Понятие и виды пробелов в праве. Аналогия закона и аналогия права
Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.
Необходимо учитывать два основных условия пробелов:
· фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;
· должна отсутствовать конкретная правовая норма, призванная урегулировать определенные фактические обстоятельства.
Виды:
ü пробел в позитивном праве (в законодательстве), когда нет каких-либо форм права, которые могли бы урегулировать данные фактические обстоятельства (ни закона, ни подзаконного акта, ни прецедента, ни правового обычая);
ü пробел в нормативно-правовом регулировании, когда отсутствуют и нормы закона, и нормы подзаконного акта;
ü пробел в законе, когда имеется неполное урегулирование вопроса в конкретном законе.
Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей нормы права. В случаях, когда правотворческий орган не устранил пробел, необходимо найти нормы права, регулирующие однородное отношение. Другими словами, преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, когда не создается новых норм права, но применяется аналогия закона и аналогия права.
Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи в соответствии с общими принципами законодательства. «Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу». Если при наличии пробела аналогичной нормы права не найдено, то применяется аналогия права.
|
|
|
Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права, если отсутствует норма, регулирующая сходные правоотношения. Особое значение в данном регулировании приобретают принципы права, закрепляемые в конституции и общих положениях (Общей части) отраслевого законодательства. Аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.
Для применения аналогии закона необходимы следующие условия:
o общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования;
o общественное отношение не урегулировано нормами права, соглашением сторон или обычаем делового оборота;
|
|
|
o норма права, регулирующая сходное общественное отношение;
o отсутствует противоречие между применяемой нормой и существом отношения, подлежащего урегулированию.
Например, жилищное законодательство допускает перевод пригодных для проживания жилых помещений в категорию нежилых только на условиях и в порядке, установленных Жилищным кодексом. Однако эти вопросы решаются только применительно к государственному и муниципальному жилищным фондам. Применительно к частному жилищному фонду эти же вопросы могут решаться с использованием аналогии закона.
Аналогия права допустима только при наличии пробела в законе, который не может быть восполнен с помощью аналогии закона.
Коллизии в праве. Способы преодоления и устранения коллизий
Юридическая коллизия (лат. collisio — столкновение) — расхождение или противоречие между нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же или смежные правоотношения, а также между компетенцией органов власти. В международном частном праве рассматриваются как противоречие между гражданскими нормами различных государств. В теории государства и права рассматривается гораздо шире (см. классификация юридических коллизий). Коллизия должна обладать двумя обязательными признаками: автономностью и столкновением.
Дата добавления: 2018-06-01; просмотров: 332; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!