Осуществление и защита субъективных прав в отношении между гарантом и бенефициаром

⇐ ПредыдущаяСтр 5 из 5

Стадия реализации субъективного права и юридической обязанности гарантийного правоотношения является третьей обязательной стадией механизма правового регулирования. В тех случаях, когда реализации прав и обязанностей не происходит, возникает необходимость в дополнительной, факультативной, четвертой стадии, характеризующейся тем, что компетентный властный орган (прежде всего суд) издает властный индивидуальный акт.

Защита субъективного права возможна только в случае нарушения существующего права, что применительно к независимой гарантии означает, что соответствующее требование о выплате гарантийного обеспечения должно быть предъявлено к гаранту бенефициаром в период существования материального правомочия, при неисполнении которого у последнего возникает право на защиту и начинается течение срока исковой давности. При предъявлении требования о выплате гарантийного возмещения в отсутствие необходимого юридико-фактического основания, нарушение права не происходит, так как такое субъективное право отсутствует, возможность предъявления требования существует в форме юридического правомочия, но не правопритязания, следовательно, не возникает права на защиту и не начинает течь срок исковой давности. Применительно к отношениям по независимой гарантии срок исковой давности является общим и составляет три года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Нарушение должником обеспечиваемого обязательства само по себе не влечет наступление правовых последствий, предусмотренных независимой гарантией, так как закон связывает получение гарантийного возмещения с обращением бенефициара к гаранту с соответствующим требованием (п. 1 ст. 374 ГК РФ). Реализация управомоченным лицом субъективного права, составляющей содержание гарантийного правоотношения, происходит путем предъявления к обязанному лицу письменного требования.

Законодатель в п. 3 ст. 375 ГК РФ подчеркивает, что гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам приложенные к нему документы. Согласно п. 2 ст. 376 ГК РФ гарант вправе приостановить платеж по независимой гарантии на срок до семи дней при наличии определенных оснований:

- представленные гаранту для получения гарантийного возмещения документы недостоверны;

- обстоятельство, на случай которого выдана независимая гарантия, не возникло;

- обеспечиваемое обязательство недействительно;

- исполнение по основному обязательству принято бенефициаром без возражений.

В законодательстве предусмотрен исчерпывающий перечень оснований как для приостановления, так и для отказа в выплате по независимой гарантии.

Осуществление права на получение гарантийного возмещения должно быть произведено в течение (пресекательного) срока действия независимой гарантии. Предъявление обоснованного требования преобразует правомочие на получение гарантийного возмещения в правопритязание. Возможность принудительной защиты нарушенного права на получение гарантийного возмещения не прекращается в связи с истечением срока действия независимой гарантии. Необходимость предъявления определенных документов при осуществлении права на получение гарантийного возмещения является условием реализации бенефициаром своего права и не может рассматриваться как встречная обязанность по отношению к гаранту. В законодательстве подробно определены действия гаранта, которые последний должен совершить при предъявлении бенефициаром требования о выплате гарантийного возмещения. Обосновывается, что по отечественному праву отсутствует необходимость в приостановке платежа по независимой гарантии в связи с тем, что в позитивном праве определены пределы диспозитивности сторон в установлении срока рассмотрения требования бенефициара (от пяти до тридцати дней).

Независимая (банковская) гарантия является относительно новым способом обеспечения, поэтому в отечественной юридической практике достаточно примеров злоупотребления как со стороны гарантов, так и со стороны бенефициаров. Если в отношении злоупотреблений бенефициаров, которые требуют выплаты по независимым (банковским) гарантиям в отсутствие юридико-фактического основания соответствующего правомочия, правоприменителем сформирована устойчивая правовая позиция, квалифицирующая подобные действия как злоупотребление правом на основании ст. 10 ГК РФ, то относительно злоупотребления гарантов, которые намеренно используют для обозначения необходимых к предоставлению документов оценочные понятия, устойчивая правовая позиция еще не сформирована.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Независимая гарантия – это письменное обязательство, принятое на себя коммерческой организацией (в том числе банком или иной кредитной организацией) по просьбе принципала и заключающееся в обещании заплатить бенефициару сумму по условиям, установленным данным гарантом обязательством. По данному документу гарантирующая сторона берет на себя, по просьбе принципала, обязательство по уплате третьему лицу (бенефицианту) – определенной денежной суммы в четком соответствии с условиями, данного гарантом, обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Независимая грантия имеет следующие характерные черты:

- самостоятельность от обеспечиваемого обязательства;

- безотзывность – возможность отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность;

- непередаваемость прав – право на передачу прав по гарантии также должно быть прямо предусмотрено в соглашении;

- возмездность – гарант получает вознаграждение за выдачу гарантии;

- высокую степень формализованности отношений – гарант обязуется платить только в том случае, если предоставленные бенефициаром документы соответствуют условиям гарантии несмотря на то, что у бенефициара есть право на получение гарантийных выплат.

Необходимость в независимой гарантии возникает не только при обычных взаимоотношениях «кредитор-заемщик», но и во многих других ситуациях, включая:

- исполнение контрактов и сделок;

- возврат авансовых платежей;

- тендерные предложения;

- обязательства перед таможней.

Под независимой гарантией как юридическим фактом понимается сделка, совершаемая гарантом и направленная на возникновение гарантийного обязательства между последним и бенефициаром.

Независимая гарантия как нормативная юридическая конструкция является совокупностью предусмотренных законом взаимосвязанных элементов, отражающих структурно-системное строение изучаемого объекта: субъекты, объект, содержание, юридические факты и т.д.

Независимая гарантия является способом обеспечения исполнения обязательства, но отличается от него своей самостоятельностью – невозможностью предъявления гарантом отдельных возражений.

Для мировой практики институт независимых гарантий не является новым. За рубежом независимые гарантии регулируют Конвенция ООН от 11.12.95 «О независимых гарантиях и резервных аккредитивах» (Конвенция ЮНСИТРАЛ) и Унифицированные правила для гарантий по требованию, принятые и утвержденные Международной торговой палатой (ICC Uniform rules for demand guarantees, или URDG). В России положения Конвенции не применяются (ее ратифицировали лишь девять стран), а Правила применяются только в случае прямого указания на них в соглашении сторон.

Возможность выдачи банковских гарантий в России возникла с момента принятия ГК РФ, закрепившим такой новый, ранее неизвестный российскому правопорядку способ обеспечения исполнения обязательства. Закон № 42-ФЗ внес изменения в нормы общей части обязательственного права – параграф 6 гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств».

Юридико-фактическим основанием возникновение отношения о предоставлении независимой гарантии, как правило, является заключение соответствующего договора. В обязательственном правоотношении стороной, заинтересованной в наличии какого-либо обеспечения в удовлетворении собственных интересов, является кредитор. Должник никак не заинтересован в несении дополнительных расходов на обеспечение самого обязательства и тем более несении ответственности при допущении нарушения. Именно кредитор определяет тот способ обеспечения обязательства, который сможет в наибольшей степени стимулировать должника к надлежащему исполнению обязательства либо иным способом гарантировать интересы кредитора.

В большинстве случаев после обращения принципала за выдачей гарантийного обязательства к гаранту отношения сторон облекаются в форму соответствующего соглашения о предоставлении гарантийного обязательства. Данное соглашение является непоименованным, консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим договором. В результате заключения такого договора возникает обязательственное правоотношение, в рамках которого на первоначальном этапе принципал вправе требовать от гаранта выдачи независимой гарантии, а последний обязан выдать такую предусмотренную договором независимую гарантию; тогда как гарант вправе требовать от принципала уплаты обусловленного договором вознаграждения за выдачу независимой гарантии, а у принципала корреспондирующая обязанность по уплате такого вознаграждения.

В соответствии с п. 2 ст. 368 ГК РФ независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Для предъявления требования об уплате гарантийного возмещения необходимо наступление определенных в независимой гарантии обстоятельств, которые иногда в доктрине именуются гарантийными случаями.

Независимая гарантия полноценно становится способом обеспечения исполнения обязательства, а уплата гарантийного возмещения обусловлена неисполнением (нарушением, наступлением гарантийного случая) основного обязательства. В свою очередь самостоятельность независимой гарантии при таком подходе определяется как невозможность предъявления определенных возражений гарантом, что делает указанный способ обеспечения наиболее эффективным и надежным.

Указанные в п.1 ст. 378 ГК РФ специальные основания прекращения гарантийного обязательства, являются частными случаями оснований прекращения любого обязательства. Уплата бенефициаром суммы гарантии непосредственно приводит к удовлетворению интересов управомоченного лица – бенефициара.

При предъявлении требования о выплате гарантийного возмещения в отсутствие необходимого юридико-фактического основания, нарушение права не происходит, так как такое субъективное право отсутствует, возможность предъявления требования существует в форме юридического правомочия, но не правопритязания, следовательно, не возникает права на защиту и не начинает течь срок исковой давности. Применительно к отношениям по независимой гарантии срок исковой давности является общим и составляет три года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ). // Собр. законодательства РФ. 2014. № 31. Ст. 4398.

2. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.

3. Федеральный закон от 08.03.2015 №42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» (последняя редакция) // «Собрание законодательства РФ», 09.03.2015, N 10, ст. 1412.

4. Указ Президента РФ от 18.07.2008 № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» // Собр. законодательства Рос. Федерации. – 2008. – № 29. – Ст. 3482.

5. Байгушева Ю.В. Представительство (замечания к Постановлению Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации») // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2016. № 1. – С. 86 – 110.

6. Белов В.А. Независимая гарантия в измененном Гражданском кодексе Российской Федерации и актах – источниках международного торгового права // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2015. – № 4. – С. 71 – 89.

7. Борисов А.Н., Ушаков А.А., Чуев В.Н. Комментарий к разделу III «Общая часть обязательственного права» части первой Гражданского кодекса РФ (главы 21 – 29) (постатейный) [Электронный ресурс] // Режим доступа: справ.- правовая система «Консультант Плюс».

8. Бородин Д. Строительные споры: эффективность банковских гарантий // ЭЖ-Юрист. – 2015. – № 29.

9. Витрянский В.В. Новеллы о сделках и решениях собраний // Хозяйство и право. – 2016. – № 1 (приложение). – С. 3-48.

10. Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. – М.: Статут, 2017. – 431 с.

11. Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III «Общая часть обязательственного права» // А.В. Барков, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и др.; под ред. Л.В. Санниковой. М.: Статут, 2016. – 624 с. [Электронный ресурс] // Режим доступа: справ.- правовая система «Консультант Плюс».

12. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. – 3-е изд. перераб. и доп. – М.: Статут, 2018. – 528 с.

13. Гринь О.С. Основные новеллы гражданского законодательства о поручительстве и независимой гарантии // Адвокатская практика. – 2016. – № 3. – С. 22-27.

14. Договорное право России: реформирование, проблемы и тенденции развития: монография // Е. Е. Богданова, Л. Ю. Василевская, О. С. Гринь и др.; под общ. Ред. Л. Ю. Василевской. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2016. – 192 с

15. Красавчиков О.А. Охрана интересов личности и Свод законов Советского государства // Категории науки гражданского права: Избранные труды. – 2-е изд., стер. В 2 т. Т. 1. – М.: Статут, 2017. – С. 109.

16. Международное частное право. Сборник документов. – М.: БЕК, 1997. – С. 633 – 640.

17. Мельниченко С.В. Некоторые аспекты независимости банковской гарантии в контрактной системе // Право и политика. – 2019. – № 3. – С. 55 – 61. URL: https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=29071

18. Резго П.Г. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений по банковской гарантии в Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Резго П. Г. – М.: 2003. – С. 18 – 19.

19. Унифицированные правила ICC для платежных гарантий (URDG 458). Редакция 1993 года / Публикация МТП № 458 [Электронный ресурс] // Режим доступа: справ.- правовая система «Консультант Плюс».

20. Bertrams R. P. Bank Guarantees in International Trade: The law and Practice of Independent (First Demand) Guarantees and Standby Letters of Credit in Civil Law and Common Law Jursidictions. – 645 р.

[1] Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" (последняя редакция) // "Собрание законодательства РФ", 09.03.2015, N 10, ст. 1412.

[2] Красавчиков О.А. Охрана интересов личности и Свод законов Советского государства // Категории науки гражданского права: Избранные труды. – 2-е изд., стер. В 2 т. Т. 1. – М.: Статут, 2017. – С. 109.

[3] Федеральный закон "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" от 08.03.2015 N 42-ФЗ (последняя редакция) // "Собрание законодательства РФ", 09.03.2015, N 10, ст. 1412.

[4] Мельниченко С.В. Некоторые аспекты независимости банковской гарантии в контрактной системе // Право и политика. – 2019. – № 3. – С. 55 – 61. URL: https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=29071

[5] Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. – 3-е изд. перераб. и доп. – М.: Статут, 2018. – 528 с.

[6] Резго П.Г. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений по банковской гарантии в Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Резго П. Г. – М.: 2003. – С. 18 – 19.

[7] Bertrams R. P. Bank Guarantees in International Trade: The law and Practice of Independent (First Demand) Guarantees and Standby Letters of Credit in Civil Law and Common Law Jursidictions. – 645 р.

[8] Унифицированные правила ICC для платежных гарантий (URDG 458). Редакция 1993 года / Публикация МТП № 458 [Электронный ресурс] // Режим доступа: справ.- правовая система «Консультант Плюс».

[9] Международное частное прав. Сборник документов. – М.: БЕК, 1997. – С. 633 – 640.

[10] Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. – М.: Статут, 2017. – 431 с. – С. 124 – 125.

[11] Указ Президента РФ от 18.07.2008 № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» // Собр. законодательства Рос. Федерации. – 2008. – № 29. – Ст. 3482.

Дата добавления: 2021-12-10; просмотров: 84; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 1 2 3 45

Мы поможем в написании ваших работ!