Состояние действующего законодательства. 4 страница
-------------------------------- <1> Ср., например: Указ Президента РФ от 21 марта 2007 г. N 394 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная судостроительная корпорация" (СЗ РФ. 2007. N 13. Ст. 1532) и Федеральный закон от 23 ноября 2007 г. N 270-ФЗ "О Государственной корпорации "Ростехнологии" (СЗ РФ. 2007. N 48 (ч. II). Ст. 5814). Следует подчеркнуть, что сама конструкция юридического лица - несобственника принципиально чужеродна рыночному хозяйству. Так, государственное унитарное предприятие как юридическое лицо, созданное и полностью финансируемое единственным учредителем и собственником его имущества - государством, или, по выражению А.В. Венедиктова, "предприятие с неделимым на паи капиталом", по самой своей природе не рассчитано на привлечение внешних инвестиций (с предоставлением инвестору доли участия, в том числе в управлении организацией, и возможности выхода из нее путем отчуждения своей доли). Более того, по своим долгам госпредприятие несет ограниченную ответственность, причем его основные фонды забронированы от взыскания кредиторов и оно не может быть объявлено банкротом, а его учредитель и собственник его имущества - государство исключает даже свою субсидиарную ответственность по его долгам. Наконец, преобладающее участие предприятий в огосударствленном хозяйстве исключает экономическую необходимость в появлении традиционных коммерческих корпораций (хозяйственных обществ). Эти последние, напротив, господствуют в основанной на частной собственности экономике рыночного типа, классическим разновидностям которой вообще неизвестны унитарные юридические лица, предназначенные для предпринимательской деятельности. В рыночном хозяйстве предприятие рассматривается как "дело" ("торговый промысел", "бизнес"), т.е. совокупность имущества (вещей, прав, долгов, фирменного наименования, клиентуры и т.п.), обладатель которого (коммерсант) отнюдь не всегда использует его в форме юридического лица. Такие частные предприятия исчезли в огосударствленном плановом хозяйстве, а государственные предприятия постепенно превратились из объектов права в субъекты права. Не случайно ст. 22 ГК 1922 г. в первоначальной редакции даже национализированные и муниципализированные предприятия рассматривала в качестве объектов, "изъятых из частного оборота", а в последующих редакциях 1926 и 1930 гг. прямо называла "государственными имуществами" "промышленные, транспортные и иные предприятия в целом", а также "промышленные заведения, фабрики, заводы, рудники и пр.". Следовательно, такая юридическая конструкция, как правосубъектное предприятие с ограниченным вещным правом на имущество своего учредителя-собственника, является искусственным порождением государственно-централизованной экономики и потому не имеет исторической перспективы. Как показывает опыт, она может продолжать относительно эффективно функционировать в многоукладной экономике: либо в государственно-централизованном хозяйстве с рыночными элементами (периоды нэпа и перестройки), либо в государственно-регулируемой рыночной экономике (т.е. при современном госкапитализме или полурыночном хозяйстве); в условиях полноценной рыночной экономики такой вид юридического лица нормально существовать не может. Что касается учреждений, то следует иметь в виду, что классические частные учреждения - собственники, существование которых допускалось еще в ст. ст. 13 и 15 ГК 1922 г., исчезли в связи с усилившимся по окончании нэпа огосударствлением экономической и социально-культурной жизни. Их место заняли бюджетные (госбюджетные) учреждения - государственные организации с правом совершения строго определенных гражданско-правовых сделок, необходимых для исполнения возложенных на них задач, финансируемые из соответствующего бюджета: органы публичной власти (министерства, ведомства, местные органы власти) и различные государственные организации социально-культурной сферы (научные и учебные заведения, больницы, музеи, театры и т.д.). Существующие в настоящее время немногочисленные частные (негосударственные) учреждения-несобственники (главным образом в сфере образования) представляют собой прямую кальку с модели юридической личности государственных учреждений, а их сохранение определяется консервацией в общественном правосознании некоторых политико-экономических стереотипов и представлений перестроечного времени, прежде всего юридически бессмысленного лозунга "равенства всех форм собственности". При этом некоммерческие учреждения несут ограниченную имущественную ответственность по своим обязательствам и вместе с тем не подлежат банкротству, а их учредители-собственники всячески стремятся ограничить или исключить субсидиарную ответственность по долгам своих учреждений, что делает эту искусственную конструкцию еще более опасной для других участников гражданского оборота. Аналогичные проблемы порождает и функционирование унитарных предприятий, имущество которых публичные собственники также стремятся оградить от "разбазаривания", устанавливая различные ограничения на совершение ими сделок и иное распоряжение закрепленным за ними имуществом, тем самым ухудшая положение их потенциальных контрагентов-кредиторов. Поэтому экономическая и юридическая неэффективность унитарных предприятий и учреждений - реликтов прежнего правопорядка будет неизбежно усиливаться по мере реального формирования и развития новых социально-экономических отношений рыночного типа. 2. Корпорации и юридические общности В основных западноевропейских континентальных правовых системах под корпорацией принято понимать общность частных лиц, добровольно (на основе сделки) созданную ими для достижения общих целей путем внесения и совместного использования имущественных вкладов. Таким образом, обязательными признаками корпорации здесь являются: - наличие общности лиц (universitas personarum); - договорный (добровольный) характер ее создания; - совместная (общая) цель участников; - внесение (объединение) и совместное использование участниками вкладов в любой форме. Следовательно, для признания организации гражданско-правовой (частной) корпорацией недостаточно только построения ее внутриорганизационных отношений на началах совместного участия (общности лиц) (каковыми, например, являются участие юридического лица в организации холдингового типа или членство физического лица в коллективном органе публичной власти). Членство (участие) в соответствующей организации должно быть связано с внесением (объединением) какого-либо имущества (имущественных взносов) для его совместного использования в общих целях. По признаку добровольности создания (на основе сделки) корпорации частного права отличаются от изредка встречающихся в европейских правопорядках корпораций публичного права, создаваемых по специальным предписаниям публичной власти и преследующих в своей деятельности публичные, а не частные цели (к тому же, как правило, обладающих некоторыми властными, "принудительными" полномочиями) <1>. -------------------------------- <1> Подробнее о корпорациях публичного права см. далее, § 1 гл. 5 настоящей работы. С другой стороны, для европейской корпорации необязателен статус юридического лица, поскольку далеко не все частные корпорации в европейском континентальном праве признаются юридическими лицами. Дело в том, что во многих западноевропейских странах от гражданского права традиционно обособляется торговое право, в рамках которого исторически возникли первые корпорации. Речь идет о торговых товариществах - объединениях предпринимателей (купцов), которые согласились действовать под общей вывеской (фирмой), зарегистрированной в торговом реестре, что позволяет участникам совершать сделки от общего имени, хотя они при этом солидарно несут неограниченную личную имущественную ответственность перед кредиторами. Иначе говоря, эта их общность распространяется только на сферу торгового права (т.е. предпринимательских отношений), тогда как в общегражданских отношениях за ними не признается статус юридического лица. Поэтому принято говорить о наличии у таких торговых товариществ лишь некой частичной правосубъектности. Такая же ситуация исторически сложилась и в некоторых западноевропейских правопорядках, в которых отсутствует обособленное торговое право. Так, швейцарские коллективные общества (Kollektivgesellschaften), являющиеся аналогом полных товариществ, и коммандитные общества не признаются юридическими лицами, но подлежат регистрации в торговом реестре, поскольку закон традиционно исходит из того, что они создаются исключительно физическими лицами для совместного осуществления предпринимательской деятельности под общей фирмой. Этим торговые товарищества принципиально отличаются от простых товариществ (einfache Gesellschaften), создаваемых различными субъектами гражданского права (необязательно предпринимателями) на основе не подлежащего регистрации договора. Простые товарищества, возникшие на основе договора простого товарищества (о совместной деятельности), во всех правовых системах не признаются юридическими лицами и не имеют самостоятельной правосубъектности. Они называются корпорациями гражданского права (Gesellschaften des Rechts, civile), а в правопорядках, основанных на дуализме частного права, обычно именуются корпорациями гражданского кодекса в отличие от торговых товариществ, статус которых предусмотрен торговым кодексом. Такими корпорациями гражданского права (т.е. простыми товариществами) традиционно признаются, например, сонаследники или соучредители юридического лица (до его государственной регистрации), а в современных условиях также и картели (не противоречащие законодательству картельные соглашения), неправосубъектные концерны и пулы юридически самостоятельных корпораций. В англо-американском праве к таковым можно отнести совместные предприятия (Joint Venture, которые не следует смешивать с регистрируемыми в качестве корпораций Joint Stock Company). Вместе с тем договорные корпорации в форме простых товариществ и их разновидности - негласных товариществ (stille Gesellschaften) необходимо отличать от других гражданско-правовых договорных объединений, также оформляющих целенаправленное взаимодействие участников (сторон). Во-первых, на основе товарищеского договора создается общее имущество товарищей, принадлежащее им на праве общей долевой собственности, т.е. возникает некая имущественная общность, тогда как участники иных гражданско-правовых договоров остаются имущественно обособленными. Во-вторых, даже в простом (неправосубъектном) товариществе всегда имеется единая совместная цель, преследуемая его контрагентами. Поэтому негласное товарищество, в котором негласный участник финансирует деятельность главного (гласного) товарища, осуществляемую им в общих интересах, отличается от обычного договора займа, в котором заимодавец и заемщик преследуют различные цели. По признаку совместной цели договоры о создании корпораций разграничиваются и с другими товарообменными договорами (типа известных еще римскому праву договоров do ut des), поскольку в товарищеских договорах взаимные предоставления (вклады) участников не обмениваются на какой-либо иной объект, а совместно используются для общей цели. Общая цель позволяет отграничить товарищеские договоры и от договоров подрядного типа (do ut facies), и от договоров об оказании различных услуг, и от сделок об участии (partiarische ), цель которых определена лишь одной из их сторон и потому не может считаться совместной даже в случае, когда один из контрагентов заинтересован в результате, к которому стремится другой контрагент. Такая ситуация складывается, например, при исполнении договора аренды, в котором арендная плата установлена в виде части прибыли, получаемой арендатором от использования арендованного имущества, или при исполнении издательского договора, в котором вознаграждение автора определено в виде части прибыли от продажи его книги. Наоборот, наличие равноправного партнерства и участие в общих прибылях и убытках рассматриваются как признаки товарищеского договора, т.е. корпоративных отношений. Вместе с тем общая цель, преследуемая участниками корпорации, не обязательно должна быть предпринимательской или вообще экономической (материальной) и (или) долгосрочной. Договорными корпорациями в западноевропейском праве признаются и созданные с идеальными (некоммерческими) целями, но незарегистрированные союзы, не обладающие в силу этого правами юридического лица (а потому и не обязанные публиковать списки своих участников). Ими также считаются различные объединения, создаваемые для конкретной цели (сделки) на короткое время, - например, кредитные и эмиссионные консорциумы с участием банков (называемые обществами по случаю - Gelegenheitsgesellschaften). В качестве простых товариществ обычно рассматриваются и предварительные общества (Vorgesellschaften), составляемые учредителями объединений капиталов (акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью) до их регистрации, т.е. до приобретения ими статуса юридического лица. Перечисленные неправосубъектные общности лиц (Personengemeinschaften) благодаря трудам О. ф. Гирке <1> традиционно рассматриваются в германской (а вслед за ней - в австрийской и в швейцарской) доктрине как разновидности юридических общностей (Rechtsgemeinschaften). К таковым относятся также сособственники, сонаследники, содолжники и сокредиторы (в различных обязательствах с множественностью лиц) и т.д. Все эти общности принято разделять на две группы в зависимости от характера осуществления права, принадлежащего их участникам: -------------------------------- <1> Профессор Гейдельбергского и Берлинского университетов Отто фон Гирке (1841 - 1921) - второй после Рудольфа фон Иеринга выдающийся представитель исторической школы права, создатель органической теории сущности юридического лица, широко известный также своей критикой индивидуалистического (по его мнению) проекта Германского гражданского уложения (см.: Gierke O. v. Der Entwurf eines Gesetzbuches und das deutsche Recht. Leipzig, 1889). Его основной труд - четырехтомник "Германское кооперационное право", над которым он работал фактически на протяжении всей своей жизни (см.: Gierke O. v. Das deutsche Genossenschaftsrecht. 4 Bde. Berlin, 1868 - 1913, в особенности последний том - Bd. 4: Staats- und Korporationslehre der Neuzeit. Berlin, 1913, дающий все основания считать О. ф. Гирке одним из основоположников европейской доктрины корпоративного права). - "общности по долям" (Gemeinschaften nach Bruchteilen), в которых общее право осуществляется каждым из участников самостоятельно в соответствии с его долей (частью); - "общности совместной руки" (Gemeinschaften zurgesamten Hand), в которых общее право осуществляется всеми участниками совместно ("общими руками", manibus coniunctis). С этой точки зрения простые, полные и коммандитные товарищества представляют собой типичные "общности совместной руки" (Gesamthandsgemeinschaften), хотя ими не исчерпывается содержание этой категории. От других общностей такого рода эти неправосубъектные корпорации отличаются договорной основой создания, цель которой при этом обусловливает совместные имущественные вклады участников и совместное владение, пользование и управление общим имуществом. "Общности совместной руки" исторически родились в виде домашних хозяйств, совместно ведущихся членами одной семьи, в том числе после смерти ее главы - наследниками умершего, не пожелавшими разделить наследство (societas fratrum, или compagnia, называвшиеся также Brotgemeinschaft - букв. "сообщество хлеба", т.е. питания), которые фактически связывали своих участников гораздо теснее, чем известные с римских времен простые товарищества (societas), строившиеся на основе общей долевой собственности участников. В "сообществах совместной руки" имелось имущество, находившееся в совместной, а не в долевой собственности участников, распорядиться которым единолично было невозможно. Позднее такие неправосубъектные общности стали использоваться и для предпринимательских целей (таковым, например, был широко известный в Средние века банкирский дом Фуггеров), став прообразом торговых товариществ <1>. -------------------------------- <1> См. далее, п. 1 § 1 гл. 2 настоящей работы. Торговые товарищества как неправосубъектные (точнее, лишь частично правосубъектные) корпорации - общности лиц в праве западноевропейских стран противопоставляются правосубъектным корпорациям - юридическим лицам, обычно называемым объединениями капиталов (Kapitalgesellschaften), или собственно корпорациями . Такая корпорация (объединение капиталов) представляет собой юридически обособленную от участников организацию, которая как самостоятельный субъект права несет и самостоятельную ответственность по своим долгам, тем самым исключая ответственность участников и предоставляя им возможность ограничения своего риска участия в имущественном обороте. Сказанное относится к акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью, а также к признаваемым рядом европейских правопорядков самостоятельным видом корпораций акционерным коммандитам (или коммандитным обществам на акциях - Kommanditgesellschaften auf Aktien). В этом смысле к ним примыкают и производственные кооперативы (Produktionsgenossenschaften). Все они управляются специально созданными для этого органами, выступающими по отношению к участникам корпорации в роли своеобразных третьих лиц (das Prinzip der Drittorganschaft). Отсутствие личной ответственности участников таких корпораций по общим долгам придает особую важность наличию императивных норм закона о защите интересов их кредиторов (zwingende gesetzliche ), превращая их наличие и совершенствование в одну из общепризнанных главных задач корпоративного права. В отличие от этого участники полностью или частично неправосубъектных объединений лиц, или личных товариществ (Personengesellschaften), несут неограниченную и притом солидарную ответственность личным имуществом по общим долгам товарищества. Любой участник товарищества может выступать от его имени и вести его дела, что исключает необходимость специальных органов управления, а тем самым и особой организационной структуры товарищества (в этом смысле сами участники являются органами корпорации - das Prinzip der Selbstorganschaft). Таковы товарищества полные (называемые также открытыми - offene Handelsgesellschaften, OHG, или обществами с коллективным именем - en nom collectif, SNC) и коммандитные. Истоки различия этих двух видов корпораций - неправосубъектных объединений лиц и объединений капиталов как юридических лиц - нередко усматривают в различии статуса римских товариществ - societas и universitas, окончательно сложившегося ко времени Юстиниановой кодификации. Как известно, societas (товарищества) основывались на неформальном договоре частных лиц, создававшем общую (долевую) собственность участников, и прекращались при выходе из объединения по любой причине хотя бы одного из них. В отличие от этого universitas (объединения) имели некоторую собственную правосубъектность, обособленное имущество и действовали через свои органы, причем их существование не зависело от изменения состава участников. Однако universitas не были частноправовыми корпорациями: к ним относились римское государство в целом (populus Romanus), общины (municipia) и союзы публично-правового характера (collegia), например некоторые объединения по профессиям, обладавшие определенными властными полномочиями. В силу позднейшей рецепции римского частного права невозможно полностью отрицать влияние этих юридических конструкций на европейское корпоративное право, но не следует и переоценивать его: свою нередко определяющую роль в его развитии сыграли собственные подходы и традиции (что хорошо видно на примере германского понятия "общности совместной руки"). Следует учитывать и то, что исторически капиталистические общества (акционерные и с ограниченной ответственностью) появились гораздо позднее торговых товариществ, а их правовой статус обычно регламентировался самостоятельными законами за рамками традиционных торговых кодексов, устанавливавших статус торговых товариществ.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 165; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!