстоятельство, как и возможность для одного участника кооператива иметь несколько долей в его капитале, сближает современные кооперативы с объединениями капиталов (обществами) и соответственно отдаляет их от традиционных объединений лиц (товариществ). В некоторых западноевропейских правопорядках выделяются кооперативы публичного права, исторически возникшие для содействия в удовлетворении общественных (публичных) потребностей, а не только потребностей своих участников, - например, кооперативы по использованию водных ресурсов (Wassergenossenschaften) в Австрии или кооперативы по использованию горных пастбищ (Allmendgenossenschaften) в Швейцарии. Однако гораздо более важным является то обстоятельство, что в большинстве случаев как производственные, так и потребительские кооперативы в условиях развитого рыночного хозяйства объединяются и действуют в рамках различных кооперативных союзов (объединений), обычно по территориальному принципу. Их низовые (первичные) звенья, как правило, составляют кооперативы, состоящие из физических лиц; "кооператив второго уровня" (кооперативное объединение), состоящий из таких остающихся юридически и экономически самостоятельными кооперативов, координирует их деятельность, осуществляет в их отношении контрольно-ревизионные функции, а главное - по "принципу субсидиарности" за счет их взносов и собственной деятельности обеспечивает более эффективное выполнение входящими в него кооперативами их основных уставных задач по оказанию материального содействия своим членам. 5. Коммерческие корпорации по праву Евросоюза В соответствии с директивами Европейского союза в государствах - членах ЕС появились три формы европейских корпораций, пока, впрочем, не получившие широкого распространения. Европейское акционерное общество (называемое также европейским обществом - Societas Europaea, SE или European Company) было введено Постановлением Совета ЕС от 8 октября 2001 г. N 2157/2001. Целью его введения были унификация европейских концерновых структур (т.е. взаимосвязанных материнских и дочерних компаний) и устранение в них излишних звеньев. Поэтому создание европейского общества возможно только на базе имущества минимум двух уже существующих акционерных обществ, находящихся в двух разных странах Евросоюза, путем учреждения их материнской или дочерней корпорации (либо преобразования в эту организационно-правовую форму дочернего акционерного общества, созданного материнской компанией в иной стране ЕС). Принято считать, что такое акционерное общество представляет собой наднациональную форму корпорации, дополняющую перечень корпоративных форм, закрепленных отдельными правопорядками. Его статус в основном совпадает с традиционной западноевропейской моделью акционерного общества, отличаясь главным образом возможностью установления по выбору учредителей либо дуалистической (германской) модели управления названными корпорациями (наблюдательный совет - правление), либо монистической (англо-французской) модели (в которой наблюдательный совет отсутствует). Минимальный уставный капитал такой компании составляет 120 тыс. евро. Общее количество фактически созданных в отдельных государствах Евросоюза европейских обществ крайне невелико и исчисляется единицами. Так, в Великобритании на начало 2011 г. было зарегистрировано всего 23 таких компании <1>. -------------------------------- <1> Triebel V., Illmer M., Ringe W.-G., Vogenauer S., Ziegler K. Englisches Handels- und Wirtschaftsrecht. 3. Aufl. Frankfurt a. / M., 2012. S. 196. Аналогичной особенностью выбора между дуалистической и монистической системами управления обладает и европейский кооператив (называемый также европейским кооперативным обществом - Societas Communitas Europaea, SCE). Создание таких корпораций предусмотрено Постановлением Совета ЕС от 22 июля 2003 г. N 1435/2003. Такой кооператив вправе создать не менее пяти физических лиц, имеющих место жительства минимум в двух странах - членах Евросоюза, и (или) минимум два юридических лица, подчиняющихся правопорядкам минимум двух стран - членов ЕС. Его минимальный уставный капитал (точнее - минимальная общая стоимость долей) составляет 30 тыс. евро. Каждый участник кооператива имеет лишь один голос на его общем собрании, однако может иметь несколько долей в его уставном капитале, причем на разные доли может начисляться разная (непропорциональная) часть прибыли кооператива. Для кооперативов с преобладающим участием физических лиц установлена обязанность членов лично участвовать в их деятельности. При этом членство в таком кооперативе свободно передаваемо и отчуждаемо в любое время. Но в целом эта форма корпорации почти не имеет практического значения и в некоторых государствах Евросоюза (например, в Австрии) полностью отсутствует. В значительной мере это связано с малой востребованностью организационно-правовой формы кооператива в современных условиях. Кроме того, по поручению Европейского парламента комиссар ЕС по вопросам внутреннего рынка Charles McCreevy еще 25 июня 2008 г. представил на рассмотрение Комиссии ЕС проект директивы о создании европейской частной компании (Societas Privata Europaea, SPE, или Privatgesellschaft, EPG), который с некоторыми поправками был одобрен и даже предложен к введению в действие с 1 июля 2010 г. В ее основу формально была положена юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью. Эта модель предназначена для облегчения деятельности мелких и средних предпринимателей в разных государствах - участниках Евросоюза, получающих возможность создать такую корпорацию на основе единого типового устава. Главной особенностью статуса такой корпорации является наличие в ней минимального уставного капитала в 1 евро и переход к англо-американской системе проверки состоятельности на основе баланса (Bilanztest). В соответствии с этим любое распределение имущества европейского частного общества допускается, если после этого стоимость оставшегося имущества будет покрывать все его обязательства. Кроме того, структура управления такой корпорацией может достаточно свободно определяться ее уставом ("принцип автономии устава" - Satzungsautonomie), в частности, не требуется обязательное создание надзорного органа (наблюдательного совета). Все это очевидно напоминает англо-американскую модель частной компании, что вызвало многочисленные дискуссии относительно целесообразности ее прямого заимствования. Вместе с тем с целью сгладить наиболее спорные из названных решений проектом Комиссии ЕС одновременно предлагалось законодательно закрепить минимальный перечень вопросов, для решения которых в любом случае необходимо согласие (решение) всех участников общества, причем некоторые из них (например, об изменении устава) должны решаться квалифицированным большинством (не менее 2/3) участников. Отдельным участникам такого общества предоставлялось широкое право на информацию, а меньшинство, составляющее не менее 5% всех участников, получало право предлагать вопросы для решения органов общества и требовать в судебном порядке проведения независимого аудита. В целом, однако, эта модель вызвала к себе весьма критическое отношение в большинстве государств Евросоюза и многочисленные споры по большинству основных положений проекта, в результате которых она пока не получила необходимого одобрения и формально остается непринятой. § 2. Новые разновидности коммерческих корпораций в европейском континентальном праве 1. Корпорации на основе коммандиты С учетом современных тенденций экономического развития западноевропейское законодательство и судебная практика признают разнообразные сочетания объединений лиц, допускающих максимальную свободу внутренней организации корпорации и статуса ее участников, с объединениями капиталов, исключающими личную имущественную ответственность участников по долгам корпорации. Наиболее подходящей для этого оказалась конструкция коммандитного товарищества - объединения лиц с капиталистическим элементом - статусом коммандитистов, несущих ограниченную ответственность по долгам корпорации. На ее основе появились смешанные и переходные формы, в определенной мере сглаживающие традиционные различия объединений лиц и объединений капиталов.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 160; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!