Важное значение имеют положения законодательства о порядке уведомления проверяемых лиц о проводимых антимонопольным органом проверках.

Значение уведомления проверяемого лица о проводимой проверке заключается в том, что все проверочные мероприятия проводятся не ранее момента, с которого проверяемое лицо считается уведомленным о проведении проверки.

В зависимости от вида проверок установлены следующие сроки уведомления.

О проведении плановой проверки проверяемое лицо уведомляется не менее чем за три рабочих дня до начала ее проведения путем направления копии приказа о проведении проверки или иным доступным способом. Следует иметь в виду, что, если проверяемое лицо уклоняется от получения направленной ему почтовой корреспонденции, содержащей уведомление, или отказывается от ее получения, то обязанность по уведомлению проверяемого лица считается исполненной.

О проведении внеплановой проверки проверяемое лицо должно быть уведомлено не менее чем за 24 часа до начала ее проведения любым доступным способом.

Особое регулирование предусмотрено относительно проверок на предмет выявления фактов заключения антиконкурентных соглашений.

Так, уведомление о проведении внеплановой проверки на предмет соблюдения требований статей 11 и 16 Закона о защите конкуренции не допускается.

В международной практике антимонопольного контроля такие проверки получили название «рейды на рассвете» (от англ. dawn raid). Смысл такого понятия заключается в их внезапности, что максимально обеспечивает возможность получения доказательств о заключении антиконкурентных соглашений, которые, как правило, носят скрытный характер и доказываются совокупностью косвенных доказательств.

Срок проведения проверки согласно статье 25¹ Закона о защите конкуренции составляет не более чем один календарный месяц с даты начала ее проведения.

Даты начала и окончания проверки указываются в приказе о ее проведении, и дата издания самого приказа может не совпадать (и, как правило, не совпадает) с датой начала проверки.

В срок проведения проверки включаются выходные и праздничные дни.

Проверка считается оконченной в момент вручения или направления по почте проверяемому лицу акта проверки.

При невозможности вручения акта проверки или отказа от подписания и получения акта проверки руководитель инспекции не позднее следующего рабочего дня направляет один экземпляр акта проверки проверяемому лицу заказным почтовым отправлением. При проведении документарной проверки сроки окончания проверки будут соблюдены, если акт проверки направлен по почте проверяемому лицу не позднее даты окончания проверки, указанной в приказе. Дата осуществления указанных действий будет являться датой окончания проверки.

Срок проведения проверки может быть продлен, но не более, чем на два месяца.

Проверка может быть продлена для проведения любых мероприятий, без которых невозможно оценить соответствие деятельности проверяемого лица требованиям антимонопольного законодательства.

Решение о продлении срока проведения проверки выносится руководителем того же антимонопольного органа, который вынес приказ о ее проведении. Порядок продления срока проверки установлен п. 3.68–3.70 Административного регламента по проведению проверок.

Общий срок проверки не может в любом случае превышать трех месяцев.

Относительно этапа непосредственного проведения проверки необходимо отметить, что Административный регламент по проведению проверок в пункте 3.50 определяет, что проверка проверяемого лица на предмет соблюдения требований антимонопольного законодательства Российской Федерации осуществляется членами инспекции путем:

- анализа правовых актов проверяемого лица;

- анализа соглашений и договоров, заключенных проверяемым лицом;

- анализа финансовых, бухгалтерских, отчетных, контрольных, плановых, аналитических документов проверяемого лица;

- анализа служебных документов на электронных носителях информации;

- анализа иных документов, необходимых для установления признаков нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации;

- осмотра производственных мощностей;

- осмотра и анализа процессов производства продукции;

- осмотра производственно-технических и иных объектов проверяемого лица.

Данный перечень представляет собой необходимую набор процедурных действий по непосредственному проведению проверки.

Права и обязанности должностных лиц антимонопольного органа при проведении проверки, а также права и обязанности проверяемых лиц детально определены в Административном регламенте по проведению проверок.

Так, согласно пункту 1.5 Административного регламента по проведению проверок должностные лица антимонопольного органа вправе:

- иметь беспрепятственный доступ на территорию и (или) в помещение, здание проверяемого лица (за исключением жилища проверяемого лица) при предъявлении ими служебных удостоверений и приказа антимонопольного органа о проведении проверки;

- истребовать документы, объяснения в письменной или устной форме, информацию, в том числе составляющую коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, а также информацию, составляющую государственную тайну при наличии у соответствующего члена инспекции оформленного надлежащим образом допуска к сведениям соответствующей степени секретности, включая служебную переписку в электронном виде, необходимых антимонопольному органу в соответствии с возложенными на него полномочиями;

- беспрепятственно осуществлять осмотр территорий, зданий и помещений, занимаемых проверяемым лицом (за исключением жилища проверяемого лица), предметов, документов и информации (сведений), содержащихся на любых ее носителях (в необходимых случаях при осуществлении осмотра производятся фото- и киносъемка, видеозапись, снимаются копии с документов);

- осуществлять иные действия, предусмотренные Административным регламентом по проведению проверок.

К правам лиц, в отношении которых осуществляются мероприятия по контролю, относятся права:

- получать полную, актуальную и достоверную информацию о порядке исполнения государственной функции;

- осуществлять свои права и обязанности самостоятельно или через представителя;

- непосредственно присутствовать при проведении проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

- получать от антимонопольного органа, его должностных лиц информацию, которая относится к предмету проверки;

- знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ним, а также с отдельными действиями должностных лиц антимонопольного органа, совершенных в рамках проведения проверки;

- обжаловать действия (бездействие) должностных лиц антимонопольного органа, повлекшие за собой нарушение прав проверяемого лица при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о восстановлении нарушенных прав, возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного имуществу;

- знакомиться с документами и (или) информацией, полученными в рамках межведомственного информационного взаимодействия;

- представлять документы и (или) информацию, которые находятся в распоряжении иных государственных органов, органов местного самоуправления либо подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления организаций и включены в Перечень, по собственной инициативе;

В случае, если документы и (или) информация, представленные юридическим лицом (уполномоченным представителем юридического лица), не соответствуют документам и (или) информации, полученным в рамках межведомственного информационного взаимодействия, ФАС России вправе направить юридическому лицу (уполномоченному представителю юридического лица) информацию об этом, затребовав необходимые пояснения в письменной форме;

- представить дополнительные документы, подтверждающие достоверность ранее предоставленных документов;

- знакомиться с документами и (или) информацией, полученными органами государственного контроля (надзора) в рамках межведомственного информационного взаимодействия от иных государственных органов, органов местного самоуправления либо подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления организаций, в распоряжении которых находятся эти документы и (или) информация, включенными в Перечень;

- привлекать Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей либо уполномоченного по защите прав предпринимателей в субъекте Российской Федерации к участию в проверке.

Обязанности лиц, в отношении которых осуществляются мероприятия по контролю, состоят в следующем: представлять в антимонопольный орган (его должностным лицам) по его мотивированному требованию в установленный срок необходимые антимонопольному органу в соответствии с возложенными на него полномочиями документы, объяснения, информацию соответственно в письменной и устной форме (в том числе информацию, составляющую коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну), включая акты, договоры, справки, деловую корреспонденцию, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой записи или в форме записи на электронных носителях.

Следует иметь в виду, что статьей 19.4¹ Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за воспрепятствование законной деятельности должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа государственного финансового контроля, должностного лица организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора, должностного лица органа муниципального контроля, органа муниципального финансового контроля по проведению проверок или уклонение от таких проверок, которая влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на должностных лиц - от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

Отказ проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении проверки документов и информации или непредставление их в установленный срок является основанием для привлечения такого лица к административной ответственности в соответствии с частью 5 статьи 19.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающей ответственность в виде административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти до пятисот тысяч рублей.

Статья 25¹ Закона о защите конкуренции предусматривает возможность привлечения к проведению проверок экспертов и экспертных организаций.

В приказе руководителя антимонопольного органа о проведении проверки должны содержаться фамилии, имена, отчества и должности привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций (пункт 2 части 7 статьи 25¹ Закона о защите конкуренции).

Необходимость проведения экспертиз, исследований, испытаний относится к основанию продления срока проведения проверки (часть 10 статьи 25¹ Закона о защите конкуренции).

В части 2 статьи 42¹ Закона о защите конкуренции указано, что экспертом, привлекаемым комиссией при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, является лицо, обладающее специальными знаниями по касающимся рассматриваемого дела вопросам.

Закон о защите конкуренции не раскрывает, что понимается по специальными знаниями, которыми должен обладать эксперт.

Вместе с тем, представляется, что в данном случае применимы правовые позиции, изложенные в пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.06.2008 года № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству», согласно которому на разрешение экспертизы могут быть поставлены только те вопросы, которые требуют специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства и ремесла. При этом недопустима постановка перед экспертом (экспертами) вопросов правового характера, разрешение которых относится у к компетенции суда (например, вопроса о дееспособности гражданина, а не о характере его заболевания).

Также следует иметь в виду положения, изложенные в пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Ф от 04.04.2014 года № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», согласно которому вопросы права и правовых последствий оценки доказательств не могут быть поставлены перед экспертом. Вместе с тем в целях установления содержания норм иностранного права суд может привлечь эксперта.

Таким образом, специальными следует считать знания в различных областях науки, техники, искусства и ремесла, которыми обладает лицо в силу профессиональной или специальной подготовки и опыта осуществления соответствующей деятельности.

Из части 3 статьи 45¹ Закона о защите конкуренции следует, что заключение эксперта является доказательством по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Такое заключение также как и акт проверки является доказательством, в случае, если по итогам проверки будет возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства.

В отличие от привлечения эксперта на стадии рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства при проведении проверки выбор эксперта или экспертной организации, а также определение перечня вопросов, по которым должно быть подготовлено заключение эксперта определяется руководителем антимонопольного органа, принимающим решение о привлечении к проведению проверки эксперта или экспертной организации.

Эксперт на стадии проведения проверки в отличие от стадии рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства не обладает какими-либо правами и не несет никаких обязанностей по отношению к проверяемому лицу. В частности, эксперт не вправе требовать у проверяемого лица предоставления документов, ответов на его вопросы. Все эти действия вправе совершать антимонопольный орган, который впоследствии вправе предоставить соответствующую информацию эксперту. Также не предусмотрено право проверяемого лица заявлять отвод эксперту по какому-либо основанию.

Следует отметить, что, исходя из системного толкования закона, к эксперту, привлекаемому к проведению проверки должны быть применены по аналогии положения статьи 42¹ Закона о защите конкуренции, в частности о том, что эксперт с разрешения комиссии вправе знакомиться с материалами дела, участвовать в заседании комиссии, заявлять ходатайство о предоставлении ему дополнительных материалов (часть 5); о том, что эксперт вправе отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случае, если предоставленные ему материалы недостаточны для дачи заключения (часть 6); а также о том, что за дачу заведомо ложного заключения эксперт несет ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации (часть 7).

Кроме экспертов участие в проведении проверок могут принимать также специалисты.

Так, согласно части 2 статьи 25³ Закона о защите конкуренции, если для осуществления осмотра территорий, помещений, документов и предметов проверяемого лица требуются специальные знания, к его проведению по инициативе антимонопольного органа могут привлекаться специалисты.

Специалист – это лицо, обладающее специальными знаниями, и привлекаемое при необходимости к проведению осмотра территорий, помещений, документов и предметов проверяемого лица, а также для дачи консультаций и разъяснений (без проведения экспертизы).

В пункте 3.24 Административного регламента по проведению проверок указано, что приказ руководителя антимонопольного органа о проведении проверки должен содержать фамилии, имена, отчества привлекаемых к проведению проверки специалистов.

Таким образом, специалисты привлекаются к проведению проверки руководителем антимонопольного органа при принятии решения о проведении проверки в форме приказа.

Закон о защите конкуренции предусматривает при проведении проверок участие лиц также в статусе понятых.

Так, согласно части 2 статьи 25³ Закона о защите конкуренции осмотр территории, помещений, документов и предметов проверяемого лица осуществляется в присутствии не менее чем двух понятых.

В качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в исходе дела физические лица. Не допускается участие в качестве понятых должностных лиц антимонопольных органов.

В рамках проведения проверки одним из основных процедурных действий в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, является осмотр территории, помещений (за исключением жилища проверяемого лица), документов и предметов проверяемого лица.

Значение осмотра заключается в возможности получения документального подтверждения фактов совершения нарушения антимонопольного законодательства.

Особо следует отметить, что жилище проверяемого лица недопустимо осматривать ни при каких обстоятельствах, даже если жилище используется индивидуальным предпринимателем для осуществления предпринимательской деятельности.

Поводом к проведению осмотра может явиться наличие у антимонопольного органа достаточной оснований полагать, что доказательства антиконкурентного поведения хозяйствующих субъектов или органов власти находятся у конкретных должностных лиц или в конкретных помещениях проверяемых лиц.

В осуществлении осмотра вправе участвовать проверяемое лицо, его представитель, а также иные привлекаемые антимонопольным органом к участию в проверке лица.

В необходимых случаях при осуществлении осмотра производятся фото- и киносъемка, видеозапись, снимаются копии с документов.

Должностные лица антимонопольного органа, осуществляющие осмотр, вправе снимать копии с электронных носителей информации, что означает и их право осматривать электронные носители информации, которые, очевидно, следует отнести к предметам проверяемого лица.

Копии документов на электронных носителях приобщаются к протоколу осмотра в виде приложений на опечатанных оптических или съемных жестких дисках, флэш-накопителях и прочих носителях цифровых данных, а не в виде распечатанных документов с электронного носителя-оригинала.

Процедура исследования электронных доказательств, полученных в ходе осмотра, описана в Отчете об исследовании документов (информации), содержащихся на электронном носителе информации (приложение 5 к Административному регламенту по проведению проверок) и проводится с применением специальных технических и программных средств.

По результатам осуществления осмотра составляется протокол, который также является доказательством по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Должностные лица антимонопольного органа, проводящие проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проведения проверки документы и информацию.

Специальный характер указанных положений по отношению к положениям статьи 25 Закона о защите конкуренции, определяющей общие правила по запросу информации антимонопольным органом и обязанность ее предоставления, связан с тем, что истребование таких документов и информации происходит в ходе проверки специальным субъектом – руководителем инспекции, наделенного соответствующими правами и полномочиями приказом о проведении проверки, а также в связи с ограниченными сроками проведения проверки.

Оформление результатов проверки регламентировано статьей 25⁶ Закона о защите конкуренции.

По результатам проверки составляется акт проверки в двух экземплярах, один из которых вручается или направляется по почте заказным письмом с уведомлением о вручении проверяемому лицу или его представителю.

В акте проверки указываются обстоятельства, имеющие отношение к проводимой проверке, и признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Пункт 3.76 Административного регламента по проведению проверок предписывает указывать в акте только факты, указывающие на наличие признака нарушения антимонопольного законодательства, без их оценки и анализа.

Акт проверки является одним из доказательств по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Акт подписывается всеми членами инспекции. В случае, если к моменту окончания проверки некоторые члены инспекции не могут подписать акт (например, по причине увольнения из антимонопольного органа, болезни), в акте делается отметка о причине отсутствия указанной подписи.

Один экземпляр акта проверки подлежит вручению руководителем инспекции любому должностному лицу или уполномоченному представителю проверяемого не позднее последнего дня срока проведения проверки, указанного в приказе о проведении проверки. В случае невозможности вручения данного акта лично он подлежит направлению по почте заказным письмом с уведомлением о вручении проверяемому лицу не позднее следующего рабочего дня после окончания срока проверки.

Пункт 3.87 Административного регламента по проведению проверок наделяет проверяемое лицо правом направить в антимонопольный орган возражения на акт проверки в течение 15 дней с момента получения акта проверки. Эти возражения подлежат рассмотрению заместителем руководителя антимонопольного органа одновременно с самим актом в соответствии с пунктом 3.88 Регламента и учитываются при решении вопроса о возбуждении дела.

Форма акта утверждена Административным регламентом по проведению проверок и приведена в Приложении 8 к регламенту.

Акт проверки, составленный антимонопольным органом, закрепляя результат ее проведения, сам по себе не порождает прав и обязанностей лица, поскольку не устанавливает факта нарушения антимонопольного законодательства, не содержит обязательного для исполнения требования, а лишь фиксирует признаки выявленных нарушений, в связи с чем не подлежит оспариванию в судебном порядке.

Такой вывод сделан, в частности, в Обзоре по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденном Президиумов Верховного Суда РФ 16.03.2016 года.

 

---

Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 53; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!