Источники гражданского и торгового права Великобритании, США.Общее право. Право справедливости
Право Англии и США относится к одной и той же правовой семье, именуемой «общим правом» (CommonLaw).отличие англо-американского
права - в определяющей роли в нем судебных решений (прецедентов) по сравнению со статутным («писаным») правом и в отсутствии (или второстепенной роли) кодифицированных актов. Например, в Англии до сих пор нет ни гражданского, ни торгового кодексов.
Ключевым понятием для англосаксонской правовой системы является понятие staredecisis — сокращение латинского выражения Staredecisisetnonquietamovere (придерживаться решений и не беспокоить невозмутимых (лат., букв.)). Суть принципа staredecisis — в подчинении нижестоящих судов при вынесении решения вышестоящим судам.
Создаѐтся положение, при котором формально действующий закон фактически не имеет силы.
Прецедентное право состоит из двух частей:
1) общего права
2) права справедливости.
Общее право – более старое – было создано королевскими судами. Неполнота их судебных прецедентов привела к созданию второй ветви – права справедливости – обращение с просьбой к королю о его личном вмешательстве. Для этого должно было быть 3 основания:
1) общее право не давало возможности для удовлетворения соответствующего притязания;
2) все средства общего права оказывались недостаточными;
3) судья не был беспристрастен. С ростом количества дел от имени короля их рассматривал лорд-канцлер. Он не был связан прецедентом. С 1873 года действует принцип: «в случае разногласия между судами общего права и судом канцлера, предпочтение отдаѐтся праву справедливости». С 1875 года они объединены в единую правовую систему, однако, деление права на отрасли сохранилось.
|
|
|
Судья не творит право, а применяет ранее сформулированные нормы. Английский судья становится «рабом прошлого и деспотом будущего». Но система судебных прецедентов даѐт широкий простор для судейского усмотрения. И всѐ же, английская правовая система остаѐтсяконсервативной
Статутное право Англии образуют действующие законы о: продаже (1979 г.), исковой давности (1980 г.), передаче имущества и услугах (1982 г.), арендной плате (1984 г.), об авторском праве, промышленных образцах и патентах 1988 г., компаниях (1985 г.) и многие другие.
В результате в современной Англии насчитываются сотни тысяч относительно систематизированных прецедентов, многие тома законов, парламентских актов и делегированного законодательства, т.
е. актов правительства, издаваемых на основе предоставленных ему полномочи. Подобное состояние источников английского права в сочетании с запутанностью и казуистичностью многих из них открывает широкий простор судебному усмотрению.
|
|
|
Обычай как норма права в Англии имеет ряд особенностей. Речь может идти лишь о местных обычаях, т.к. общие – уже описаны в прецедентах.
США
Английское и американское право значительно отличается от права континентальной Европы. В большинстве штатов США – основным источником права также как и в Англии является судебный прецедент. Но Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям.
· Законодательная деятельность в США в области гражданского права находится в компетенции штатов. Лишь патентное, авторское право, право на товарный знак, несостоятельность и торговля с иностранцами находятся в ведении федерации.
В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте всеми штатами, Конгрессом США по отдельным проблемам разрабатываются и принимаются единообразные законы.
Свои гражданские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Дакота, Джорджия, Монтана и Калифорния.
Наиболее значительным как по объѐму, так и по важности регулируемых вопросов является «Единообразный торговый кодекс» (ЕТК - UniformCommercialcode). В 1958 году выработан его проект. В течение 10 лет он стал законом почти всех штатов. Это – «кодекс банкиров». Его цель – стать образцом для законодательства других стран. Однако разработка этого кодекса, тем не менее, не даѐт основания относить США к странам с дуалистической системой права, поскольку в США термин «торговое право» применяется в значительно более узком смысле по сравнению с правовыми системами европейских государств.
|
|
|
ЕТК США состоит из десяти разделов: общие положения, продажа, торговые бумаги, банковские и инкассовые операции и др. Не урегулированные ЕТК отношения по-разному регулируются законами и прецедентами различных штатов.
Что касается определения многих содержащихся в ЕТК США понятий типа «коммерческой разумности», «добросовестности», то оно применительно к конкретным ситуациям также оставлено на усмотрение суда, власть которого при оперировании данными понятиями оказывается зачастую решающей.
Из актов федерального статутного права США широко известны антитрестовские законы Шермана (1890 г.), Клейтона (1914 г.), закон о Федеральной торговой комиссии (1914 г.), закон о патентах (1952 г.), закон об авторском праве (1976 г.). Что касается статутного штатного права, то помимо принятых законодательными собраниями каждого из штатов соответствующих редакций ЕТК США наиболее важное значение имеет штатное законодательство о предпринимательских корпорациях.Например закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введенный в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр.
|
|
|
Среди иных законов наибольшее значение имеет Закон «О гарантиях при продаже товаров широкого потребления» 1975 г.
Обычай в США имеет небольшое значение. Бóльшей частью юридические последствия порождаются соглашениями, договорами, заведѐнным порядком, торговыми обыкновениями и т.п.
Статуты — законы, принятые в установленном конституционном порядке парламентом и получившие монаршее согласие (royalassent).
Статуты — письменная форма правотворческой деятельности. В форме статутов создается новое право, вносятся изменения и дополнения в существующее, а также придается легитимность действиям исполнительной и судебной власти.
В самом общем виде акты, принимаемые парламентом, можно подразделить на два вида:
1. акты публичного (общего) характера — они определяют политическую линию и адресованы всему народу;
2. акты индивидуального характера, касающиеся определенных территорий, конкретных организаций либо групп частных лиц.
Общие положения о субъектах гражданского и торгового права зарубежных стран: понятие и содержание правосубъектности, виды субъектов гражданского и торгового права, требования, предъявляемые к субъектам торгового права.
Субъектами гражданского и торгового права являются физические лица (граждане) и юридические лица.
Источники регулирования:
во Франции — книга первая ФГК «О лицах»; (В ст. 3 ФГК применяется термин «capacite», под которым понимаются дееспособность и правоспособность. В ст. 488 ФГК содержится норма, согласно которой по достижении совершеннолетия гражданин становится способным ко всем актам гражданской жизни. В судебной практике и юридической литературе проводится различие между дееспособностью (capacited'exercice) и правоспособностью (capacitedejouissance). Таким образом, ФГК не делает различий между правоспособностью и дееспособностью, используя единый термин «правосубъектность»)
в Германии — гл. I первой книги ГГУ «Общая часть» и четвертая книга ГГУ «Семейное право».(В отличие от французского и английского права, в ГГУ применяются три термина: «правоспособность» (Rechtsfahigkeit), «дееспособность» (Qeschaftsfahigkeit) и «деликтоспособность (Detiktsfahigkeit).Например, в силу § 1 ГГУ правоспособность человека возникает с окончанием рождения)
Так, в Англии нормы, регулирующие правовое положение физических лиц, содержатся в законах, регулирующих брачно-семейные отношения, специальных законах о правовой помощи несовершеннолетним, гражданско-процессуальном законодательстве. Большое значение как источник права для указанных стран имеет судебная практика, которая не только восполняет многочисленные пробелы в законодательстве, но и до настоящего времени продолжает создавать новые предписания, неизвестные писаному праву.
В США издание законов, определяющих правовое положение граждан, составляет компетенцию законодательных органов штатов, поэтому для федерации нет единого законодательства по упомянутому вопросу.
Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых отношениях раскрывается через категории правоспособности и дееспособности.
В Англии и США дееспособность и правоспособность определяются одним термином — «правовая способность» (legalcapacity). Эта традиция Корнями уходит в средневековую судебную практику, а в настоящее время в литературе и судебной практике применяются также термины «пассивная правовая способность» (passivecapacity), что во смыслу, вкладываемому в это понятие английскими юристами, соответствует понятию правоспособности, и «активная правовая способность» (activecapacity), «способность к совершению правового акта» (capacityforperformanceoflegalact), что означает дееспособность.
Все юридические лица можно разделить на две основные группы: юридические лица публичного и юридические лица частного права.
В праве Франции такие объединения называются «моральными лицами», в Англии — компаниями, а в США — корпорациями. В научной доктрине и законодательстве большинства стран общепризнанным считается термин «юридическое лицо», который был впервые введен в научный оборот германским ученым-правоведом Ф. Савиньи еще в XIX веке.
В современном праве Франции объединения признаются юридическими лицами после их регистрации в соответствующем государственном органе или реестре (торговом реестре, префектуре и т. п.).
Все юридические лица французского права подразделяются на публичные (personnesmoralesdedroitpublic) и частные (dedroitprive). Юридические лица публичного права — это коллективные органы управления регионами, департаментами и коммунами, а также профессиональные союзы.
По праву Германии юридическими лицами являются объединения лиц и (или) капиталов, а также целевого имущества, которые закон признает в качестве самостоятельных субъектов имущественных отношений.
При анализе института юридического лица в праве Англии необходимо отметить, что данный институт сформировался судебной практикой. В настоящее время научная доктрина Англии следующим образом определяет понятие «юридическое лицо» (или компания):
1) участники компании несут ответственность по обязательствам компании в пределах стоимости принадлежащих им паев;
2)имущество компании отграничивается от имущества ее участников;
3)компания существует независимо от ее участников;
4)компания как самостоятельный субъект права от своего имени может заключать сделки и выступать в суде в качестве истца и ответчика.
Таким образом, в основе института юридического лица по английскому праву лежит идея, что юридическое лицо (компания) представляет собой совокупность индивидуумов, которая по ряду соображений трактуется как единое целое, отличное от индивидуумов, являющихся ее членами.
В праве США понятие Верховным судом США применительно к понятию «корпорация» следующим образом: «Корпорация является искусственным созданием, невидимым, неосязаемым, существующим только в предположении права; она владеет только теми свойствами, которые или ясно предоставляет ей создающий ее устав, или присущи самому ее существованию».
Современная научная доктрина США определяет корпорацию как искусственное образование, обладающее лицом и существующее независимо от его участников, наделенное способностью непрерывного правопреемства независимо от изменений, происходящих в составе его членов, на определенный срок или бессрочно, и действующее как организация или отдельное лицо по делам, которые относятся к общей цели корпорации, в пределах власти и полномочий, возлагаемых на такое лицо законом.
Несмотря на разницу в научных подходах и источниках правового регулирования, дающих различные определения, можно выделить в самом обобщенном виде следующие признаки юридического лица:
а) юридическое лицо существует независимо от состава входящих в него участников;
б) юридическое лицо обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных его участников;
в) юридическое лицо имеет имущество, обособленное от имущества его участников;
г) юридическое лицо несет самостоятельную ответственность по своим долгам всем закрепленным за ним имуществом;
д) юридическое лицо вправе совершать от своего имени сделки, разрешенные законом;
е) юридическое лицо может искать и отвечать в юрисдикционных органах от своего имени.
Юридические лица публичного права возникают на основании специального публично-правового акта. Юридические лица частного права могут быть образованы (учреждены) тремя способами: разрешительным, явочно-нормативным и явочным.
В Англии доктрина различает четыре способа возникновения правосубъектных объединений:
а) в силу незапамятной давности возникли организации религиозного характера. Данный способ не имеет практического значения в силу его внутренней природы;
б) на основании королевской Хартии, то есть по специальному рескрипту монарха, редко создаются юридические лица, имеющие большое значение для государства, например Банк Англии;
в) на основании специального акта парламента, когда парламент принимает специальный закон о создании компании;
г) на основании общего акта парламента. Таким общим актом парламента является Закон о компаниях 1985 года, в соответствии с которым создаются практически все компании в Соединенном Королевстве.
Правоспособность юридического лица бывает общей и специальной. При общей правоспособности юридическое лицо вправе приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности в том же объеме, что и физическое лицо, за исключением тех, которые являются неотъемлемыми свойствами человека (вступление в брак и т.п.).
При специальной правоспособности юридическое лицо вправе вступать лишь в такие гражданские правоотношения, которые предписаны ему законом, уставом либо учредительным актом.
Дата добавления: 2018-04-05; просмотров: 2033; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!