Особенности составления адвокатом иска о включении периода работы в общий трудовой и страховой стаж для назначения пенсии по старости
Главное обоснование всех отказов ПФР добровольно в досудебном порядке включить период работы в общий трудовой и страховой стаж является положения Федерального закона от 28.12.2013 N 400-ФЗ (ред. от 29.12.2015) «О страховых пенсиях» Статья 11. Периоды работы и (или) иной деятельности, включаемые в страховой стаж 1. В страховой стаж включаются периоды работы и (или) иной деятельности, которые выполнялись на территории Российской Федерации лицами, указанными в части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, при условии, что за эти периоды начислялись и уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации.
Кроме того, Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 декабря 2012 г. N 30 г. Москва "О практике рассмотрения судами дел, связанных с реализацией прав граждан на трудовые пенсии" относит данный спор к имущественным правам, а значит и устанавливается исковая давность.
Вопросы, подлежащие выяснению у доверителя перед составлением иска:
- вид взаимоотношений с (РД) работодателем (ГПД или ТК). Если ГПД являлся ли РД налоговым агентом и соответственно плательщиком социально значимых перечислений;
- наличие подтверждающих документов (трудовая книжка, копии ТК, или ГПД)
- возможность получения свидетельских показаний коллег с места работы стаж по которому необходимо включить, а также возможность получения документов с этого (этих) места работы;
|
|
|
Обоснования позиции адвоката:
Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ (ред. от 14.12.2015) «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» Статья 15. Права, обязанности и ответственность застрахованных лиц 1. Застрахованные лица имеют право: через представительные органы работников и работодателей участвовать в совершенствовании системы обязательного пенсионного страхования в Российской Федерации; беспрепятственно получать от работодателя информацию о начислении страховых взносов и осуществлять контроль за их перечислением в Пенсионный фонд Российской Федерации;
Согласно п. 1 ст. 10 Федерального закона от 17 декабря 2001 г. N 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» в страховой стаж включаются периоды работы и (или) иной деятельности, которые выполнялись на территории Российской Федерации лицами, застрахованными в системе обязательного пенсионного страхования, при условии, что за эти периоды уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации.
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 декабря 2012 г. N 30 г. Москва «О практике рассмотрения судами дел, связанных с реализацией прав граждан на трудовые пенсии» 9. Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 16 июля 1999 года N 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» лица, работающие по трудовому договору, подлежат обязательному социальному страхованию (включая пенсионное) с момента заключения трудового договора с работодателем. Уплата страховых взносов является обязанностью каждого работодателя как субъекта отношения по обязательному социальному страхованию (статьи 1 и 22 Трудового кодекса Российской Федерации). Невыполнение этой обязанности не может служить основанием для того, чтобы не включать периоды работы, за которые не были уплачены полностью или в части страховые взносы, в страховой стаж, учитываемый при определении права на трудовую пенсию. В связи с этим суд вправе удовлетворить требования граждан о перерасчете страховой части трудовой пенсии с учетом указанных периодов. Причем к моменту этого перерасчета (не ранее 10 июля 2007 года) размер страховой части трудовой пенсии должен составлять сумму, которую гражданин получал бы в случае уплаты страхователем страховых взносов полностью.
|
|
|
Для решения вопроса о подаче иска необходимо выяснить обстоятельства связанные со сроком давности, а также выяснить ( в случае пропуска) наличие обстоятельств предусмотренных Статьей 205.ГПК Восстановление срока исковой давности.
|
|
|
В исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), нарушенное право гражданина подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев — в течение срока давности.
В [наименование суда, в который подается иск]
Истец: [Ф. И. О. полностью]
адрес: [вписать нужное]
Ответчик: [наименование территориального органа
Пенсионного фонда Российской Федерации]
адрес: [вписать нужное]
Исковое заявление
о включении периода работы в общий трудовой и страховой стаж для назначения пенсии по старости
С [число, месяц, год] я являюсь пенсионером по возрасту.
В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 17.12.2001 г. N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" я являюсь получателем пенсии по старости с [число, месяц, год].
|
|
|
Для подтверждения страхового стажа мной в [наименование территориального органа Пенсионного фонда Российской Федерации] была представлена трудовая книжка.
По расчетам ответчика мой страховой стаж на момент обращения за назначением пенсии составил [значение] лет.
Согласно сообщению ответчика от [число, месяц, год] N [значение] в общий трудовой и страховой стаж мне не может быть включен период моей работы с [число, месяц, год] по [число, месяц, год] в качестве [наименование должности] в [наименование организации-работодателя] в связи с тем, что [указать причины, послужившие основанием для отказа во включении спорного периода работы в общий трудовой и страховой стаж].
С данным отказом ответчика не согласен по следующим основаниям.
Статьей 39 Конституции Российской Федерации каждому гражданину Российской Федерации гарантируется социальное обеспечение по возрасту. Конституционное право на социальное обеспечение включает и право на получение пенсии в определенных законом случаях и размерах.
Основания возникновения и порядок реализации права граждан Российской Федерации на трудовые пенсии регламентируются Федеральным законом от 17.12.2001 г. N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" (далее по тексту - Закон).
Согласно ст. 2 указанного Закона страховой стаж - учитываемая при определении права на трудовую пенсию суммарная продолжительность периодов работы и (или) иной деятельности, в течение которых уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, а также иных периодов, засчитываемых в страховой стаж.
В соответствии со ст. 10 Закона в страховой стаж включаются периоды работы и (или) иной деятельности, которые выполнялись на территории Российской Федерации при условии, что за эти периоды уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации.
В соответствии с положениями ст. 30 Закона под общим трудовым стажем понимается суммарная продолжительность трудовой и иной общественно-полезной деятельности.
Статьей 13 Закона установлено, что при подсчете страхового стажа периоды работы и (или) иной деятельности, которые предусмотрены ст. 10 данного Закона, до регистрации гражданина в качестве застрахованного лица в соответствии с Федеральным законом от 01.04.1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования", подтверждаются документами, выдаваемыми в установленном порядке работодателями или соответствующими государственными (муниципальными) органами, а в отдельных случаях могут устанавливаться на основании показаний двух или более свидетелей при утрате документов и по другим причинам (вследствие небрежного их хранения, умышленного уничтожения и тому подобных причин) не по вине работника.
Правилами подсчета и подтверждения страхового стажа для установления трудовых пенсий, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.07.2002 г. N 555, предусмотрен порядок подтверждения периодов работы, включаемых в трудовой стаж.
Так, основным документом, подтверждающим периоды работы по трудовому договору, является трудовая книжка установленного образца. Когда в трудовой книжке содержатся неправильные и неточные сведения, в подтверждение периодов работы принимаются справки, выдаваемые работодателями или соответствующими государственными (муниципальными) органами, выписки из приказов, лицевые счета и ведомости на выдачу заработной платы. Если документы о работе утрачены в связи со стихийным бедствием и восстановить их невозможно, а также по причине небрежного их хранения, умышленного уничтожения не по вине работника, допускается установление стажа работы на основании показаний двух или более свидетелей.
[Число, месяц, год] [наименование организации-работодателя] ликвидировано.
Согласно ответу [наименование учреждения архива] от [число, месяц, год] N [значение] документы по личному составу [наименование организации-работодателя] на хранение в архив не передавались.
Таким образом, представить ответчику какие-либо иные документы, подтверждающие период работы в данной организации, не представляется возможным.
Однако факт моей трудовой деятельности в спорный период, помимо трудовой книжки, подтверждается показаниями свидетелей [Ф. И. О. полностью], работавших вместе со мной в оспариваемый период в [наименование организации-работодателя]. Работа данных свидетелей в [наименование организации-работодателя] подтверждается [указать документы, подтверждающие работу указанных лиц в данной организации в спорный период времени].
Таким образом, обязанность правильного заполнения и ведения трудовых книжек возложена на работодателя и невыполнение либо ненадлежащее выполнение последним своих обязанностей не может служить основанием для ущемления законных прав истца.
На основании изложенного и руководствуясь Федеральным законом от 17.12.2001 г. N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", ст.ст. 131, 132 ГПК РФ прошу:
Обязать ответчика включить мне в общий трудовой и страховой стаж период работы с [число, месяц, год] по [число, месяц, год] в должности [наименование] в [наименование организации-работодателя].
Приложение:
1) копия искового заявления;
2) квитанция об уплате государственной пошлины;
3) копия трудовой книжки;
4) копия сообщения ответчика от [число, месяц, год] N [значение];
5) копия ответа из архива от [число, месяц, год] N [значение];
6) [иные документы, подтверждающие обстоятельства, изложенные в исковом заявлении].
[подпись, инициалы, фамилия]
[число, месяц, год]
Общественно опасные последствия: понятие, основные черты, виды, уголовно-правовое значение. Анализ адвокатом характера и объема общественно опасных последствий для объективной оценки определения тяжести деяния.
Преступное (общественно опасное последствие) – это такой признак объективной стороны, который отражает произошедшие в объекте уголовно-правовой охраны негативные изменения, предусмотренные диспозицией статьи Особенной части.
Содержание общественно опасных последствий определяется содержанием объектов, вредные изменения в которых они производят.
Классификация последствий (виды):
1) по степени реализации общественно опасные последствия подразделяются на: реальный ущерб (вред); угрозу, опасность их причинения;
2) по конструкции состава преступления общественно опасные последствия могут быть: простые (одновременные и однородные); сложные (комплексные, длящиеся);
3) в зависимости от конкретного ущерба: материальные; нематериальные.
К материальным последствиям относятся:
1) физический вред, т. е. причинение ущерба жизни или здоровью человека, который, в свою очередь, может быть в виде:– смерти человека;– тяжкого вреда здоровью;– средней тяжести вреда здоровью;– легкого вреда здоровью;
2) имущественный вред, который состоит в прямом уменьшении фондов собственника или законного владельца либо в их неувеличении, когда оно должно было произойти, – в не поступлении должного и подразделяется:
– на значительный вред или ущерб в значительном размере;
– вред в крупном размере или крупный ущерб;
– вред в особо крупном размере.
Нематериальный вред заключается в причинении ущерба всем другим правоохраняемым интересам. Он может быть: экологическим; политическим; вредом правам и законным интересам граждан; вредом правам и законным интересам организаций, охраняемым законом интересам общества или государства; информационным вредом и др.
С наступлением общественно опасных последствий оканчивается состав преступления. Однако случается, что и после наступления преступных последствий, являющихся обязательным элементом состава преступления, следует целая цепочка дальнейших, находящихся за пределами состава, последствий. Такие последствия называются дальнейшими или дополнительными. В квалификации преступления они не участвуют, так как лежат за рамками составов, однако при наличии их предвидения учитываются судом как отягчающие наказание обстоятельства.
Составы, квалифицированные дополнительными тяжкими последствиями, – дальнейшие, прямо не желаемые субъектом последствия, но предвидимые им с косвенным умыслом или по легкомыслию, вменяются ему как самостоятельное преступление, и ответственность наступает по совокупности двух и более преступлений.
Значение общественно опасных последствий:
– они выступают ведущим основанием криминализации деяний;
– общественно опасные последствия участвуют в квалификации преступлений;
– они служат решающим разграничительным признаком преступлений и непреступных правонарушений, а также аморальных поступков;
– аналогичная роль общественно опасных последствий при определении малозначительности деяния, не являющегося преступлением.
4. Задача (практическое задание). Составить проект искового заявления о признании завещания недействительным.
В (наименование) районный суд
Истец: (Ф.И.О., адрес)
Ответчик: (Ф.И.О., адрес)
3-е лицо: нотариус ______________ (город) _____________________(ФИО)
__________________________(адрес)
Госпошлина: 300 р.
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании завещания недействительным
___________________(Число, месяц, год) умер _____________________ (Ф.И.О.), который является (указать степень родства). После смерти (Ф.И.О.) открылось наследство.
Я являюсь наследником по закону 1 очереди; других наследников по закону не имеется/кроме меня наследниками по закону являются ___________________________ (если есть, привлекают в качестве 3 лиц).
____________________(Число, месяц, год) __________________ (ФИО) составил(а) завещание, в соответствии с которым все имущество было завещано (Ф.И.О.), ответчику по настоящему делу. Завещание было удостоверено нотариусом _____________________________.
На момент составления завещания ___________________________ (Ф.И.О. умершего(-ей)) не мог(ла) понимать значения своих действий и руководить ими, поскольку ______________________ (указать обстоятельства, подтверждающие невозможность выражения воли наследодателя при составлении завещания в силу физического или психического состояния), что подтверждается выпиской из истории болезни, выданной __________________________ (наименование медицинского учреждения).
Согласно п. 1 ст. 177 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина либо иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения.
На основании изложенного и в соответствии со ст. 1124 ГК РФ
ПРОШУ:
1. Признать завещание от имени (Ф.И.О.), удостоверенное (число, месяц, год) (место удостоверения, лицо, удостоверившее его), недействительным.
Приложения:
1. Копия искового заявления и приложенных документов;
2. Копия завещания.
3. Копия свидетельства о смерти наследодателя.
4. Копии документов, подтверждающих что наследодатель на момент составления завещания был неспособен осознавать свои действия и понимать их значения (например, мед книжка).
5. Копия доверенности и ордера.
6. Квитанция об уплате госпошлины.
7. Копии документов, подтверждающие родственные отношения истца и наследодателя.
Можно ещё требование: 2. Признать за истцом право собственности на имущество. Тогда нужно в иске указать: я являюсь наследником по закону, принял наследство путём обращении в нотариальную контору, где мне стало известно о завещании. Тогда г.п. от стоимости имущества. Перечень прилагаемых к заявлению документов (копии по числу лиц, участвующих в деле):
Дата подачи заявления "___"_________ ____ г. Подпись истца _______
Билет №35
Дата добавления: 2018-04-04; просмотров: 5772; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!