Корпоративный контроль – понятие и значение. Восстановление корпоративного контроля как способ зашиты права на управление.
ЗАЩИТА ПРАВ УЧАСТНИКОВ ООО ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ОБЩИХ СОБРАНИЙ
Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» достаточно подробно регламентирована процедура как созыва, так и проведения общего собрания участников ООО. Не углубляясь в проблематику созыва общего собрания участников ООО (что является темой для отдельной статьи), следует отметить два основных момента: а) орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (п.1. ст.36 ФЗ «Об ООО») с указанием места, времени и повестки дня предстоящего собрания (п.2. ст.36 ФЗ «Об ООО»);
б) в случае нарушения установленного порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества (п. 5 ст. 36 ФЗ «Об ООО»).
Непосредственное же проведение собрания и принятие решения по вопросам повестки дня общего собрания регламентируется положениями статьями 37-39 ФЗ «об ООО».Итак, после прибытия участника на общее собрание участников, по месту, указанному в уведомлении о проведении общего собрания участников. Участникам собрания необходимо зарегистрироваться.Регистрация участников собрания происходит на основании документа, удостоверяющего личность.Кроме того, абзацем 2 п. 2 ст. 37 Закона «Об ООО» определено, что участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть удостоверена печатью организации (в случае представительства юридического лица) или удостоверена нотариально (в случае представительства физического лица).
|
|
|
Крайне важно помнить, что незарегистрированный участник не имеет права участвовать в голосовании (п.2ст.37 ФЗ «Об ООО»), а значит процедура регистрации участников собрания приобретает особую значимость.Общее собрание участников обществаоткрывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее (п.3ст.37 ФЗ «Об ООО»). Открывается собрание исполнительным органом общества.В случае, если Уставом общества не установлено иное, при голосовании по вопросу выбора председателя общего собрания каждый участник собрания будет обладать одним голосом независимо от размеров своей доли (п.5 ст. 37 ФЗ «Об ООО»). Исходя из положений п.6 ст. 37 ФЗ «Об ООО», исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания без учета мнения председателя собрания.При этом протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества (заказным письмом).Согласно п. 7 ст. 37 ФЗ «Об ООО» общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 Федерального закона (при созыве собрания), за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.Таким образом, даже в случае невключения вопросов в повестку дня общего собрания, оно правомочно принимать решения по данным вопросам ввиду присутствия всех участников Общества (см. например:Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.07.2010 по делу N А21-9072/2009). Согласно ст. 33 ФЗ «Об ООО» компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с требованиями ФЗ «Об ООО». Пунктом 2 ст. 33 Закона определен круг вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников общества.По общему правилу, решения на общих собраниях принимаются простым большинством голосов участников (пропорционально доли каждого участника). В тоже время, Уставом общества может быть установлена необходимость получения большего числаголосов по отдельным вопросам.
|
|
|
|
|
|
Также имеется два исключения предусмотренных законом (п.8 ст. 37 ФЗ «Об ООО»): - для принятия решения о реорганизации или ликвидации общества в любом случае необходимо единогласное решение всех участников общества;
- для принятия решений по вопросам касающимся изменения устава общества, в том числе изменения размера уставного капитала общества, предусмотрена необходимость получения квалифицированного (2/3) большинства, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена Уставом.
|
|
|
Следует отметить, что голосование по вопросам повестки дня проводится путём открытого голосования (п.10ст.37 ФЗ «Об ООО»), если иное не предусмотрено Уставом. Принятое решение отражается в протоколе общего собрания участников, который подписывается секретарем и председателем общего собрания и подшивается в Книгу протоколов. По истечении 10 дней со дня составления, заверенные копии протокола собрания направляются в адреса участников заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным Уставом общества (п.6 ст. 37 ФЗ «Об ООО»). Согласно п.1. ст.43 ФЗ «Об ООО», решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Как видно из приведенного, самого общего описания установленной законом процедуры проведения собрания, процедура проведения общего собрания в обществе с ограниченной ответственностью имеет множество нюансов.
Возникает при проведении собрания и множество вопросов практического плана: что делать, если протокол полученный участниками после собрания неполно отражает реально принятому на собрании решению или прямо противоречит ему? Законны ли положения устава о возможности отстранения участника от участия в общем собрании участников? Какими доказательствами можно подтвердить факт проведения общего собрания участников ООО и факт участия в нём? Возможно ли обжаловать в суд отказ в регистрации участника на собрании? Для того чтобы правильно ответить на все эти вопросы, необходимо не только полное понимание положений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, но и знание актуальных тенденций судебной практики конкретного региона, высших судебных инстанций. Все эти знания требуют долгих и долгих часов изучения правовых актов и судебных решений, а кроме того – обширного опыта по ведению данной категории дел, что под силу далеко не каждому. Учитывая значимость общего собрания для деятельности общества, а, следовательно, и для благосостояния его участников, стоит признать, что если у Вас возникают сложности при подготовке к проведению общего собрания участников общества, Вы предполагаете возможность возникновения неких конфликтных ситуаций между участниками при проведении собрания или у Вас есть желание произвести созыв внеочередного собрания участников – то лучшим решением, будет обращение за правовой помощью к специалистам. Ведь, как известно, скупой платит дважды.
Также для изучения см. п. 103 – 120 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
Корпоративный контроль – понятие и значение. Восстановление корпоративного контроля как способ зашиты права на управление.
Возможность субъектов акционерных отношений оказывать постоянное влияние на принятие тактических и стратегических решений получила название корпоративного контроля. В широком смысле корпоративный контроль - это вся совокупность возможностей извлечения выгоды от деятельности корпорации. При этом корпоративный контроль реализуется через систему корпоративного управления.
Под корпоративным контролем предлагается понимать возможность субъектов корпоративных правоотношений непосредственно либо опосредованно определять, формулировать, принимать решения, связанные с тактикой и стратегией деятельности акционерного общества, или влиять на их принятие.
Формы корпоративного контроля:
- акционерный контроль, который в свою очередь подразделяется на абсолютный (непосредственный) и относительный (опосредованный);
- управленческий контроль, который в свою очередь можно разделить на должностной управленческий контроль и специальный управленческий контроль;
- государственный контроль.
Контроль - это и есть не что иное, как некая управленческая деятельность, задачей которой в том числе является количественная и качественная оценка и учет результатов деятельности акционерного общества, а также всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров.
Эффективный внутренний контроль позволяет регулярно выявлять и оценивать существенные риски: кредитный риск, страховой риск, риск введения валютных ограничений, рыночный риск, процентный риск, риск ликвидности, правовой риск, риски, связанные с проведением операций с векселями и другими аналогичными платежными инструментами. При утверждении процедур по управлению рисками совету директоров необходимо стремиться к достижению оптимального баланса между риском и доходностью для общества в целом при соблюдении норм законодательства и положений устава общества.
В контрольно-ревизионную службу предоставляются соответствующие документы, необходимые для своевременного анализа и обоснованного вывода о соответствии проведенной операции финансово-хозяйственному плану общества и установленному в обществе порядку такой операции. Соответствующий порядок устанавливается внутренним документом общества.
Контрольно-ревизионная служба ведет учет выявленных нарушений при осуществлении хозяйственных операций и предоставляет информацию о таких нарушениях комитету по аудиту.
Финансово-хозяйственный план является основным документом, регулирующим финансово-хозяйственную деятельность общества. Все операции должны совершаться в соответствии с этим планом.
Порядок проведения проверок ревизионной комиссией общества должен обеспечить эффективность данного механизма контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
В соответствии с законодательством проведение годовых и внеочередных проверок является одним из основных механизмов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
В ходе внеочередной проверки могут проверяться как отдельная хозяйственная операция общества, так и хозяйственные операции за отдельный период времени.
Эффективность контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества повышается, когда ревизионная комиссия работает в тесном сотрудничестве с комитетом по аудиту. Она предоставляет этому комитету полную информацию о своей деятельности, проводимых расследованиях и составляемых заключениях.
Важная роль в финансовом контроле принадлежит аудиторским проверкам. Аудиторская проверка должна проводиться таким образом, чтобы ее результатом стало получение объективной и полной информации о деятельности общества.
При этом акционеры общества, потенциальные инвесторы и иные заинтересованные лица формируют свое мнение об обществе на основании информации о его деятельности.
Аудиторские организации (аудитор) могут выявить нарушения, но не могут их исправить. При выявлении тех или иных нарушений исполнительные органы обязаны принимать необходимые меры к устранению нарушений и минимизации их последствий.
Кроме того, аудиторские организации при выявлении нарушений должны требовать исправления информации, включенной в регулярно раскрываемые отчеты о хозяйственной деятельности общества.
Контроль за устранением выявленных нарушений является гарантией их устранения и обеспечивает достоверность предоставляемой акционерам информации. Осуществление такого контроля можно поручить комитету по аудиту общества.
Аудиторские организации (аудиторы) проверяют соответствие финансовой отчетности, используемой обществом, российским правилам бухгалтерского учета, а в случае если общество готовится к выходу на международный рынок и принимает на себя обязательство следовать международным стандартам финансовой отчетности, то на соответствие международным стандартам.
Совет директоров как орган общества, ответственный за подготовку вопросов, выносимых на общее собрание акционеров, в том числе вопроса о выборе аудитора общества, в первую очередь заинтересован в выборе независимой аудиторской организации (аудитора), способной вести эффективную и объективную проверку финансово-хозяйственной деятельности общества.
Комитет по аудиту должен оценивать кандидатов в аудиторские организации (аудиторы) общества и предоставлять оценку таких кандидатов совету директоров, а совет директоров обосновывать свои рекомендации в отношении выбора аудиторской организации на общем собрании акционеров общества.
Значение.По сути, корпоративный контроль есть не что иное, как своеобразный способ саморегуляции и самоуправления такой сложной системы, какой является любое акционерное общество. Безусловно, в этом отражается объективный характер корпоративного контроля. И не вопреки, а именно благодаря этому можно утверждать, что корпоративным контролем можно и нужно руководить со стороны государства и самого акционерного общества с помощью нормативно-правового регулирования.
Дата добавления: 2018-08-06; просмотров: 315; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!