Тема 2. Законодательство России о предпринимательстве
Тема 1. Понятие предпринимательского права
Теоретический семинар. Технология: работа в команде, групповая дискуссия
1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
предпринимательская деятельность – это деятельность, которая направлена на регулярное получение прибыли от следующих операций: пользования имуществом, производства и/или продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. Следовательно, предприниматель – это тот, кто занимается данной деятельностью и зарегистрировал себя в установленном законодательством порядке. Предпринимательская деятельность осуществляется самостоятельно и на свой риск.
Другое определение предпринимательской деятельности можно сформировать так: предпринимательская деятельность – это занятие интеллектуального характера, которое присуще инициативному и предприимчивому человеку, обладающему какими-либо ресурсами для осуществления этой деятельности. Предприниматель действует в своих финансовых интересах (получение прибыли), но в тоже время оказывает пользу обществу (создание рабочих мест, производство продукта и т.д.)
2. Предмет и методы правового регулирования предпринимательского права.
Основные понятия и предмет предпринимательского права рф
Предпринимательское право как отрасль российского права - совокупность юридических норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию рыночной экономики, возникающие по поводу обеспечения интересов государства и общества.
|
|
|
Предметом предпринимательского права являются общественные отношения, урегулированные нормами предпринимательского права, которые подразделяются на:
1) горизонтальные - отношения ≪предприниматель - предприниматель;
2) вертикальные - отношения ≪предприниматель - орган управления≫.
В предмет предпринимательского права также входят отношения некоммерческого характера, тесно связанные с предпринимательскими отношениями, но не сопровождаемые необходимостью получения прибыли, например, отношения, связанные с образованием предприятия (предпринимателя), лицензированием, отношения по государственному регулированию народного хозяйства, по поддержке конкуренции и ограничению монополистической деятельности, по правовому регулированию качества продукции, товаров и услуг,
правовому регулированию ценообразования и т д. В предпринимательском праве за основу берется понятие ≪хозяйствующий субъект≫ — лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
|
|
|
Понятие ≪хозяйствующий субъект≫ шире понятия ≪предприниматель≫, например, некоммерческая организация - учебное заведение, не будучи предпринимателем, может участвовать в хозяйственном обороте, т. е. можно купить у общества с ограниченной ответственностью товары.
Предпринимательская деятельность - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, обязательно зарегистрированными в установленном законом порядке.
Решение заниматься предпринимательской деятельностью не может быть навязано извне и является свободным волеизъявлением. Результаты деятельности,
успешные или приводящие к негативным последствиям, зависят в основном от действий субъекта, умения реагировать на изменения условий деятельности.
Контроль предпринимательской деятельности осуществляется государственными органами путем предоставления субъекту права заниматься данной деятельностью и осуществления проверок за соблюдением им положений, определенных законодательством.
Нормы предпринимательского права устанавливают правила хозяйственной деятельности субъекта. Эти нормы обычно содержатся в законах и других нормативных актах и образуют в целом отрасль права - предпринимательское право.
|
|
|
Виды хозяйственных норм:
1) регулятивные;
2)правоохранительные.
Основная масса норм предпринимательского права носит регулятивный характер.
Главными условиями развития предпринимательства являются:
1) многообразие форм собственности;
2)право на занятие предпринимательской деятельностью;
3)свобода на труд.
2. Методы правового регулирования в предпринимательском праве рф
Метод- способ и прием воздействия.
Метод правового регулирования – совокупность способов юридического воздействия и приемов регулирования общественных отношений в целях достижения необходимого результата.
Каждая отрасль права имеет свои определенные методы правового регулирования, которые определяются спецификой общественных отношений с учетом следующих компонентов:
1)характер положения участников правоотношения;
2) порядок установления прав и обязанностей;
3)особенности состава юридических фактов, влекущих правоотношения;
4)специфика юридической ответственности.
В предпринимательском праве закреплены возможные способы воздействия с целью выполнения норм права:
|
|
|
1) гражданско-правовой основан на равенстве сторон, на экономических инструментах регулирования;
2) административно-правовой исходит из неравного положения сторон, т. е. отношений власти и подчинения.
Содержание того или иного способа воздействия на общественные отношения и его специфика зависят от объема правового воздействия. Властные предписания в большинстве случаев исходят от финансовых, налоговых и кредитных органов по отношению к другим участникам предпринимательских отношений.
В предмет предпринимательского права входят горизонтальные (отношения равенства) и вертикальные отношения (отношения типа ≪управление – предприниматель»), поэтому при регулировании хозяйственно-правовых отношений используются и императивные и диспозитивные методы правового регулирования.
Методы правового регулирования:
1) обязательные предписания применяются, когда одна сторона правоотношения вправе давать другой стороне предписания, обязательные для выполнения.
С их помощью императивные нормы права устанавливают субъективные права и юридические обязанности субъектов предпринимательских правоотношений. Метод обязательных предписаний характерен для прямого государственного регулирования предпринимательской деятельности, например, обязательность государственной регистрации субъектов предпринимательства, нормы налогового законодательства и т. д.;
2) рекомендации. В этом случае одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенный вариант поведения в тех или иных ситуациях,
дает рекомендацию о порядке ведения предпринимательской деятельности;
3) согласования. При этом субъект предпринимательского права самостоятельно решает возникшие вопросы, а при вступлении в правовое отношение по согласованию с другим его участником;
4) запреты ограничивают определенные действия хозяйствующих субъектов, например в Законе РФ от 10.01.2002 г. № 7-ФЗ ≪Об охране окружающей среды≫ установлены запреты на недопущение действий, причиняющих вред окружающей среде;
5) автономные решения заключается в том, что правоотношения (права и обязанности участников предпринимательской деятельности) устанавливаются по взаимной договоренности (согласованию) между ними.
3. Система предпринимательского права как отрасли права, как науки и учебной дисциплины.
Системное расположение норм предпринимательского права имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение для правотворческих и правоприменительных органов. В случае принятия нового нормативного правового акта, регулирующего предпринимательскую деятельность, необходимо согласовать его содержание с уже существующими нормативными правовыми актами. Это легко сделать, если нормы соответствующей отрасли права расположены в определенной системе, и чрезвычайно трудно, если они находятся в бессистемном состоянии. Отыскать и применить к конкретному случаю соответствующую ему норму права также легче, если эти нормы систематизированы. Наглядным примером этому может служить сопоставление огромного массива бессистемных общегосударственных, межведомственных и иных нормативных актов, регулировавших хозяйственную деятельность дореформенной экономики, и единого Гражданского кодекса Российской Федерации 1994 года, регламентирующего предпринимательскую деятельность рыночной экономики нашей страны. Безусловно единый кодифицированный закон удобен для применения. Как и в других отраслях, система предпринимательского права состоит из двух частей: общей и особенной.
В общую часть включаются положения общие для всех разделов и институтов предпринимательского права. Она отражает однородность предмета отраслевого регулирования, служит объединяющим началом для всех отраслевых норм. Общая часть позволяет устранить разнобой в правовом регулировании схожих по своей природе общественных отношений и обеспечить необходимое единство правового регулирования в экономической сфере. Так, благодаря нормам общей части предпринимательского права осуществлено единообразное регулирование отношений по собственности, по созданию различных организационно-правовых форм предпринимательства.
Институты общей части можно подразделить на две группы:
1) общие положения в собственном смысле и
2) положения, относящиеся к правовому регулированию функциональных видов деятельности в экономике. В особенную часть включаются правовые нормы и институты, касающиеся, регулирования отдельных отраслей народного хозяйства и видов предпринимательской деятельности.
Любая отрасль права основывается на совокупности норм соответствующего законодательства. Нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, могут быть закреплены в законах и в подзаконных нормативных актах. В зависимости от юридической силы все эти нормативно-правовые акты расположены в строго определенной иерархической системе. Чем больше юридическая сила нормативно-правового акта, тем выше его положение в системе актов соответствующей отрасли законодательства. Такая оценка нормативных актов законодательства имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Ввиду многочисленности нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, и несовершенства законодательной техники встречаются довольно часто ситуации, когда различные нормативно-правовые акты по-разному решают один и тот же вопрос. В таком случае применяется нормативный акт, имеющий большую юридическую силу.
Тема 2. Законодательство России о предпринимательстве
Теоретический семинар
1. Система источников предпринимательского права как отрасли права.
Прежде всего, в соответствии со ст. 71 Конституции Российской Федерации в ведении Российской Федерации, в частности, находятся: федеральная государственная собственность и управлению; установление основ федеральной политики и федеральные программы в области экономического развития Российской Федерации; установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия основы ценовой политики; федеральные экономические службы включая федеральные банки; внешнеэкономические отношения Российской Федерации; гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности т.е. важнейшие аспекты, определяющие предпринимательскую деятельность. Совершенно справедливо, что основные вопросы, имеющие значение для развития предпринимательского права, относятся к ведению федерального законодателя. Это способствует формированию общего непротиворечивого законодательства и гарантирует единство экономического пространства.
Кроме того, характер предпринимательского права как комплексной отрасли права определяет включение в систему его источников норм, относящихся к различным отраслям права: конституционного, гражданского, административного, налогового, гражданского процессуального. Классификация источников предпринимательского права может быть проведена по различным основаниям.
1) По юридической силе источники предпринимательского права делятся на законы и подзаконные акты. Законы нормативные правовые акты, принимаемые представительными органами государственной власти. Например, Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Все иные нормативные правовые акты являются подзаконными.
Это акты, принимаемые Президентом Российской Федерации, Правительством Российской Федерации и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, министерствами и ведомствами.
2) По предмету правового регулирования источники предпринимательского права можно подразделить на общие, специальные (собственно предпринимательские) и акты иных отраслей права, регулирующие отдельные вопросы, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.
К общим источникам предпринимательского права относятся те нормативные правовые акты, предмет правового регулирования которых охватывает как вопросы предпринимательской деятельности, так и иные общественные отношения. К данной группе источников относится, в частности. Конституция Российской Федерации.
Специальные акты целиком посвящены регулированию отдельных вопросов организации и осуществления предпринимательской
деятельности.
К актам иных отраслей права, регулирующим отдельные вопросы осуществления предпринимательской деятельности, относятся,
например. Уголовный кодекс Российской Федерации Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, устанавливающие ответственность за правонарушения в сфере предпринимательства. Нормативные правовые акты данной группы имеют как бы «двойной» статус: они одновременно являются источниками предпринимательского права и входят в систему источников еще какой-либо отрасли или подотрасли права.
3) По степени систематизации среди источников предпринимательского права можно выделить кодифицированные нормативные правовые акты и иные.
Нормативный материал систематизируется в процессе нормотворческой деятельности с целью приведения его в соответствие с
системой регулирования общественных отношений. Эти акты отличаются более высоким качеством и являются головными в системе
источников предпринимательского права.
Основным кодифицированным источником предпринимательского права является Гражданский кодекс Российской Федерации
(части первая и вторая).
Гражданский кодекс формулирует легальное понятие предпринимательской деятельности; закрепляет условия осуществления предпринимательской деятельности; содержит нормы о субъектах предпринимательской деятельности, в том числе о статусе
юридических лиц, и основных объектах гражданских прав; устанавливает формы реализации права на предпринимательскую деятельность положения об обязательствах, в частности договорных; формулирует правила об ответственности в сфере предпринимательства.
4) В зависимости от уровня органа, принявшего нормативный
правовой акт, в системе органов государственной власти источники предпринимательского права делятся на:
— нормативные правовые акты, принятые федеральными органами государственной власти, например. Федеральный закон от
22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Постановление Правительства РФ от 25 ноября 1993 г. № 1233 «О переоценке
основных фондов (средств) предприятий и организаций». Акты
данной группы действуют на всей территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено самим актом;
— нормативные правовые акты, принятые органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Эти акты принимаются в соответствии с актами федерального законодательства и
действуют только на территории конкретного субъекта Российской
Федерации.
Таким образом, в систему источников предпринимательского
права входят:
1. Конституция Российской Федерации.
2. Международные договоры Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права.
3. Федеральные законы.
4. Нормативные правовые акты Президента Российской Феде
рации.
5. Нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты министерств и ведомств
Российской Федерации.
6. Нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
7. Корпоративные нормативные акты.
8. Обычаи делового оборота.
1. Конституция Российской Федерации как базовый источник предпринимательского права.
Конституция Российской Федерации как основной нормативный правовой акт в правовой системе страны закрепляет основные принципы, на которых базируется законодательство государства, в том числе регулирующее экономическую деятельность.
Конституцией провозглашаются основные принципы, на которых базируется российское государство: равенство всех перед законом и судом, недопустимость осуществления прав и свобод с нарушением прав и свобод других лиц, признание и равная защита частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности; право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами ; недопустимость лишения имущества иначе как по решению суда; неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны; свобода владения, пользования землей и другими
природными ресурсами, если это не наносит ущерба окружающей
среде или не нарушает прав и законных интересов иных лиц и т.д.
Нормы Конституции РФ как источника предпринимательского
права можно разделить на две группы:
1) общие нормы, регулирующие основополагающие вопросы государственной и общественной жизни, обусловливающие и обеспечивающие деятельность субъектов предпринимательства, закрепляющие принципы того «пространства», в котором осуществляется
предпринимательская деятельность;
2) специальные нормы, относящиеся непосредственно к предпринимательской деятельности, определяющие основополагающие
принципы деятельности ее субъектов.
В первой группе норм основополагающее значение имеет положение статьи 1 Конституции: «Российская Федерация — Россия
есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления». Из провозглашения правового характера российского государства вытекает ряд положений, важных
для правового регулирования предпринимательской деятельности.
Правовой характер государства предопределяет, что организация и вся деятельность государства базируются на идее верховенства права, в том числе и над государством. Власть в таком государстве связана правом. В правовом государстве признаются естественные, неотчуждаемые права человека, составляющие основу права, а на государство возлагается обязанность соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина. Осуществление власти происходит исключительно в рамках права и только теми субъектами, которые уполномочены на это в установленном законом порядке, при строгом соблюдении определенной компетенции и предметов ведения и полномочий. Власть существует лишь для того, чтобы максимально эффективно обеспечивать конституционные права граждан.
Принцип верховенства права представляет собой препятствие на
пути возможного злоупотребления государством своими властными
полномочиями и гарантирует субъектов права от необоснованного,
незаконного вмешательства в их деятельность.
В правовом государстве предполагается не только ответственность государства перед гражданами и гражданским обществом, но и соответствующая взаимная ответственность институтов этого общества перед государством. Это предопределяет необходимость
строгого соблюдения принципа законности со стороны субъектов
предпринимательской деятельности, а также выполнение ими иных .
Общая характеристика предпринимательского права Российской Федерации обязанностей перед государством, в частности по государственной регистрации в установленном законом порядке, уплате налогов, предоставлению в определенных законом случаях необходимой ин
формации и т.д.
К специальным нормам, относящимся непосредственно к осуществлению предпринимательской деятельности, можно отнести уже упоминавшиеся нами нормы о разграничении предметов ведения между федерацией и субъектами федерации в части, относящейся к предпринимательской деятельности.
Важную роль играют также нормы ст. 34 Конституции РФ о
том, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Часть 2 указанной статьи запрещает экономическую деятельность, направленную
на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
2. Международные договоры Российской Федерации, обще
признанные принципы и нормы международного права как источники предпринимательского права .
Статья 15 Конституции РФ закрепляет, что общепризнанные
принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее право
вой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то
применяются правила международного договора.
В Российской Федерации предпринимательская деятельность
осуществляется в соответствии с принципами, закрепленными целым рядом международных соглашений, среди которых можно назвать Всеобщую декларацию прав человека 1948 г. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.
Они имеют общий характер и закрепляют право на предпринимательскую деятельность.
Источниками предпринимательского права России являются,
например. Конвенция ООН о договорах международной купли- продажи товаров ,Парижская конвенция по
охране промышленной собственности, Евразийская патентная Конвенция
3. Федеральные законы как источник предпринимательского
права.
Федеральные законы развивают и конкретизируют конституционные нормы, относящиеся к регулированию предпринимательской
деятельности в Российской Федерации.
Прежде всего федеральными законами определяются основы
российской экономики, формулируются общие условия, в которых
предприниматели осуществляют свою деятельность.
Таковы, например. Федеральный закон от 14 июня 1995 г.
№ 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» 1, Закон РСФСР от 22 марта
1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках», Федеральный закон от 23 июня 1999 г. 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг». Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях».
Ряд федеральных законов регулируют правовое положение
субъектов предпринимательской деятельности в отдельных сферах
предпринимательства, формулируя требования к таким субъектам
и особенности их деятельности, например. Федеральный закон от
10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральный закон от 3 февраля
1996 г. № 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон
РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР», Федеральный закон от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации», Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» . Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» .
Правовое регулирование оборота отдельных видов объектов
гражданских прав содержат, в частности. Федеральный закон от 26 37
марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» Федеральный за
кон от 22 апреля 1996 г. № 24-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации». Закон РФ от 9 июля
1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и др.
4. Указы и распоряжения Президента Российской Федерации.
Указы и распоряжения Президента РФ принимаются в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами.
Непосредственно к регулированию предмета предпринимательского права относятся, например, Указ Президента от 21 марта
1996 г. № 408 «Об утверждении Комплексной программы мер по
обеспечению прав вкладчиков и акционеров», Указ Президента
РФ от 10 июня 1994 г. № 1200 «О некоторых мерах по обеспечению
государственного управления экономикой» и др.
5. Постановления Правительства Российской Федерации,
Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти
являются подзаконными актами, т.е. должны приниматься в строгом соответствии с Конституцией РФ, федеральными законами,
распоряжениями и указами Президента Российской Федерации.
На регулирование предпринимательской деятельности направлены, в частности, следующие нормативные акты:
Постановление Правительства РФ от 14 февраля 2000 г. № 121
«О федеральной программе государственной поддержки малого
предпринимательства в Российской Федерации на 2000 — 2001 годы», Постановление Правительства РФ от 7 декабря 2000 г. № 927
«О государственной поддержке развития фермерства и других
субъектов малого предпринимательства в сельском хозяйстве»
Постановление Правительства РФ от 10 апреля 2002 г. № 228
«О мерах по повышению эффективности использования федерального имущества, закрепленного в хозяйственном ведении федеральных государственных унитарных предприятий».
2. Источники предпринимательского права по законодательству Удмуртской Республики.
КОНСТИТУЦИЯ УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ(ТЕКУЩАЯ РЕДАКЦИЯ ПО СОСТОЯНИЮ НА 10 ИЮНЯ 1996 ГОДА
3. Особенности корпоративных актов как источников предпринимательского права.
корпоративные акты не могут быть отнесены к нормативным правовым актам в контексте ст. 3 ГК РФ, так как не имеют свойств последних, не достигли степени их обобщенности. Но вместе с этим корпоративным актам присуща иная нормативность. Эта нормативность отражает социально-обязательный аспект взаимодействия между субъектами в конкретном корпоративном объединении и обеспечивается корпоративными санкциями, а также особыми формами обнародования таких актов. Нормативность применительно к корпоративным отношениям понимается как общеобязательность в рамках определенного корпоративного объединения. В целом можно констатировать, что нормативный правовой акт и корпоративный акт, содержащий нормы корпоративного права, - это разные правовые явления. Одновременно корпоративный акт по отношению к нормативному акту как формальному источнику права будет рассматриваться как поднормативный акт. При этом следует уточнить, что не любой корпоративный акт следует признавать источником корпоративного права, а только тот, который обладает обозначенными выше определенными признаками.
Корпоративные правовые акты, содержащие нормы права, всегда направлены на создание определенного правового результата и влекут за собой определенные правовые последствия. Корпоративный правовой акт означает либо установление (отмену, изменение) правовых норм, либо возникновение (изменение, прекращение) определенных правоотношений, либо и то и другое одновременно. В юридической литературе их именуют также локальными актами, локальными нормативными актами, поднормативными актами
В современной юридической литературе исследование сущности корпоративных актов в основном проводится с учетом рассмотрения их в качестве локальных нормативных актов, именно поэтому многие признаки последних нашли свое отражение в понятии корпоративных актов. Не отрицая значимости таких исследований, все-таки следует, на наш взгляд, выделять корпоративные акты среди других правовых актов и проводить некоторые отличия от локальных актов. Во-первых, не все корпоративные акты могут иметь признаки локальных нормативных актов. Нам представляется не совсем верным подводить под понятие "корпоративный акт" исключительно акт локального правотворчества в том традиционном его понимании, которое сложилось еще с советских времен. Во-вторых, локальные нормативные акты традиционно рассматриваются как источники трудового права. В-третьих, корпоративные правовые нормы и локальные нормы права различаются по сфере распространения и предмету регулирования. Нельзя не отметить, что корпоративные нормы, как и локальные, регулируют отношения на локальном уровне <14>, им свойственны многие признаки локальных актов (волевое содержание, внутриорганизационный характер, подзаконный характер, многократность применения, длительность существования, обязательность для адресатов норм), но при этом они, в отличие от локальных, имеют иную отраслевую принадлежность. Корпоративные нормы, прежде всего, регулируют отношения по управлению в организации, а в коммерческих корпорациях - также отношения по распределению прибыли. В этом смысле корпоративное право - это система правил поведения саморегулируемого коллективного субъекта частного права. И если рассматривать корпорацию как сложное образование, в которой представлены три стороны: члены, управляющие, наемные работники, то корпоративные нормы могут включать локальные нормативные акты в сфере труда. Однако, на наш взгляд, поскольку корпорация - это организация, основанная на членстве, и это определяющий признак в ее характеристике, то корпоративные акты должны включать организационно-управленческие аспекты, не связанные с трудовым правом. Выделение, обособление корпоративных норм в системе социальных норм возможно с учетом того, что под ними следует понимать "правила поведения, которые выражают волю и интересы членов организации, распространяют свое действие на них, регулируют внутриорганизационные отношения, санкционированы специфическими характерными для каждой организации мерами воздействия
Среди корпоративных нормативных актов как источников корпоративного права устав занимает особое место и является корпоративным актом высшей юридической силы организации <19>. Высказанная точка зрения к рассмотрению устава как локального нормативного (или субнормативного) акта получила широкое распространение в доктрине корпоративного права
В этой связи следует отметить, что законодателем путем установления в ФЗ "О саморегулируемых организациях" <23> требования о формировании стандартов и правил предпринимательской и профессиональной деятельности в соответствии с федеральным законодательством заложен принцип установления минимальных требований к содержанию и качеству тех видов работ и услуг, которые предоставляются членами соответствующих СРО. И в случае установления в стандартах и правилах СРО только требований закона, как справедливо отмечает Д.О. Грачев, вряд ли может идти речь о саморегулировании <24>, поскольку саморегулирование должно рассматриваться как установление и выполнение лицами требований, правил, стандартов, которые исходят не от государства, а от самих этих лиц. В этой связи возникает вопрос, можно ли говорить о саморегулировании применительно, например, к СРО в строительной сфере, поскольку норма ст. 55.5 ГрК РФ устанавливает, какие документы СРО, выполняющая инженерные изыскания, либо осуществляющая подготовку проектной документации, либо осуществляющая строительство, обязана разработать и утвердить, а также приведенная норма определяет содержание названных документов. Связано такое требование законодателя с тем фактом, что названные организации выполняют публичные функции <25>. На наш взгляд, говорить о том, что таким организациям не свойственны признаки саморегулирования, вряд ли представляется возможным, т.к. в законодательстве не установлен исчерпывающий перечень требований к содержанию правил саморегулирования названных организаций. В юридической литературе высказано предложение, что в данном случае необходимо говорить о сорегулировании (совместном регулировании) самими организациями и органами государственной власти
4. Особенности обычаев делового оборота как источников предпринимательского права.
Обычай в широком значении можно подразделить на правовой и неправовой. Правовой обычай — это источник права, т. е. неоднократно и достаточно широко применяемое правило поведения, отражающее правовое содержание общественных отношений, которому придана форма позитивного права. Эти свойства правового обычая отличают его от традиций, обыкновений и заведенного порядка.
Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота (ОДО). В силу ст. 5 ГК обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Кроме того, в российском законодательстве использует также «торговый обычай».
В п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» говорится о принятии третейским судом решения с учетом торговых обычаев, применяемых к данной сделке. Таким образом, термин «торговый обычай» уже по своему объему, чем понятие «обычаи делового оборота».
Теперь рассмотрим признаки обычая делового оборота. ОДО характеризуются следующими признаками. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в сфере предпринимательской деятельности правило поведения. Внедрение обычаев в поведение людей — длительный процесс, в ходе которого известные правила перерастают в привычку. В этом смысле обычай имеет «консервативный» характер.
Обычай рассчитан на широкое и массовое исполнение. В отличие от индивидуальных велений он есть правило поведения общего действия, хотя по содержанию — это детализированные нормы. Только такие нормы могут войти в результате многократного повторения в привычку.
ОДО выступают в виде отдельных изолированных друг от друга правил поведения. Они не образуют единой и целостной системы. В ряде случаев обычаи фиксируются в определенном документе. Однако в силу ст. 5 ГК РФ обычай существует независимо от того, зафиксировано ли оно (правило) в каком-либо документе. Не случайно в литературе указывается на «неписанный» характер обычного права. Это позволяет отличать его от источников права «писанного», будь то закон или прецедент.
В Российской Федерации были опубликованы сборники обычаев в области внешней торговли (например, торговые и портовые обычаи). Тем не менее унификация деловых обычаев еще не получила должного развития. Причины здесь разные. Одна из них — проблема объективного и непредвзятого описания обычая, а не просто собирание свода обычаев.
В Гражданском кодексе РФ правила об ОДО содержатся в ст. 5, 6, 309, 311, 312, 314, 316, 406, 427, 431, 438, 451, 452, 474, 478, 508, 516, 513, 848, 862, 863, 867, 874, 891, 985, 992, 998. В частности, в Кодексе называются в качестве ОДО примерные условия договора в случаях, когда в договоре нет отсылки к этим условиям. В соответствии со ст. 427 ГК примерные условия должны отвечать требованиям ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа.
Однако сам по себе факт публикации текста примерного договора в печати (такие публикации в Российской Федерации распространены) не дает основание считать такой опубликованный примерный договор обычаем. Как справедливо указывал Л. А. Лунц, «не следует смешивать формуляры или типовые контракты с обычаями». Примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота лишь тогда, когда они отвечают признакам, названным в ст. 5 ГК.
Поэтому ссылка в суде при рассмотрении спора в качестве аргумента в пользу наличия обычного правила на то или иное положение, принятое в каком-либо типовом контракте, не является неоспоримым доказательством существования правового обычая и должна оцениваться судом с учетом всей совокупности обстоятельств.
Соотношение ОДО с положениями законодательства или договора определено п. 2 ст. 5 ГК. ОДО, противоречащие обязательным требованиям (правилам), содержащимся в законодательстве либо договоре, не применяются. Российская официальная доктрина не допускает применение обычаев, противоречащих императивным предписаниям законодательства. Мы считаем, что такое соотношение между ОДО и императивными нормами, а также между ОДО и договором оправдано.
ОДО исполняются в силу привычки. Однако, будучи источником предпринимательского права, обычай должен быть санкционирован государством. Существуют разные способы государственного санкционирования обычая. К ним относятся: законодательное; правоприменительное; ведомственное; договорное; «молчаливое» санкционирование посредством соблюдения обычая в деятельности государственных органов и учреждений; признание государствами международного обычая; государственное санкционирование обычаев, систематизированных и призванных негосударственными организациями.
В то же время модель государственного санкционирования не лишена отдельных недостатков. Так, модель законодательного санкционирования может привести к поглощению обычая законом, когда законодатель, переписав обычай в закон, тем самым стирает между ними имеющиеся различия.
На наш взгляд, указанный недостаток нельзя понимать односторонне.
Во-первых, надо проводить разграничение между ссылками в законе на использование в той или иной ситуации обычного правила и нормами закона (или иного правового акта), в которых помещены правовые обычаи. Сама по себе ссылка в законе не влияет на содержание обычая, а главное, не лишает его статуса обычая. Другое дело, когда обычное правило «перекачивало» в закон. В этом случае обычай, действительно, перестает быть «неписанным» правилом. Однако вряд ли здесь можно говорить о недостатках законодательного санкционирования обычая.
Данный процесс является закономерным; он свидетельствует о взаимодействии различных видов источников права в процессе правового регулирования общественных отношений. Именно таким образом судебные прецеденты в англо-американском праве переходят в ранг закона (статута). В свое время многие торговые обычаи Англии превратились в писаные правила статутного права. И это понятно и логично.
Во-вторых, мы ничего плохого не усматриваем в ситуациях, когда обычаи систематизируются в виде сборников. Письменная форма сборника качественно не влияет на содержание обычаев; последние не утрачивают статуса правовых обычаев и не превращаются в норму закона.
Итак, ОДО относятся к правовым обычаям, что отличает их от традиций, обрядов и заведенного порядка. В судебной практике не всегда проводится четкое разграничение между указанными понятиями. Так, в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 в качестве примера обычая названы «традиции исполнения тех или иных обязательств». Однако сами по себе традиции исполнения, на наш взгляд, — еще не обычай; они становятся обычаем только при наличии всех названных в ст. 5 ГК признаков обычая.
В юридической литературе и на практике спорным является вопрос о соотношении обычаев и обыкновений. Нередко эти понятия отождествляются, хотя предпринимались попытки дать определение обыкновения и раскрыть его специфику. Например, как считает В. В. Попов, в основе понятия обычая лежит интерпретация нормы как прескриптивного (предписывающего) высказывания. В то же время понятие обыкновения основано на интерпретации понятия нормы как дескриптивного (описывающего) высказывания. Иначе говоря, в основе указанного различия лежит выделение двух функций языка — описания и оценки.
Развернутая характеристика торгового обыкновения дана И. С. Зыкиным, по мнению которого обыкновение есть правило, сложившееся в сфере внешней торговли (в нашем случае — в сфере предпринимательской деятельности) на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Обыкновение считается входящим в состав волеизъявления по сделке в случае его соответствия намерению сторон. Обыкновения не являются источником права. Они применяются только тогда, когда эти правила известны сторонам и нашли отражение в договоре в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.
Мы солидарны с теми учеными, которые не ставят знак равенства между обычаями и обыкновениями. Приведем примеры обыкновений.
Во внешней торговле применяются Международные правила по толкованию торговых терминов «Инкотермс» (в настоящее время действует редакция 2000 г.). Инкотермс представляет собой свод правил, носящих факультативный, необязательный характер. Они применяются, если на них (правила) сделана прямая ссылка в контракте, а в нем не предусмотрено иное, чем в тексте Инкотермс.
В литературе и на практике имеется неоднозначная трактовка Инкотермс. То торговые термины называются деловыми обыкновениями, то их относят к обычаям делового оборота. Так, в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. № 10 (п. 11) прямо говорится, что арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере международной торговли, используя формулировки Инкотермс, если стороны договорились об этом при заключении внешнеэкономического контракта. Как видно из материалов дела, стороны при заключении сделки договорились, что поставка продукции будет осуществляться на условиях СИФ (морская перевозка).
Однако здесь речь идет не об обычае делового оборота, а о деловом обыкновении. В частности, такой же позиции придерживается Н. Вилкова. В свою очередь, И. С. Зыкин воздерживается от квалификации Инкотермс в качестве торгового обычая либо обыкновения, отмечая, что базисы поставки «могут скорее служить одним из доказательств наличия обычных правил».
Действительно, резонно возникает вопрос: каких правил? Думается, что Инкотермс по общему правилу являются деловым обыкновением. Но в ряде государств торговые правила выполняют роль обычая делового оборота. Например, в силу законодательства Австрии, Франции, Германии условия Инкотермс применяются тогда, когда это специально не оговорено в контракте.
Примером деловых обыкновений могут служить многочисленные проформы договоров, разработанные Европейской экономической комиссией (ЕЭК) ООН. Наиболее известны: проформы № 188 и 574 «Общие условия экспортных поставок машинного оборудования», № 188а и 574а «Общие условия экспортных поставок и монтажа машинного оборудования», № 188d и 574с1 «Общие условия монтажа машинного оборудования за границей», № 730 «Общие условия купли-продажи для импорта и экспорта потребительских товаров длительного пользования и других металлоизделий серийного производства».
При заключении внешнеэкономических контрактов с предприятиями (фирмами, компаниями) стран — бывших членов СЭВ часто используются Общие условия поставки товаров (ОУП СЭВ). Сейчас ОУП СЭВ и другие связанные с ними акты носят необязательный (рекомендательный) характер. В процессе их применения наблюдается тенденция по превращению некоторых содержащихся в ОУП правил в деловые обыкновения либо деловые обычаи. Таким образом, в современном экономическом обороте провести границу между обычаем и обыкновением — вопрос непростой, особенно если учесть, что в реальной действительности обыкновения зачастую перерастают в обычаи.
5. Особенности актов бывшего ССС Р как источников предпринимательского права.
Нормативные правовые акты СССР также продолжают действовать, если они не отменены и не противоречат действующему законодательству Российской Федерации. Так, применяется, с учетом многочисленных изменений, единая журнально-ордерная форма счетоводства для предприятий, утв. Письмом Минфина СССР от 8 марта 1960 г.
7. Мы рассмотрели систему источников предпринимательского права федерального уровня. Вместе с тем в силу федеративного устройства нашего государства и в соответствии с Конституцией РФ многие сферы общественной жизни регулируются актами субъектов Российской Федерации. Их иерархия по юридической силе часто напоминает федеральную систему. Так, в Москве среди источников предпринимательского права можно найти и Законы г. Москвы, и распоряжения Мэра Москвы, и постановления Правительства Москвы, и акты департаментов Правительства Москвы.
8. Органы местного самоуправления также издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции РФ, Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ». Главные регулирующие возможности муниципальных образований и их органов связаны с правом собственности на принадлежащие им имущественные фонды.
9. Велика роль локальных нормативных актов, принимаемых самими хозяйствующими субъектами в целях регулирования собственной предпринимательской деятельности. Такие акты могут относиться как к деятельности предприятий в целом (Устав), так и к отдельным подразделениям предприятий, регулировать внутрихозяйственные отношения (Положение о филиале, представительстве). Режим коммерческой тайны в организации устанавливается локальным нормативным актом. Локальным актом является приказ об учетной политике предприятия, то есть выбранной им совокупности способов ведения бухгалтерского учета.
10. Помимо нормативно-правовых актов, источниками предпринимательского права являются обычаи делового оборота.
Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
(Ст. 5 ГКРФ)
Обычаи делового оборота в качестве источника права рассчитаны исключительно на предпринимательские отношения. Они применяются наряду с законодательством, восполняя пробелы, но никак не вопреки ему. Правовое значение обычаев состоит в том, что они по очередности применения находятся после нормативных правовых актов и договора. Обычаи широко используются во внешнеторговом обороте, в морских перевозках.
11. Составной частью правовой системы Российской Федерации являются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, как двусторонние (о торговле, экономическом сотрудничестве), так и многосторонние (Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Евразийская патентная Конвенция). ГК РФ предотвращает возможные коллизии международного и национального законодательства, решая вопрос в пользу первого.
В завершение следует отметить, что исторически Россия принадлежит к континентальной, или романо-германской, правовой системе, где судебные прецеденты источниками права не являются. Не служат источниками предпринимательского права и акты арбитражных судов, в частности Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. Они должны рассматриваться как средство достижения единообразного понимания и применения источников права предпринимательской сферы.
Дата добавления: 2018-04-15; просмотров: 781; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!