Пункт 2, части 2, ст. 209 КАС РФ: Губернатор Архангельской области.

Коллективный административный иск

О признании недействующим в части указ Губернатора № 28-у от 17 марта 2020 года

В редакции указа Губернатора № 146-у от 23.11.2021 г.

На основании ч. 1 и 2 ст. 46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

В соответствии с ч. 1 ст. 208 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 N 21-ФЗ (ред. от 27.12.2019) (далее – КАС РФ) с административным исковым заявлением о признании нормативного правового акта не действующим полностью или в части вправе обратиться лица, в отношении которых применен этот акт, а также лица, которые являются субъектами отношений, регулируемых оспариваемым нормативным правовым актом, если они полагают, что этим актом нарушены или нарушаются их права, свободы и законные интересы.

В силу ч. 8 ст. 213 КАС РФ при рассмотрении административного дела об оспаривании нормативного правового акта суд выясняет:

1) нарушены ли права, свободы и законные интересы административного истца или лиц, в интересах которых подано административное исковое заявление;

2) соблюдены ли требования нормативных правовых актов, устанавливающих:

а) полномочия органа, организации, должностного лица на принятие нормативных правовых актов;

б) форму и вид, в которых орган, организация, должностное лицо вправе принимать нормативные правовые акты;

в) процедуру принятия оспариваемого нормативного правового акта;

г) правила введения нормативных правовых актов в действие, в том числе порядок опубликования, государственной регистрации (если государственная регистрация данных нормативных правовых актов предусмотрена законодательством Российской Федерации) и вступления их в силу;

3) соответствие оспариваемого нормативного правового акта или его части нормативным правовым актам, имеющим большую юридическую силу.

На основании ч. 9 ст. 213 КАС обязанность доказывания обстоятельств, указанных в пунктах 2 и 3 части 8 настоящей статьи, возлагается на орган, организацию, должностное лицо, принявшие оспариваемый нормативный правовой акт.

В соответствии с п. 3 Изменений, утвержденных указом Губернатора № 128-у от 06.10.2021, которые вносятся в указ Губернатора от 17 марта 2021 года, указ Губернатора от 17 марта 2020 г. дополнен п. 5.1 следующего содержания:

«5.1. Деятельность организаций общественного питания, организаций культуры (в том числе театров, филармоний, музеев, домов культуры), кинотеатров и кинозалов, фитнес-центров и иных спортивных залов, плавательных бассейнов, гостиниц и иных оказывающих гостиничные услуги средств размещения, салонов красоты, парикмахерских, косметических салонов, СПА-салонов, массажных салонов, соляриев, саун (далее - объекты) допускается при условии допуска посетителей, соответствующих одному или нескольким из следующих условий:

1) предъявивших действующий QR-код, полученный с использованием Единого портала государственных и муниципальных услуг (gosuslugi.ru) или с использованием специализированного приложения Единого портала государственных и муниципальных услуг "Госуслуги. Стопкоронавирус" (далее - QR-код), которым подтверждается получение второго компонента вакцины или однокомпонентной вакцины, прошедшей государственную регистрацию в Российской Федерации, либо что они перенесли новую коронавирусную инфекцию (COVID-2019) и с даты их выздоровления прошло не более шести календарных месяцев;

2) предъявивших сертификат профилактической прививки от COVID-19 (справка медицинской организации) на бумажном носителе, подтверждающий получение гражданами второго компонента вакцины или однокомпонентной вакцины, прошедшей государственную регистрацию в Российской Федерации;

3) предъявивших подлинник справки с отрицательным результатом исследования на новую коронавирусную инфекцию (COVID-2019) методом полимеразной цепной реакции, выданной не ранее чем за три календарных дня до дня посещения объекта, указанного в абзаце первом настоящего пункта;

4) предъявивших подлинник справки медицинской организации, подтверждающей, что гражданин перенес новую коронавирусную инфекцию (COVID-2019) и с даты его выздоровления прошло не более шести календарных месяцев;

5) предъявивших подлинник справки медицинской организации о наличии противопоказаний к профилактической прививке против новой коронавирусной инфекции (COVID-2019), выданной на основании заседания врачебной комиссии. При предъявлении справки, предусмотренной настоящим подпунктом, сотрудником объекта проверяется указанный в справке срок действия противопоказаний к профилактической прививке против новой коронавирусной инфекции (COVID-2019). В случае истечения срока действия противопоказаний к профилактической прививке против новой коронавирусной инфекции (COVID-2019) посетитель не допускается в объект.

Сотрудники правоохранительных органов предъявляют подлинник справки, выданной по месту прохождения соответствующего вида службы, подтверждающей получение ими второго компонента вакцины или однокомпонентной вакцины, прошедшей государственную регистрацию в Российской Федерации. Справка, предусмотренная настоящим пунктом, должна иметь гербовую печать.

Иностранные граждане и лица без гражданства предъявляют подлинник справки медицинской организации, подтверждающей получение ими второго компонента вакцины или однокомпонентной вакцины.

QR-код предъявляется гражданином на электронных устройствах, в том числе с использованием государственной информационной системы Архангельской области "Мониторинг эпидемиологической ситуации в Архангельской области", или на бумажном носителе в формате, позволяющем сканировать его камерой смартфона, планшета, иного подобного устройства.

Посещение объектов, указанных в абзаце первом настоящего пункта, при предъявлении действующего QR-кода допускается после проведения сотрудниками объекта проверки действительности QR-кода, предъявляемого посетителем, и соответствия данных о посетителе, содержащихся в QR-коде и в документе, удостоверяющем личность.

Требования по посещению объектов, указанных в абзаце первом настоящего пункта, предусмотренные настоящим пунктом, не применяются в отношении лиц, не достигших возраста 18 лет.»

На основании п. 7 Изменений, утвержденных указом Губернатора № 135-у от 27.10.2021, которые вносятся в указ Губернатора от 17 марта 2021 года, пункт 5.1 указа Губернатора от 17 марта 2020 г. изложен в следующей редакции:

"5.1. Установить, что следующие виды деятельности осуществляются при предъявлении посетителями одного из документов, предусмотренных пунктом 5.2 настоящего указа:

1) деятельность объектов розничной торговли, за исключением:

а) аптек и аптечных пунктов;

б) объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, которые определены рекомендуемым перечнем непродовольственных товаров первой необходимости, утвержденным распоряжением Правительства Российской Федерации от 27 марта 2020 года № 762-р, а также похоронных принадлежностей, автозапчастей (включая материалы смазочные, шины, покрышки, камеры), очков, линз и их частей, табачных изделий, санитарно-технических изделий, электротехнического оборудования, изделий, применяемых в медицинских целях, в том числе ортопедических изделий, средств пожаротушения и предупреждения пожаров при условии, что доля таких товаров в ассортименте составляет не менее 50 процентов;

в) продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки;

2) деятельность организаций общественного питания;

3) деятельность организаций и индивидуальных предпринимателей, оказывающих бытовые услуги, предусмотренные распоряжением Правительства Российской Федерации от 24 ноября 2016 года № 2496-р, и предполагающие непосредственное нахождение потребителей в местах оказания таких услуг;

4) деятельность букмекерских контор, тотализаторов и их пунктов приема ставок, ломбардов, а также микрофинансовых организаций;

5) деятельность ветеринарных клиник, за исключением оказания срочной и экстренной помощи;

6) деятельность организаций культуры (в том числе театров, филармоний, музеев, домов культуры);

7) деятельность кинотеатров и кинозалов;

8) деятельность фитнес-центров и иных спортивных залов, плавательных бассейнов;

9) деятельность гостиниц и иных оказывающих гостиничные услуги средств размещения;

10) деятельность салонов красоты, парикмахерских, косметических салонов, СПА-салонов, массажных салонов, соляриев, саун.";

В соответствии с п. 8 Изменений, утвержденных указом Губернатора № 135-у от 27.10.2021, которые вносятся в указ Губернатора от 17 марта 2021 года, указ Губернатора от 17 марта 2020 г. дополнен п. 5.2 следующего содержания:

"5.2. Установить, что для посещения организаций, указанных в пункте 51 настоящего указа, посетители предъявляют один из следующих документов:

1) действующий QR-код, полученный с использованием Единого портала государственных и муниципальных услуг (gosuslugi.ru) или с использованием специализированного приложения Единого портала государственных и муниципальных услуг "Госуслуги. Стопкоронавирус" (далее - QR-код), которым подтверждается получение второго компонента вакцины или однокомпонентной вакцины, прошедшей государственную регистрацию в Российской Федерации, либо что они перенесли новую коронавирусную инфекцию (COVID-2019) и с даты их выздоровления прошло не более шести календарных месяцев;

2) сертификат профилактической прививки от COVID-19 (справка медицинской организации) на бумажном носителе, подтверждающий получение гражданами второго компонента вакцины или однокомпонентной вакцины, прошедшей государственную регистрацию в Российской Федерации;

3) подлинник справки с отрицательным результатом исследования на новую коронавирусную инфекцию (COVID-2019) методом полимеразной цепной реакции, выданной не ранее чем за три календарных дня до дня посещения объекта, указанного в абзаце первом настоящего пункта;

4) подлинник справки медицинской организации, подтверждающей, что гражданин перенес новую коронавирусную инфекцию (COVID-2019) и с даты его выздоровления прошло не более шести календарных месяцев;

5) подлинник справки медицинской организации о наличии противопоказаний к профилактической прививке против новой коронавирусной инфекции (COVID-2019), выданной на основании заседания врачебной комиссии, заверенной лечащим врачом и руководителем (заместителем руководителя) медицинской организации. При предъявлении справки, предусмотренной настоящим подпунктом, сотрудником организации проверяется указанный в справке срок действия противопоказаний к профилактической прививке против новой коронавирусной инфекции (COVID-2019). В случае истечения срока действия противопоказаний к профилактической прививке против новой коронавирусной инфекции (COVID-2019) посетитель не допускается в организацию.

Посещение организаций, указанных в пункте 5.1 настоящего указа, при предъявлении действующего QR-кода допускается после проведения сотрудниками организации проверки действительности QR-кода, предъявляемого посетителем, и соответствия данных о посетителе, содержащихся в QR-коде и в документе, удостоверяющем личность.

Требования по посещению организаций, указанных в пункте 5.1 настоящего указа, предусмотренные настоящим пунктом, не применяются в отношении лиц, не достигших возраста 18 лет."

Указами Губернатора АО от 28.10.2021 г. № 137-у и 23.11.2021 г. № 146-у в п. 5.1 указа № 28-у вносились незначительные изменения. На момент подачи административного иска указ Губернатора № 28-у от 17.03.2020 г. действует в редакции указа № 146-у от 23.11.2021 г.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 209 КАС указываем следующие сведения:

Пункт 2, части 2, ст. 209 КАС РФ: Губернатор Архангельской области.

Пункт 3, части 2, ст. 209 КАС РФ:

Указ Губернатора от 17 марта 2020 года № 28-у опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://publication.pravo.gov.ru 17 марта 2020 года (номер опубликования: 2900202003170001) и вступил в силу со дня опубликования.

Указ Губернатора от 06 октября 2021 года № 128-у опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://publication.pravo.gov.ru 07 октября 2021 года (номер опубликования: 2900202110070024) и вступил в силу 11.10.2021 г.

Указ Губернатора от 27 октября 2021 года № 135-у опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://publication.pravo.gov.ru 27 октября 2021 года (номер опубликования: 2900202110270001) и вступил в силу со дня опубликования.

Указ Губернатора от 28 октября 2021 года № 137-у опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://publication.pravo.gov.ru 28 октября 2021 года (номер опубликования: 2900202110280003) и вступил в силу с 29.10.2021 г.

Указ Губернатора от 23 ноября 2021 года № 146-у опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://publication.pravo.gov.ru 24 ноября 2021 года (номер опубликования: 2900202111240005) и вступил в силу со дня опубликования.

Пункт 4, части 2, ст. 209 КАС РФ: административные истцы постоянно проживают на территории Архангельской области, не имеют возможности (ограничены в праве) свободно посещать общественные места, следовательно являются субъектами правоотношений, регулируемых оспариваемыми положениями указа Губернатора Архангельской области (п. 5.1 и 5.2 указа).

В силу ч. 2 ст. 59 КАС, в качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и показания свидетелей. Таким образом, в качестве доказательств истцы имеют право давать пояснения и ходатайствовать о вызове свидетелей уже в ходе судебного заседания, а предоставления документов в подтверждении нарушенных прав и законных интересов не является обязательным условием для принятия административного иска.

Кроме того, на основании ч. 1 ст. 64 КАС, обстоятельства, признанные судом общеизвестными, не нуждаются в доказывании. Тот факт, что в общественных местах (торговые центры, культурные центры, кинотеатры, спортзалы и др.), определенных п. 5.1. оспариваемого указа Губернатора АО, при входе неизвестные люди требуют предъявлять QR-код и документ, удостоверяющий личность, а не предъявление ведет к отказу в допуске, является общеизвестным фактом, не подлежащим доказыванию.

Пункт 5, части 2, ст. 209 КАС РФ: право на жизнь и охрану здоровья (ст. 20 и ст. 41 Конституции РФ); право на достоинство личности (ст. 21 Конституции РФ); право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ст. 23, 24 Конституции РФ); право свободно передвигаться, выбирать место пребывания (ст. 27 Конституции РФ); право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ч. 2 ст. 44 Конституции РФ); право на врачебную тайну (ст. 13 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ); право на отказ от профилактических прививок (ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 17.09.1998 № 157-ФЗ); право на заключение публичных договоров (ст. 426 ГК РФ); и др.

Пункт 6, части 2, ст. 209 КАС РФ: ст. 20, 21, 23, 24, 27, 41 Конституции РФ; ст. 13 Федерального закона 323-ФЗ; ст. 426 ГК РФ; пункт 4 Распоряжения Правительства РФ № 762-р, и др.

Пункт 7, части2, ст. 209 КАС РФ: Истцы не обязаны предоставлять оспариваемый нормативно-правовой акт, т.к. они не располагают указом Губернатора АО, а текст (копия) указа Губернатора АО от 17.03.2020 г. № 28-у в редакции указа от 23.11.2021 г. № 146-у на официальном интернет-портале правовой информации отсутствует (http://publication.pravo.gov.ru/Search?code=region29), поэтому к административному иску приложены тексты первоначального указа Губернатора АО от 17.03.2020 г. и тексты изменяющих указов от 06.10.2021 г., от 27.10.2021 г. 28.10.2021 г. и от 23.11.2021 г., в редакции которых и оспаривается основной нормативно-правовой акт.

В связи с этим, просим истребовать у административного ответчика оригинал подписанного указа № 28-у от 17.03.2020 г. в действующей редакции, т.е. в редакции указа № 146-у от 23.11.2021 г.

Из буквального толкования оспариваемых положений указа Губернатора следует, что при отсутствии или не предъявлении действующего QR-кода, а также при отсутствии или не предъявлении документа, удостоверяющего личность, административным истцам будет отказано в посещении общественных мест на территории Архангельской области, указанных в п. 5.1 указа, а значит истцы не смогут приобрести некоторые виды необходимых товаров (обувь, одежда и др.), а также услуг (парикмахерские, спортзалы, объекты культуры, фитнес-центры и др.), для обеспечения достойной жизни и жизнедеятельности в целом.

Более того, на основании оспариваемых положений указа Губернатора, истцам в действительности отказывают в доступе в общественные места, не попавшие в «разрешенный» список без предъявления QR-кода и удостоверения личности,

Административные истцы утверждают, что вышеприведенные положения указа Губернатора не имеют юридической силы, противоречат нормативно-правовым актам большей юридической силы, приняты с превышением должностных полномочий и нарушают их права и свободы, предусмотренные Конституцией РФ и международными договорами.

Правовое обоснование.

1. Указ Губернатора не имеет юридической силы.

В соответствии с ч. 1 ст. 15 Конституции РФ, Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации.

В силу ч. 3 ст. 15 Конституции РФ, Законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Частью первой Указа Президента РФ от 02.04.2014 N 198 (ред. от 07.08.2017) "О порядке опубликования законов и иных правовых актов субъектов Российской Федерации на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru)" установлено, что

а) в соответствии с законами субъектов Российской Федерации законы и иные правовые акты субъектов Российской Федерации опубликовываются на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru);

б) опубликование законов и иных правовых актов субъектов Российской Федерации на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru) осуществляется в течение 10 дней со дня их подписания и является их официальным опубликованием.

В соответствии с п. 1.3 Приказа Росархива от 22.05.2019 N 71 "Об утверждении Правил делопроизводства в государственных органах, органах местного самоуправления" (Зарегистрировано в Минюсте России 27.12.2019 N 57023) (далее-Приказ), Действие Правил делопроизводства распространяется на федеральные органы государственной власти, иные федеральные государственные органы, органы государственной власти и иные государственные органы субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления (далее - государственные органы, органы местного самоуправления).

В силу п 2.6 Приказа, Бланки документов государственного органа, органа местного самоуправления разрабатываются в соответствии с требованиями, установленными национальным стандартом ГОСТ Р 7.0.97-2016 и утверждаются в составе инструкции по делопроизводству или правовым актом государственного органа, органа местного самоуправления.

На основании п. 2.7 Приказа, Состав реквизитов документов, создаваемых в государственном органе, органе местного самоуправления, правила их оформления, размеры служебных полей на документе и требования к созданию документов устанавливаются инструкцией по делопроизводству государственного органа, органа местного самоуправления в соответствии с положениями ГОСТ Р 7.0.97-2016.

Согласно п. 2.8 Приказа, Электронные шаблоны (унифицированные формы) документов, используемые при создании электронных документов, по составу реквизитов должны быть идентичны документам на бумажном носителе.

В соответствии с п. 2.10 Приказа, Подготовленные, оформленные и согласованные проекты документов подписываются (утверждаются) руководителем государственного органа, органа местного самоуправления или иным уполномоченным им должностным лицом.

Документы на бумажном носителе подписываются собственноручной подписью руководителя государственного органа, органа местного самоуправления или иного уполномоченного им должностного лица.

Электронные документы, направляемые в государственные органы и органы местного самоуправления, подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью должностного лица органа государственного органа, органа местного самоуправления, порядок применения которой установлен Федеральным законом от 11 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу п. 2.12 Приказа, В необходимых случаях собственноручная подпись руководителя государственного органа, органа местного самоуправления или иного уполномоченного им лица заверяется печатью государственного органа, органа местного самоуправления с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации (герба (геральдического знака) субъекта Российской Федерации, герба (геральдического знака) органа местного самоуправления).

На основании части 4 "ГОСТ Р 7.0.97-2016. Национальный стандарт Российской Федерации. Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Организационно-распорядительная документация. Требования к оформлению документов" (утв. Приказом Росстандарта от 08.12.2016 N 2004-ст) (ред. от 14.05.2018), среди прочих реквизитов, на документе должны присутствовать подпись (п. 22) или отметка об электронной подписи (п. 23), а также гербовая печать (п. 24).

На основании п. 5.22 ГОСТ Р 7.0.97-2016, Подпись включает: наименование должности лица, подписывающего документ, его собственноручную подпись, расшифровку подписи (инициалы, фамилия).

В силу п. 5.23 ГОСТ Р 7.0.97-2016, Отметка об электронной подписи используется при визуализации электронного документа, подписанного электронной подписью, с соблюдением следующих требований: место размещения отметки об электронной подписи должны соответствовать месту размещения собственноручной подписи в аналогичном документе на бумажном носителе.

Согласно п. 5.24 ГОСТ Р 7.0.97-2016, Печать заверяет подлинность подписи должностного лица на документах, удостоверяющих права лиц, фиксирующих факты, связанные с финансовыми средствами, а также на иных документах, предусматривающих заверение подписи печатью в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На официальном интернет-портале правовой информации размещены указы Губернатора Архангельской области от 06.10.2021 г. № 128-у и от 27.10.2021 г. № 135-у, которые должны быть идентичны бумажному варианту согласно Приказа Росархива от 22.05.2019 N 71.

Вместе с тем, на самих указах Губернатора Архангельской области поставлена факсимильная подпись, нет гербовой печати, нет электронной цифровой подписи. Сами изменения, утвержденные Указами, никак не подписаны губернатором.

Таким образом, указ Губернатора Архангельской области № 28-у в редакции Указа от 06.10.2021 г. № 128-у и Указа от 27.10.2021 г. № 135-у, не имеет юридической силы и являются недействующими.

2. Превышение должностных полномочий.

В соответствии с позицией Верховного суда РФ по делу № 1-АД20-1 от 13.08.2020 года Губернатор является высшим должностным лицом субъекта РФ, но не является органом, осуществляющим государственную власть.

В обосновании своей позиции ВС РФ указал: «…Частью 1 статьи 11 Конституции Российской Федерации установлено, что государственную власть в Российской Федерации осуществляют Президент Российской Федерации, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство Российской Федерации, суды Российской Федерации.

При этом в соответствии с частью 2 данной статьи 11 Конституции Российской Федерации государственную власть в субъектах Российской Федерации осуществляют образуемые ими органы государственной власти.

Статус края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа определяется Конституцией Российской Федерации и уставом края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа, принимаемым законодательным (представительным) органом соответствующего субъекта Российской Федерации (часть 2 статьи 66 Конституции Российской Федерации).

Согласно статье 2 Федерального закона от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" систему органов государственной власти субъекта Российской Федерации составляют: законодательный (представительный) орган государственной власти субъекта Российской Федерации; высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации; иные органы государственной власти субъекта Российской Федерации, образуемые в соответствии с конституцией (уставом) субъекта Российской Федерации. Конституцией (уставом) субъекта Российской Федерации может быть установлена должность высшего должностного лица субъекта Российской Федерации.

Из пункта 1 статьи 8 Устава Архангельской области, принятого Архангельским областным Собранием депутатов 23.05.1995, следует, что государственную власть в Архангельской области осуществляют: законодательную - Архангельское областное Собрание депутатов; исполнительную - высший исполнительный орган государственной власти Архангельской области - Правительство Архангельской области, формируемое Губернатором Архангельской области, и иные исполнительные органы государственной власти Архангельской области. Правительство Архангельской области возглавляется первым заместителем Губернатора Архангельской области - председателем Правительства Архангельской области. Губернатор Архангельской области является высшим должностным лицом Архангельской области…»

В силу п. «б» ч. 7 ст. 18 Федерального закона от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) лишь уполномочен обнародовать законы, удостоверяя их обнародование путем подписания законов или издания специальных актов, либо отклоняет законы, принятые законодательным (представительным) органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Обжалуемый указ Губернатора Архангельской области является самостоятельным документом должностного лица, а не удостоверяет (транслирует) принятый нормативно- правовой акт законодательного органа.

Исходя из буквального толкования вышеуказанных норм, высшее должностное лицо субъекта РФ вправе издавать нормативные акты в отношении прав и обязанностей подчиненных должностных лиц и ведомств, но никак не в отношении прав граждан.

Более того, в соответствии с приведенными нормами, Губернатор, являясь руководителем исполнительного органа, не уполномочен утверждать и подписывать нормативно-правовые акты, ограничивающие права граждан, но должен строго соблюдать законодательство РФ.

С учетом изложенного считаем, что административный ответчик превысил свои должностные полномочия, издав указ об ограничении граждан в правах и о дискриминации отдельных групп граждан, поскольку такими полномочиями органы исполнительной власти и их руководители на обладают.

3. Нарушение основных неотчуждаемых прав. Противоречие нормативно-правовым актам большей юридической силы.

Оспариваемые положения указа Губернатора, нарушают такие права административных истцов, как:

· право на жизнь и охрану здоровья (ст. 20 и ст. 41 Конституции РФ);

· право на достоинство личности (ст. 21 Конституции РФ);

· право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ст. 23, 24 Конституции РФ);

· право свободно передвигаться, выбирать место пребывания (ст. 27 Конституции РФ);

· право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ч. 2 ст. 44 Конституции РФ);

· право на врачебную тайну (ст. 13 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ);

· право на отказ от профилактических прививок (ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 17.09.1998 № 157-ФЗ);

· право на заключение публичных договоров (ст. 426 ГК РФ);

· и др.

Кроме того, оспариваемый указ Губернатора Архангельской области нарушает принцип равенства прав и свобод человека, гарантированный государством частью 2 ст. 19 Конституции РФ.

Согласно ст. 2 Конституции РФ, человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.

На основании ч. 2 ст. 6 Конституции РФ, каждый гражданин Российской Федерации обладает на ее территории всеми правами и свободами и несет равные обязанности, предусмотренные Конституцией Российской Федерации.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 15 Конституции РФ, Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы.

Согласно ст. 55 Конституции перечисление в Конституции Российской Федерации основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина. В Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина. Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

На основании ч. 1 ст. 56 Конституции РФ в условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в соответствии с федеральным конституционным законом могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и срока их действия.

Вместе с тем, в силу ч. 3 ст. 56 Конституции РФ в любом случае не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные статьями 20, 21, 23 (часть 1), 24, 28, 34 (часть 1), 40 (часть 1), 46 - 54 Конституции Российской Федерации.

На основании вышеуказанных норм Конституции РФ следует, что права и свободы человека могут быть ограничены в исключительных (война, чрезвычайная ситуация) случаях либо федеральным законом, либо федеральным конституционным законом, а некоторые права и свободы не подлежат ограничению ни при каких обстоятельствах, к которым относятся право на жизнь, право на достоинство личности, права на личную тайну и неприкосновенность частной жизни.

На территории Архангельской области режим чрезвычайной ситуации не вводился, указ Губернатора, ограничивающий права граждан, не относится к нормативно-правовому акту федерального уровня, а также не содержит пределы и срок действия ограничения (нарушения) прав, что полностью противоречит ст. 56 Конституции РФ.

Более того, указ Губернатора Архангельской области не просто противоречит Конституции РФ, но посягает на незыблемые ценности и основополагающие права граждан такие как жизнь, здоровье, свобода, достоинство личности, неприкосновенность личности, равенство и др., провозглашенные и международными источниками права.

4. Принуждение к совершению правонарушений.

В соответствии с ч. 1 ст. 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

В силу ч. 3 ст. 426 ГК РФ отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Кроме того, отказ от заключения публичного договора предусматривает ответственность по ст. 14.7 и 14.8 КоАП РФ.

Таким образом, обжалуемые положения Указа Губернатора № 28-у от 17.03.2020 г. в редакции Указа Губернатора Архангельской области от 27.10.2021 г. № 135-у противоречат ст. 426 ГК РФ, а административный ответчик, обжалуемым указом, легитимизировал:

· отказ в продаже товаров и услуг, что противоречит нормативно-правовому акту (ГК РФ), имеющему большую юридическую силу;

· совершения должностными и юридических лицами административных правонарушений.

Более того, пп. б, ч. 1 п. 5.1 указа Губернатора установлено, что деятельность объектов розничной торговли осуществляются при предъявлении посетителями одного из документов, предусмотренных пунктом 5.2 настоящего указа за исключением объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, которые определены рекомендуемым перечнем непродовольственных товаров первой необходимости, утвержденным распоряжением Правительства Российской Федерации от 27 марта 2020 года № 762-р, а также похоронных принадлежностей, автозапчастей (включая материалы смазочные, шины, покрышки, камеры), очков, линз и их частей, табачных изделий, санитарно-технических изделий, электротехнического оборудования, изделий, применяемых в медицинских целях, в том числе ортопедических изделий, средств пожаротушения и предупреждения пожаров при условии, что доля таких товаров в ассортименте составляет не менее 50 процентов.

Данное условие указа Губернатора противоречит Распоряжению Правительства РФ от 27 марта 2020 г. № 762-р, о рекомендуемом перечне непродовольственных товаров первой необходимости.

Указанным Распоряжением определен не только рекомендованный перечень непродовольственных товаров, но определено условия возможности реализации товаров, не входящих в этот перечень.

Так, на основании п. 4 Распоряжения Правительства РФ № 762-р При реализации хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность, товаров, входящих хотя бы в одну группу товаров, указанных в перечне, такие хозяйствующие субъекты вправе реализовывать товары, не включенные в перечень. Ни о каком процентном соотношении в данной норме речи не идёт.

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе дополнить перечень в зависимости от санитарно-эпидемиологической обстановки на соответствующей территории Российской Федерации (п. 2 Распоряжения № 762-р), но не уменьшить, или иным образом «ухудшить» положение субъектов данных правоотношений. .

Таким образом, включив в п. 5.1 Указа необходимое процентное соотношение товаров первой необходимости к общему ассортименту товаров, административный ответчик значительно сократил список объектов розничной торговли для доступа в которые необходимо предъявлять код и документ, удостоверяющий личность, что не соответствует Распоряжению Правительства РФ № 762-р.

5. Законом не установлена обязательность вакцинации, а значит не может быть установлена обязательность иметь QR-код об этой вакцинации.

Проведение профилактических прививок входит в число санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий, правила организации которых установлены Федеральным законом от 17.09.1998 № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» (далее – ФЗ № 157), а также Приказом Минздрава России от 21.03.2014 № 125н «Об утверждении Национального календаря профилактических прививок и Календаря профилактических прививок по эпидемическим показаниям» (далее – Национальный календарь прививок).

При этом ни один из указанных актов не устанавливает обязанность лиц, в том числе лиц, входящих в профессиональную группу риска (например, медицинских работников), на проведение профилактических прививок.

Более того, вакцинация является медицинским вмешательством, к ней применяются положения Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее – ФЗ № 323). Как известно, для проведения медицинского вмешательства согласно ч. 1 ст. 20 ФЗ № 323 требуется информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. А в случае нежелания такого вмешательства пациент имеет право на отказ от него.

Данные нормы вполне понятны, поскольку медицинское вмешательство корреспондирует конституционному праву каждого на свободу и личную неприкосновенность, в том числе и на физическую свободу, информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство является одной из форм реализации данного конституционного права.

Основополагающий постулат о праве на свободу и личную неприкосновенность зафиксирован не только в Конституции РФ (ст. 22), но и во Всеобщей декларации прав человека от 10.12.1948 (ст.3), Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 (ч. 1 ст.5).

Право на отказ от медицинского вмешательства предусмотрено в первую очередь статьей 26 ФЗ № 323-ФЗ.

Кроме того, право на отказ от профилактической прививки предоставлено гражданину ч.1 абз.6 ст. 5 ФЗ № 157 (отказ от профилактических прививок) предоставляет всем лицам, которые подлежат вакцинации в соответствии с Национальным календарем прививок. Это касается и профессиональных групп риска, в частности медицинских работников. Таким образом, лицам, в том числе работникам, которые относятся к профессиональным группам риска (Постановление Правительства РФ от 15.07.1999 № 825), не может быть принудительно навязано проведение профилактической прививки.

Из приведенных норм следует, что поскольку федеральным законодательством не установлена обязательность вакцинации, то и не может быть установлена обязательность наличия QR-кода о такой вакцинации.

Своим указом Губернатор Архангельской области установил сегрегацию граждан именно по этому признаку - наличие или отсутствия кода при необязательности обладания им. При этом существует не просто принудительное разделение людей на группы («с кодом», «без кода»), но и нарушения прав обоих групп, связанных с личной и врачебной тайной (см. п. 6 административного иска).

Кроме того, Россия является членом Парламентской Ассамблеи Совета Европы (ПАСЕ) с 28 февраля 1996 года

В силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

На основании п. 7.3.1 Резолюции от 27.01.2021 № 2361 Парламентской Ассамблеи Совета Европы (ПАСЕ) «Вакцины против COVID-19: этические, правовые и практические соображения», государства, члены ПАСЕ, призваны обеспечить информирование граждан о том, что вакцинация НЕ является обязательной, что никто не может подвергаться политическому, социальному или иному давлению для прохождения вакцинации, если они сами того не пожелают.

В соответствии с п. 7.3.2 Резолюции от 27.01.2021, необходимо обеспечить, чтобы никто не подвергался дискриминации за то, что не прошел вакцинацию из-за возможного риска для здоровья или нежелания пройти вакцинацию.

В силу п. 7.3.4 Резолюции от 27.01.2021, необходимо распространять прозрачную информацию о безопасности и возможных побочных эффектах вакцин, работая с платформами социальных сетей и регулируя их деятельность для предотвращения распространения дезинформации.

В пояснительном докладе к тексту резолюции сказано, что отказ от вакцинации — это право, гарантированное ст. 8 и 9 Конвенция о защите прав человека и основных свобод, заключенной в г. Рим 04.11.1950.

Более того, согласно официальным Протоколам (приложение № 6), все вакцины, применяемые в настоящее время для вакцинации на территории РФ, находятся на стадии клинических испытаний (КИ), что означает следующее: любой человек, подвергшийся вакцинированию экспериментальным препаратом является участником эксперимента.

При этом, отказ от любой вакцинации прямо предусмотрен законом (ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 17.09.1998 № 157-ФЗ), а медицинские опыты без согласия и полного информирования человека запрещены, в том числе Нюрнбергским кодексом 1947г.

В силу п. 1 Нюрнбергского кодекса 1947 г., абсолютно необходимым условием проведения эксперимента на человеке является добровольное согласие последнего. Это означает, что лицо, вовлекаемое в эксперимент в качестве испытуемого, должно иметь законное право давать такое согласие; иметь возможность осуществлять свободный выбор и не испытывать на себе влияние каких-либо элементов насилия, обмана, мошенничества, хитрости или других скрытых форм давления или принуждения; обладать знаниями, достаточными для того, чтобы понять суть эксперимента и принять осознанное решение. Последнее требует, чтобы до принятия утвердительного решения о возможности своего участия в том или ином эксперименте испытуемый был информирован о характере, продолжительности и цели данного эксперимента; о методах и способах его проведения; обо всех предполагаемых неудобствах и опасностях, связанных с проведением эксперимента, и, наконец, возможных последствиях для физического или психического здоровья испытуемого, могущих возникнуть в результате его участия в эксперименте.

Указ Губернатора в оспариваемой части, является формой принуждения к участию в медицинском эксперименте, а законный отказ от участия в медицинском эксперименте и приобретении цифрового кода, поражает административных истцов в правах, что полностью противоречит законодательству России, международным нормативно-правовым актам, а также здравому смыслу.

6. Присвоение какого-либо цифрового кода личности (гражданину) является преступлением.

На Нюрнбергском процессе (20.11.1945 - 1.10.1946) Международный военный трибунал в числе прочих преступлений нацизма признал практику присвоения людям номеров и клеймения этими номерами людей преступлением против человечности, не имеющим срока давности (Сборник материалов Нюрнбергского процесса. М., 1954. T. II. С. 865, 872, 873, 91).

В соответствии с догмами Нюрнбергском процессе, цифровая идентификация личности является преступлением против человечности.

Отмечаем, что юридический статус QR-кода, или кого-то иного идентификатора личности, не определен в законодательном правом поле Российской Федерации, да и не может быть определен, иначе бы это нарушило ход исторических вещей, историческую память российского общества, догмы Нюрнбергского процесса.

Следует отметить, что аппарат губернатора открыто заявляет, что введения QR-кодов не является способом защиты жизни и здоровья граждан, а является способом стимулирования процесса вакцинации, тем самым признавая, что цель нарушений и ограничений прав не забота о жизни и здоровье граждан, а некая иная.

Цитата с сайта 29.ru: «Основная цель введения QR-кода — это не препятствие по распространению инфекции, а стимулирование населения к вакцинации. То есть мы ограничиваем право непривитых людей на получение определенного рода услуг, чтобы они сделали прививку и «безболезненно» продолжили пользоваться этими услугами, — рассказал директор правового департамента областной администрации Игорь Андреечев».

Источник https://29.ru/text/health/2021/10/31/70227593/

Более того, цифровой код (QR-код и др.) с персональными данными личности, ни имеет никакого юридического статуса относительно допустимости его использования в свободном неконтролируемом пространстве.

В силу постановления Правительства РФ от 27 марта 2021 г. N 452 «Об обеспечении уведомления физических лиц о результатах исследований на наличие возбудителя новой коронавирусной инфекции (covid-19) с использованием федеральной государственной информационной системы "единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)" и обмена информацией о результатах таких исследований», получение информации в виде QR-кода в определённом составе, осуществляется только с целью обмена информацией о результатах исследований на наличие возбудителя новой коронавирусной инфекции (COVID-19) и в целях осуществления своевременного информирования физических лиц с использованием федеральной государственной информационной системы "Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)" (далее - единый портал) (п. 1 Постановления РФ № 452), а любой обмен информации возможен только при наличии согласия физического лица (п. 2 Постановления РФ № 452).

Таким образом, QR-код является инструментом определённого информирования конкретного физического лица и в ограниченном информационном поле, но никак не идентификатором личности с целью открытого использования в публичном пространстве.

7. Принуждение к раскрытию персональных данных, врачебной тайны не допускается.

В п. 5.2 оспариваемого указа Губернатора указано: «Посещение организаций, указанных в пункте 5.1 настоящего указа, при предъявлении действующего QR-кода допускается после проведения сотрудниками организации проверки действительности QR-кода, предъявляемого посетителем, и соответствия данных о посетителе, содержащихся в QR-коде и в документе, удостоверяющем личность».

Указанное положение противоречит нормативно правовым актам, обладающих большей юридической силой.

Сведения, содержащие в QR-коде и уж тем более в документе, удостоверяющем личность, являются персональными данными гражданина, обработка которых допускается только с согласия субъекта персональных данных (пп.1 п. 1 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ (ред. от 02.07.2021) "О персональных данных", целью настоящего Федерального закона является обеспечение защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных, в том числе защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну.

В силу п. 1 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ, субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным.

Информация об обращении человека за прививкой, о проведённой вакцинации, об отказе от проведения прививки в соответствии с нормами действующего законодательства является врачебной тайной (ст. 13 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»), которая не может быть передана кому бы то ни было без согласия гражданина.

Информация о наличии или отсутствии прививки является информацией о состоянии здоровья гражданина, которая относится к специальным категориям персональных данных (ст. 10 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных») и не может быть кому-то передана без письменного согласия гражданина.

Кроме того, ст. 9 ч. 8 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» устанавливает: «Запрещается требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица), если иное не предусмотрено федеральными законами». Наконец, Конституция Российской Федерации в ст. 24 ч. 1 прямо устанавливает, что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются. Исключения из этого требования, в силу ст. 55 ч. 3 Конституции, допускаются только на основании федерального закона.

Указанное положение оспариваемого указа Губернатора допускает вынужденное, принудительное разглашение врачебной тайны, а также, персональных данных гражданина, лицам (охранники, сторожа, вахтеры и т.д.), не уполномоченным на получение такой информации федеральным законодательством.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 2 ст. 215 Кодекса административного судопроизводства,

Просим суд:

· принять к производству настоящий коллективный иск;

· истребовать у административного ответчика оригинал подписанного указа № 28-у от 17.03.2020 г. в действующей редакции, т.е. в редакции указа № 146-у от 23.11.2021 г.

· в соответствии с ч. 3 ст. 42 КАС РФ, ч. 1 и 3 ст. 55, ч. 9 ст. 208 КАС РФ, допустить к участию в деле в качестве наших представителей Владыку Оксану Анатольевну (Диплом специалиста о присвоении квалификации «Юрист» 102905 0464568) и Большакова Дениса Викторовича (Диплом о высшем юридическом образовании ПГУ им. М.В. Ломоносова, ВСГ 5108765), которым поручается вести настоящее дело и пользоваться всеми правами и нести процессуальные обязанности административных истцов;

· признать недействующим со дня принятия п. 5.1 указа Губернатора Архангельской области № 28-у от 17.03.2020 г. в редакции указа Губернатора Архангельской области № 146-у от 23.11.2021 г.;

· признать недействующим со дня принятия п. 5.2 указа Губернатора Архангельской области № 28-у от 17.03.2020 г., в редакции указа Губернатора Архангельской области № 146-у от 23.11.2021 г.

Приложение:

Доказательство оплаты госпошлины;
Копия административного иска – 2 экз.;
Текст указа Губернатора от 17.03.2021 г. № 28-у;
Текст указа Губернатора от 06.10.2021 г. № 128-у;
Текст указа Губернатора от 27.10.2021 г. № 135-у;
Текст указа Губернатора от 28.10.2021 г. № 137-у;
Текст указа Губернатора от 23.11.2021 г. № 146-у;
Тексты протоколов вакцин с гиперссылками на первоисточник на 6 листах – 3 экз.;
Копия диплома о высшем юридическом образовании представителя 1 – 3 экз.;
Копия диплома о высшем юридическом образовании представителя 2 – 3 экз.

Дата добавления: 2022-11-11; просмотров: 11; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

Мы поможем в написании ваших работ!