Корпоративный договор (ст. 67.2 ГК РФ)
Правовая природа: договор об осуществлении корпоративных (членских) прав.
Субъекты: участники хозяйственного общества или некоторые из них. [Проект Закона об АО: стороной также может быть АО, если акционерное соглашение заключается в отношении управления обществом; при этом публичное АО может приобретать только права, непубличное АО – и права, и обязанности]
Содержание:
1) по договору участники обязуются осуществлять корпоративные (членские) права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе:
= голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом,
= приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств;
2) запрещено:
= обязывать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества;
= определять структуру органов общества и их компетенцию (однако, договором может быть установлена обязанность проголосовать за включение в устав положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с законом допускается изменение структуры органов и их компетенции уставом).
Форма: письменная (нотариальная форма в силу закона не требуется), причем путем составления одного документа, подписанного сторонами.
|
|
|
Юридическая сила:
= договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон;
= стороны договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава.
Последствия нарушения условий договора:
| «Внутренний» аспект | «Внешний» аспект |
| признание недействительным решения органа общества по иску стороны договора допускается лишь при условии, что на момент принятия органом решения сторонами договора являлись все участники общества | признание недействительной сделки, совершенной стороной договора, по иску участника договора допускается лишь при условии, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных договором |
Корпоративный договор следует отграничивать:
1) от устава, внутреннего регламента и иных внутренних документов общества;
2) от договора, заключенного между участниками общества, с одной стороны, и кредиторами общества и иными третьими лицами, с другой стороны (в целях обеспечения охраняемого законом интереса последних):
· по данному договору участники также обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления;
|
|
|
· к данному договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре;
3) от соглашения о создании общества:
· к данному соглашению соответственно применяются правила о корпоративном договоре, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.
Публичные и непубличные хоз. общества.
| Хоз. общества | ||
| Публичные: | Непубличные: | |
| 1) АО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (независимо от того, что речь идет о событиях, срок течения которых ограничен или может прекратиться по различным основаниям – п. 1 письма ЦБ РФ от 18.08.2014 г.); | 1) иные АО; 2) ООО (всегда). | |
| 2) АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (только по этому признаку АО признаются публичными до 2021 года; до 01.01.2021 они должны либо зарегистрировать проспект акций или исключить из устава указание на публичность ) |
|
|
|
Различия между хоз. ПО и НПО
| Публичное общество | Непубличное общество | ||
| 1. Управление и контроль в обществе 1.1. Возможность перераспределения компетенции между органами (п.3 ст.66.3 ГК) | |||
| допускается: = передача на рассмотрение коллегиального органа управления (КОУ) или коллегиального исполнительного органа (КИО) вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников (за исключением некоторых принципиальных вопросов); = закрепление функций КИО за КОУ либо отказ от создания КИО (если функции последнего осуществляются КОУ); = передача единоличному исполнительному органу (ЕИО) функций КИО | |||
| 1.2. Возможность упрощения процедур функционирования органов управления (п.3 ст.66.3 ГК) | |||
| допускается установление: = порядка, отличного от предусмотренного правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников, принятия ими решений; = требований, отличных от предусмотренных правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний КОУ или КИО | |||
| 1.3. Обязательность образования ревизионной комиссии (п.3 ст.66.3 ГК)
| |||
| допускается отсутствие ревизионной комиссии либо ее создание исключительно в случаях, предусмотренных уставом | |||
| 2. Правовое положение участников 2.1. Объем правомочий участников (п.1 ст.66 ГК) | |||
| пропорционально долям в уставном капитале | допускается определение иного объема правомочий уставом или корпоративным договором (с фиксацией сведений в ЕГРЮЛ) | ||
| 2.2. Ограничения на отчуждение (приобретение) долей участия (п.3 ст.66.3 ГК) | |||
| допускается локальная регламентация: = порядка осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале ООО; = порядка (цены покупки) осуществления преимущественного права приобретения размещаемых АО акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции); = максимальной доли участия одного участника ООО в уставном капитале | |||
Различия между ПАО и НПАО
| Публичное АО | Непубличное АО |
| 1. Управление и контроль в обществе 1.1. Возможность расширения «законной» компетенции общего собрания участников (п.3 ст.66.3, п.5 ст.97 ГК) | |
| уставом не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с законом | допускается отнесение к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с законом |
| 1.2. Обязательность образования КОУ (п.3 ст.97 ГК) | |
| обязательно (число членов – не менее 5) | |
| 1.3. Исполнение функций счетной комиссии (+удостоверение решений собраний) (п.4 ст.97 ГК) | |
| независимый регистратор – независимая организация, имеющая предусмотренную законом лицензию. Критериев независимости ГК не определяет; по мнению ЦБ РФ, во внимание должны приниматься: = отношения аффилированности; = отношения по прямому или косвенному контролю; = фактические обстоятельства (высокая доля комиссии общества в доходах регистратора и пр.) (письмо от 31 июля 2014 г.) | регистратор (требование о независимости ГК не содержит) или нотариус |
| 2. Номинальная стоимость привилегированных акций (п.1 ст.102 ГК) | |
| не ниже номинальной стоимости обыкновенных акций | Проект Закона об АО допускает размещение: = одного или нескольких типов обыкновенных акций с разной номинальной стоимостью; = голосующих (в том числе многоголосых) привилегированных акций |
| 3. Правовое положение акционеров 3.1. Ограничения на отчуждение (приобретение) акций (п.5 ст.97, п.5 ст.99 ГК) | |
| запрещается установление: = ограничений количества акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарной номинальной стоимости, максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру; = необходимости получения чьего-либо согласия на отчуждение акций общества; = права преимущественного приобретения акций общества (кроме случая, предусмотренного п.3 ст.100 ГК) | допускается установление ограничений числа акций, их суммарной номинальной стоимости или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. |
| 3.2. Возможность исключения акционера из общества (в судебном порядке) (п.1 ст.67 ГК) | |
| не допускается | допускается |
Возможность реализации положений о преимущественном праве приобретения акций в уставе НПАО:
· если акции отчуждаются по возмездной сделке, цена приобретения будет составлять цену предложения, или будет равна цене, предусмотренной в уставе, либо цена будет определяться в порядке, предусмотренном уставом. Т.е., если относительно цены приобретения в уставе есть правила, то применяются они; если их нет – цена предложения третьему лицу. Если сделка иная, чем купля продажа, в т.ч. безвозмездная, то приобретение отчуждаемой акции только по цене или порядку её определения, указанным в уставе;
· акционеры пользуются ПП пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если иное не предусмотрено уставом;
· если акционеры не воспользуются своим ПП, то им может воспользоваться само НПАО, если предусмотрено в уставе;
· если возникает спор в связи с осуществлением ПП по уставной цене, то суд вправе не применять положения устава, если уставная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется ПП;
· отчуждающий акционер обязан оповестить НПАО, указав количество отчуждаемых акций, их цену и другие условия отчуждения акций. Акционеров оповещает само НПАО в течение 2х дней с получения извещения. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного осуществить отчуждение своих акций;
· срок осуществления ПП – 2 месяца со дня получения извещения обществом, иное – устав, но не менее 10 дней и не более 2 месяцев. Срок осуществления ПП прекращается, если до его истечения от всех акционеров получены письменные заявления об использовании ПП или об отказе от его использования;
· нарушение ПП влечёт право акционеров и НПАО (если оно может осуществлять ПП) на обращение в суд в течение 3х месяцев со дня, когда узнали или должны были узнать о нарушении. Они вправе потребовать:
ü перевода прав и обязанностей приобретателя;
ü и/или передачи отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи или цены, определенной уставом общества;
ü в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам - передачи отчужденных акций с выплатой их приобретателю цены, определенной уставом, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе положений о ПП.
· для отчуждения может быть необходимо согласие других акционеров, если это предусмотрено уставом. Правило действует в течение срока, предусмотренного уставом, но не более чем в течение 5 лет со дня гос. регистрации НПАО или соответствующих изменений в устав. Согласие считается полученным при условии, что в течение 30 дней или в определенный уставом общества более короткий срок с даты получения обществом уведомления не поступили заявления акционеров об отказе в даче согласия на отчуждение акций;
· неполучение согласия акционеров влечёт их право на обращение в суд за признанием сделки недействительной, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций. Право можно реализовать в течение 3 месяцев со дня, когда акционеры узнали или должны были узнать о нарушении;
· уставом либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами, может быть предусмотрено, что акционеры не имеют ПП приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Условия приобретения НПАО статуса публичного АО:
а) внесение изменений в устав с указанием на то, что общество является публичным;
б) включение в фирменное наименование указания на публичность. Регистрация в ЕГРЮЛ такого фирменного наименования допускается лишь при совокупности двух обязательных условий:
i. регистрация проспекта акций общества. Является этапом эмиссии акций. Информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, должна отражать все обстоятельства, которые могут оказать существенное влияние на принятие решения о приобретении эмиссионных ценных бумаг. Ответственность за полноту и достоверность указанной информации несет эмитент (подробнее далее);
ii. заключение АО договора с организатором торговли о листинге его акций. Листинг – это включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе включение ценных бумаг биржей в котировальный список.
Публичное размещение ценных бумаг (размещение ценных бумаг путем открытой подписки) - размещение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц, в том числе на организованных торгах и (или) с использованием рекламы. Не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.
Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Не является публичным обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах, а также размещение ценных бумаг с использованием инвестиционных платформ.
Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг при приобретении АО статуса публичного включает в себя следующие этапы:
1) принятие решения о внесении в устав АО изменений – указания на публичный статус квалифицированным большинством голосов общего собрания – ¾ всех акционеров;
2) утверждение проспекта ценных бумаг советом директоров (наблюдательным советом) АО и подписание его ЕИО или иным уполномоченным лицом;
3) принятие решения о внесении в устав изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для ПАО;
4) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;
5) утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг уполномоченным органом управления АО;
6) заключение договора с организатором торговли о листинге акций;
7) предоставление документов для регистрации проспекта в ЦБ РФ;
8) предоставление документов для регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг в ЦБ РФ;
9) принятие ЦБ РФ решения о регистрации проспекта ценных бумаг и о регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг;
10) подача заявления о регистрации внесения изменений в устав и в фирменное наименование АО;
11) утверждение условий размещения ценных бумаг открытой подпиской, в т.ч. количество, срок размещения и порядок его определения, иные требования ЦБ РФ;
12) размещение эмиссионных ценных бумаг на определённых эмитентом условиях;
13) гос. регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Если иное не установлено ФЗ О рынке ценных бумаг, проспект ценных бумаг содержит:
1) введение (резюме проспекта ценных бумаг), в котором кратко излагается информация, позволяющая составить общее представление об эмитенте и эмиссионных ценных бумагах, основных рисках, связанных с эмитентом и приобретением его эмиссионных ценных бумаг, а в случае размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, также об основных условиях их размещения;
2) информацию об эмитенте и о его финансово-хозяйственной деятельности;
3) бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента и иную финансовую информацию:
4) условия размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции;
6) иные сведения.
Прекращение обществом его публичного статуса допускается при одновременном соблюдении следующих условий:
· акции общества или эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам;
· Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах.
Порядок прекращения АО статуса публичного:
1) принятие решений в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания акционеров большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов):
i. внесении изменений в устав АО;
ii. обращении общества в ЦБ РФ с заявлением об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах;
iii. обращении с заявлением о делистинге всех акций и всех эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
2) направление документов в ЦБ РФ с заявлением об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах;
3) принятие ЦБ РФ решения об освобождении от обязанности раскрытия информации;
4) направление заявления организатору торговли о делистинге ценных бумаг;
5) расторжение договора с организатором торговли;
6) подача заявления о регистрации внесения изменений в устав и в фирменное наименование АО;
7) гос. регистрация изменений в устав и в фирменном наименовании АО.
Акционеры ПАО, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о прекращении АО статуса публичного, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
Делистинг ценных бумаг - исключение ценных бумаг организатором торговли из списка ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе исключение ценных бумаг биржей из котировального списка.
Акционерное общество
Акционерное общество – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Положения об ответственности:
· учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием АО и возникающим до государственной регистрации;
· АО несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий ОСА;
· акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций;
· акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций;
· АО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом;
· АО не отвечает по обязательствам своих акционеров;
· если несостоятельность АО вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Несостоятельность АО считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность АО.
Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждения регистратора общества и условий договора с ним. Договор с регистратором общества заключается всеми учредителями общества или от имени всех его учредителей лицом, которое определено в договоре о создании общества или в решении о его учреждении. По обязательствам из указанного договора, возникшим до государственной регистрации общества, все его учредители несут солидарную ответственность. После государственной регистрации общества стороной такого договора становится указанное общество. При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.
Кворумы на учредительном собрании:
ü единогласно - решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества;
ü ¾ голосов - избрание органов управления общества, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждение регистратора общества, а также в случае, предусмотренном настоящим пунктом, утверждение аудитора общества;
ü ½ голосов – остальные вопросы.
Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий:
· порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;
· размер уставного капитала общества;
· категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;
· размер и порядок оплаты акций;
· права и обязанности учредителей по созданию общества.
Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.
При реорганизации заключаются договоры о присоединении и о слиянии. При преобразовании, выделении и разделении принимаются решения общего собрания, поставленные по повестку наблюдательным советом.
Договоры о слиянии и присоединении, а также решения о реорганизации в форме разделения и выделения минимально содержат следующие сведения:
· наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в реорганизации;
· порядок и условия присоединения или слияния;
· порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
Договор о присоединении может содержать перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.
Договор о слиянии также, помимо вышеуказанных, содержит сведения:
· указание о количестве членов СД (наблюдательного совета) создаваемого АО, избираемых каждым АО, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого АО не предусматривается осуществление функций СД (наблюдательного совета) создаваемого АО ОСА этого общества;
· список членов ревизионной комиссии создаваемого АО, если в соответствии с уставом создаваемого АО наличие ревизионной комиссии является обязательным;
· список членов КИО создаваемого АО, если уставом создаваемого АО предусмотрено наличие КИО и его образование отнесено к компетенции ОСА;
· указание о лице, осуществляющем функции ЕИО создаваемого АО;
· наименование регистратора создаваемого общества и сведения о его месте нахождения.
Договор о слиянии может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий ЕМО создаваемого АО управляющей организации или управляющему, иные данные, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.
Приприсоединении общества погашаются:
1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении. Если они не подлежат погашению, такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее 1 года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.
Решения о реорганизации в форме разделения и выделения, помимо вышеуказанного, должно содержать сведения:
· список членов ревизионной комиссии каждого создаваемого АО, если в соответствии с уставом соответствующего создаваемого АО наличие ревизионной комиссии является обязательным;
· список членов КИО каждого создаваемого АО, если уставом соответствующего создаваемого АО предусмотрено наличие КИО и его образование отнесено к компетенции ОСА;
· указание о лице, осуществляющем функции ЕИО каждого создаваемого АО;
· указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса;
· указание об утверждении устава каждого создаваемого АО с приложением устава каждого создаваемого АО;
· наименование регистратора каждого создаваемого АО и сведения о его месте нахождения.
Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения АО, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого АО, пропорционально их числу. При выделении такое право есть, еслирешением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества
Преобразование АО:
ü в производственный кооператив;
ü в ООО;
ü в некоммерческое партнёрство – по единогласному решению всех акционеров.
Решение о реорганизации в форме преобразования должно содержать:
· наименование, сведения о месте нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации общества в форме преобразования;
· порядок и условия преобразования;
· порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале ООО или паи членов ПК, либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого партнерства его члена либо при ликвидации некоммерческого партнерства вправе получить его член, являвшийся акционером АО, преобразованного в это некоммерческое партнерство;
· список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого ЮЛ, если уставом создаваемого юридического лица предусмотрено наличие ревизионной комиссии или ревизора и образование ревизионной комиссии или избрание ревизора отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого ЮЛ;
· список членов КИО создаваемого ЮЛ, если уставом такого ЮЛ предусмотрено наличие КИО и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления такого ЮЛ;
· указание о лице, осуществляющем функции ЕИО создаваемого ЮЛ;
· список членов иного органа (за исключением общего собрания участников хозяйственного общества или членов некоммерческого партнерства) создаваемого ЮЛ, если уставом создаваемого ЮЛ предусмотрено наличие иного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого ЮЛ;
· указание об утверждении передаточного акта с приложением передаточного акта;
· указание об утверждении учредительных документов создаваемого юридического лица с приложением учредительных документов.
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого АО распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:
1. выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 ФЗ Об АО;
2. выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
3. распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Уставный капитал АО.
| минимальный размер УК АО | |
| НПАО | ПАО |
| 10 000 | 100 000 |
Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
| УК = А + А + А + … А. |
где УК – уставный капитал,
А – номинальная стоимость акций общества, приобретённых акционерами.
Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав должны быть одинаковыми. ПАО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.
Акции АО – всегда бездокументарные:
· обыкновенные. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается;
· привилегированные:
- тип 1;
- тип 2… 
Права владельцев акций АО
| обыкновенных | привилегированных |
| участие в ОСА с правом голоса по всем вопросам его компетенции | вправе участвовать в ОСА, но не вправе голосовать, по общему правилу. Исключения: 1. Вопросы ликвидации и реорганизации; 2. Прекращение АО статуса публичного; 3. Подача заявления в ЦБ РФ об освобождении от обязанности по раскрытию информации; 4. Все решения, принимаемые единогласно всеми акционерами; 5. При решении внесения изменений или дополнений в устав, ограничивающих права владельцев; 6. При решении вопросов о листинге или делистинге акций обладаемого типа. |
| право на получение дивидендов | право на получение дивидендов |
| право на ликвидационную квоту | право на ликвидационную квоту |
Правовая характеристика привилегированных акций АО.
В уставе должно быть определено в отношении привилегированных акций каждого типа как минимум одно из условий (или они оба) осуществления прав по этим акциям:
ü размер дивиденда;
ü ликвидационная стоимость.
Они определяются в твёрдой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций или в порядке, установленном в уставе. Это условие соблюдается также если в уставе определён только минимальный размер дивиденда, в том числе в процентах от чистой прибыли АО. Размер дивиденда не считается определенным в случае, если в уставе общества указан только его максимальный размер. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне и в равном размере с владельцами обыкновенных акций.
Если привилегированные акции выпущены нескольких типов, необходимо зафиксировать очерёдность выплаты по ним отдельно дивидендов и ликвидационной стоимости в уставе.
Кумулятивная привилегированная акция – привилегированная акция конкретного типа, по которой невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.
Привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов – привилегированные акции конкретного типа, дивиденды по которым выплачиваются в первую очередь - перед выплатой дивидендов по привилегированным акциям любых иных типов и обыкновенным акциям. Права по ним отличаются:
- право участия в ОСА без права голоса. Исключения:
ü принятие решений по вопросам ликвидации АО;
ü по всем вопросам компетенции ОСА – если за предыдущий год не были выплачены или выплачены не полностью дивиденды – на период до их выплаты.
- отсутствует право на ликвидационную стоимость;
- дивиденды выплачиваются в первую очередь.
Уставом НПАО могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо вышеуказанных прав:
Ø право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции ОСА, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства);
Ø преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов);
Ø иные дополнительные права.
При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Акции при учреждении акционерного общества размещаются на основании договора о его создании, а в случае учреждения акционерного общества одним лицом на основании решения единственного учредителя об учреждении акционерного общества.
Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Публичное размещение ценных бумаг (размещение ценных бумаг путем открытой подписки) - размещение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц, в том числе на организованных торгах и (или) с использованием рекламы. Не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.
Если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером непубличного общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции). Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.
Акции АО:
· принадлежащие акционерам (размещённые). В уставе должны быть определены их количество и номинальная стоимость, а также права, предоставляемые ими;
· принадлежащие АО, в т.ч. приобретённые и выкупленные им (считаются размещёнными до их погашения);
· объявленные – дополнительные акции, которое общество в соответствии с уставом вправе разместить вдобавок к уже размещённым. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно, и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.
Увеличение уставного капитала может быть осуществлено не ранее, чем участники сообщества полностью оплатят весь уставный капитал, заявленный при регистрации юридического лица в учредительной документации. Это гарантия защиты участников сообщества от изменения пропорций доли в капитале.
Способы увеличения УК:
· увеличение номинальной стоимости акций. Осуществляется только за счёт имущества АО.;
· размещений дополнительных акций. Может осуществляться за счёт имущества АО. Дополнительные акции размещаются пропорционально среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
Уменьшение уставного капитала АО может быть добровольным и принудительным (обязательным в предусмотренных законом случаях). Способы:
· уменьшение номинальной стоимости акций. Решение принимается ОСА только по предложению СД квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров;
· сокращение общего количества акций, в том числе путём приобретения их части обществом. Это допускается, если прямо предусмотрено уставом. Принимается ОСА.
АО не вправе уменьшать УК, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального, определенного в соответствии с ФЗ Об АО на дату представления документов для гос. регистрации соответствующих изменений в уставе, а если АО обязано уменьшить УК, - на дату гос. регистрации общества.
Решением об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом. При этом решением должны быть определены:
· величина, на которую уменьшается УК;
· категории (типы) акций, номинальная стоимость которых уменьшается, и величина, на которую уменьшается номинальная стоимость каждой акции;
· номинальная стоимость акции каждой категории (типа) после ее уменьшения;
· сумма денежных средств, выплачиваемая акционерам при уменьшении номинальной стоимости каждой акции, и (или) количество, вид, категория (тип) эмиссионных ценных бумаг, передаваемых акционерам общества при уменьшении номинальной стоимости каждой акции.
АО не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала путём уменьшения номинальной стоимости акций в следующих случаях:
· до момента полной оплаты всего его уставного капитала;
· до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены;
· на день принятия такого решения оно отвечает признакам несостоятельности или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг при уменьшении УК;
· на день принятия решения стоимость чистых активов меньше суммы УК, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций в результате осуществляемых в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг;
· до момента полной выплаты объявленных, но невыплаченных дивидендов, в том числе невыплаченных накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям, или до момента истечения срока, указанного в п. 5 ст. 42 ФЗ Об АО;
· в иных предусмотренных федеральными законами случаях.
Защита прав кредиторов при уменьшении УК. В течение 3 рабочих дней после принятия решения об уменьшении УК АО обязано сообщить о таком решении в регистрирующий орган, и дважды с периодичностью 1 раз в 1 месяц поместить в СМИ уведомление. Кредитор, если его права требования возникли до опубликования уведомления, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет 6 месяцев со дня последнего опубликования уведомления. Суд вправе отказать в удовлетворении требования, если АО докажет, что:
1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются;
2) обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.
Имущественные вклады, не увеличивающие УК АО и не изменяющие номинальную стоимость акций. Предоставляются обществу безвозмездно на основании договора между акционером и АО. Могут быть как в денежной, так и в не денежной форме. Цели: финансирование и поддержка деятельности АО. Это не договор дарения – правила ГК не применяются.
НПАО вправе в уставе регулировать такие вклады:
Ø предусмотрена максимальная стоимость вкладов, вносимых всеми или определенными акционерами, и иные ограничения;
Ø предусмотрено полномочие ОСА обязывать отдельных акционеров делать такие вклады, в том числе только акционеров с акциями поределённой категории (типа);
Ø установлены порядок, основания и условия внесения вкладов в имущество общества.
Вклады в имущество НПАО вносятся пропорционально принадлежащей акционеру доле акций в УК, если иной порядок определения размеров вкладов не предусмотрен уставом. С иском об исполнении обязанности по внесению вклада в имущество НПАО к лицу, уклоняющемуся от исполнения такой обязанности, вправе обратиться в суд само НПАО или его акционер.
Помимо акций, АО вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах.
Эмиссионные ценные бумаги - любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:
Ø закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению;
Ø размещаются выпусками или дополнительными выпусками;
Ø имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценных бумаг;
Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение (иное - ФЗ) в предусмотренный в ней срок от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация при соблюдении условий, установленных ФЗ о РЦБ, может не предусматривать право её владельца на получение номинальной стоимости облигации в зависимости от наступления одного или нескольких указанных в ней обстоятельств. Облигация может также предусматривать право её владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.
Дисконт, или премия, при покупке облигации – это разница между номинальной ценой облигации и стоимостью ее покупки.
Дисконтом по облигации называется положительная разница между её номинальной ценой и её рыночной ценой. То есть когда облигация продаётся по цене ниже номинальной, говорят, что она продаётся с дисконтом. Например, приобретая облигацию номиналом в 1000 рублей за 900 рублей, вы покупаете её с дисконтом равным 100 рублей.
Премией по облигации называется отрицательная разница между её номинальной и рыночной ценой. Другими словами, когда вы приобретаете её по цене выше номинальной, то говорят, что она приобретается с премией. Например, покупая облигацию номиналом в 1000 рублей по цене 1050 рублей, вы приобретаете её с премией равной 1050-1000=50 рублей.
Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Оплата акций, распределённых при учреждении:
· 50 % - в течение 3 месяцев с момента гос. регистрации АО;
· полностью – в течение 1 года с момента гос. регистрации АО (меньше – в уставе). В случае неполной оплаты акций в течение этого срока, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Акция предоставляет голос только с момента её полной оплаты.
Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Схема действий в отношении таких акций:
1. в течение 1 года с момента приобретения акций АО должно:
a. принять решение об уменьшении УК;
b. в целях оплаты УК на основании решения СД реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости.
2. если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости;
3. если акции не будут реализованы в течение 1 года после их приобретения, АО обязано в разумный срок принять решение об уменьшении УК путем погашения таких акций;
4. если АО нарушит все сроки и не предпримет предписанных действий, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
Способы размещения акций:
· первичный – распределение между акционерами при учреждении АО или при увеличении УК за счёт собственного имущества АО;
· вторичные:
Ø подписка:
§ открытая
§ закрытая
Ø конвертация иныхэмиссионных ценных бумаг АО в акции АО.
ПАО вправе как закрытой, так и открытой подпиской.
Акционеры ПАО имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки:
1) дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций публичного общества этой категории (типа);
2) вновь размещаемых дополнительных акций новой категории (типа) и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг либо дополнительных привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций публичного общества.
Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством закрытой подписки:
1) дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества этой категории (типа);
2) вновь размещаемых дополнительных акций ПАО новой категории (типа) и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций ПАО, предоставляющих право голоса при решении поставленного на голосование вопроса о размещении указанных ценных бумаг;
3) дополнительных привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества, предоставляющих право голоса при решении поставленного на голосование вопроса о размещении указанных ценных бумаг.
Акционеры общества - владельцы привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов не имеют этого преимущественного права.
Крупная сделка АО:
- одна или несколько взаимосвязанных сделок;
- выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности АО – независимо от того, совершались ли подобные сделки обществом ранее, если такие сделки приводят к прекращению деятельности АО или изменению её (деятельности) вида, либо к существенному изменению масштабов деятельности;
- предусматривающая следующие действия с имуществом АО, цена или балансовая стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов АО на последнюю отчётную дату:
ü приобретение, отчуждение или возможность отчуждения обществом такого имущества прямо либо косвенно;
ü обязанность АО передать такое имущество по временное владение и/или пользование либо предоставить третьему лицу право использования РИД или средства индивидуализации на условиях лицензии.
СД (при отсутствии – ЕИО) формирует заключение по такой сделке, в котором отражает стоимость предмета сделки, информацию о предполагаемых для АО последствиях сделки, а также оценку целесообразности её совершения.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Общество с ограниченной ответственностью – созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, а участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале.
Положения об ответственности:
· учредители ООО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением и возникшим до гос. регистрации;
· ООО несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий ОСУ. При этом размер ответственности ООО в любом случае не может превышать 1/5 оплаченного уставного капитала;
· участники не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале;
· участники, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам ООО в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале;
· ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом;
· ООО не отвечает по обязательствам своих участников;
· случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам;
· лица, имеющиеся в силу закона, иного правового акта или устава полномочие определять действия ООО, по заявлению кредитора субсидиарно отвечают по обязательствам ООО, если их недобросовестными и неразумными действиями ООО было исключено из ЕГРЮЛ как недействующее.
В отличие от АО, ФЗ об ООО не регулирует статус учредителей ООО. Там говорится сразу об участниках. Ими могут быть ЮЛ и ФЛ.
Число участников общества не должно быть более пятидесяти.
Если больше 50, то
1. в течение 1 года с момента возникновения нарушения:
уменьшение количества участников или
добровольно-принудительное преобразование в ПАО или ПК,
если нет,
2. принудительная ликвидация в судебном порядке
по иску регистрирующего органа или уполномоченных гос. или мун. органа
Исключение из ООО возможно по иску («требованию с судебном порядке») участника, обладающего не менее 10% УК, если другой участник:
· грубо нарушает свои обязанности;
· своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность ООО или существенно ее затрудняет.
К таким нарушениям, в частности, может относиться:
Ø систематическое уклонение без уважительных причин от участия в ОСУ, лишающее общество возможности принимать значимые хозяйственные решения по вопросам повестки дня, если непринятие таких решений причиняет существенный вред обществу и (или) делает его деятельность невозможной либо существенно ее затрудняет;
Ø совершение участником действий, противоречащих интересам ООО, в том числе при выполнении функций ЕИО (например, причинение значительного ущерба имуществу общества, недобросовестное совершение сделки в ущерб интересам общества, экономически необоснованное увольнение всех работников, осуществление конкурирующей деятельности, голосование за одобрение заведомо убыточной сделки), если эти действия причинили обществу существенный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили.
Уставный капитал ООО
УК = сумма номинальных стоимостей долей всех участников
минимальный размер УК = 10 000 рублей
Функция минимального размера УК – гарантия интересов кредиторов.
Уставом может быть предусмотрено единогласным решением участников:
· максимальный размер доли;
· запрет или ограничение на изменение соотношения долей участников;
· ограничения, указанные выше, по отношению к конкретному участнику ООО
Размер доли участника определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли должен соответствовать соотношению номинальной стоимости доли и размеру УК.
10% = 1/10 = 10000рублей/100000рублей
Действительная стоимость доли соответствует части стоимости чистых активов ООО, пропорциональной размеру его доли. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации.
Каждый учредитель должен оплатить полностью свою долю в течение срока, определенного договором об учреждении или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента гос. регистрации ООО. При этом доля каждого учредителя может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного срока, неоплаченная часть доли переходит к ООО. Такая часть доли должна быть реализована обществом.
Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале. Доля учредителя, если иное не предусмотрено уставом, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
Оплата долей может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества утверждается решением ОСУ, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 000 рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик при условии, что иное не предусмотрено федеральным законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. В случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники ООО и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в УК в течение трех лет с момента гос. регистрации ООО или внесения в устав изменений.
В случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано для оплаты доли, участник, передавший имущество, обязан предоставить ООО по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока пользования имуществом. Данное решение принимается ОСУ без учета голосов участника, передавшего для оплаты своей доли право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно. В случае непредоставления в установленный срок компенсации доля или часть доли, пропорциональные неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходят к ООО. Такая доля или часть доли должна быть реализована ООО в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 ФЗ.
Имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из общества остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества.
Увеличение УК ООО допускается только после его полной оплаты. Способы:
· за счёт имущества ООО. Решение ОСУ 2/3 участников. При увеличении уставного капитала таким способом пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников без изменения размеров их долей;
· за счёт дополнительных вкладов всех участников. Решение ОСУ 2/3 участников. Решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников соотношение между стоимостью дополнительного вклада и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада. Номинальная стоимость доли каждого участника общества, внесшего дополнительный вклад, увеличивается;
· за счёт вкладов третьих лиц, принимаемых в ООО, а также за счёт дополнительных вкладов отдельного (ых) участника (ов) ООО. Решение принимается на основании заявления таких лиц единогласно ОСУ. Третье лицо в заявлении указывает на просьбу включения его в состав участников ООО, эти вопросы решаются неразрывно. В заявлении должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество. Одновременно принимается решение об изменении соотношения долей участников. По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу.
Факт принятия решения ОСУ об увеличении УК и состав участников, присутствовавших при принятии решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
Способы уменьшения УК ООО:
· уменьшение номинальной стоимости долей всех участников в УК. Должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.;
· погашение долей, принадлежащих ООО.
ООО не вправе уменьшать УК, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального.
В течение 3 рабочих дней после принятия решения об уменьшении УК общество обязано сообщить о таком решении в регистрирующий орган и дважды с периодичностью 1 раз в месяц опубликовать в СМИ уведомление об уменьшении УК. Кредитор, если его права требования возникли до опубликования уведомления, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения обязательства, а при невозможности досрочного исполнения его прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет 6 месяцев со дня последнего опубликования уведомления. Суд вправе отказать в удовлетворении требования, если общество докажет, что:
1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются;
2) предоставленное обеспечение является достаточным для надлежащего исполнения соответствующего обязательства.
Переход доли или части доли возможен от одного участника к:
· другому участнику или нескольким участникам;
· третьему лицу или нескольким третьим лицам.
Доля участника может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.
Основания перехода доли к другому лицу:
· сделка;
· правопреемство. Уставом может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников ООО;
· иное законное основание.
Ограничения перехода доли к третьему лицу по сделке:
· преимущественное право других участников ООО – законное право, может быть отредактировано уставом. Неотчуждаемое право, не может быть уступлено.
· преимущественное право самого ООО, если это предусмотрено уставом. Если участники ООО не использовали свое преимущественное право, такое право переходит к ООО. Осуществление обществом преимущественного права по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников.
· необходимость получения согласия других участников, если предусмотрено уставом. Согласие считается полученным при условии, что всеми участниками ООО в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.
· запрет на отчуждение, предусмотренный в уставе.
Цена покупки доли:
· цена предложения третьему лицу - если иная цена не предусмотрена уставом;
· заранее определённая уставом цена. Цена покупки доли может устанавливаться уставом в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов, балансовая стоимость активов на последнюю отчетную дату, чистая прибыль и другие). Цена должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в УК. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.
Участники пользуются преимущественным правом пропорционально размеру своей доли в УК, если иной порядок не предусмотрен уставом ООО. Уставом может предусматриваться возможность предложения доли или части доли всем участникам общества непропорционально размерам их долей.
Уставом может быть предусмотрена возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в УК, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.
Участники ООО вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в УК общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли обществом, оно вправе воспользоваться преимущественным правом в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников ООО или отказа всех участников от использования преимущественного права покупки доли или части доли путем направления акцепта оферты участнику ООО. Уставом могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки участниками, а также самим обществом.
Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в УК, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Участник ООО вправе передать свою долю или её часть в залог на основании решения ОСУ, принимаемого простым большинством голосов:
· другому участнику;
· третьему лицу – если это не запрещено уставом.
По общему правилу, ООО не вправе приобретать доли или их части в своём УК. ООО может приобрести долю в основном в принудительном порядке. Исчерпывающий перечень оснований даётся в ФЗ:
1. ООО обязано выкупить долю по требованию участника, желающего совершить отчуждение доли, наткнулся на ограничения:
a. если отчуждение третьим лицам запрещено, а другие участники отказались от приобретения;
b. если отчуждение возможно только с согласия других участников, и оно не получено.
2. ООО обязано выкупить долю по требованию участника, голосовавшего против или не участвовавшего в голосовании по вопросу совершения крупной сделки или увеличения УК, если такое решение всё же было принято. На реализацию права требования – 45 дней.
3. переход доли исключённого из ООО участника к обществу;
4. переход доли вышедшего из состава участников ООО участника к обществу;
5. заявление кредиторами участника требования об оплате полной стоимости доли такого участника обществом;
6. переход прав и обязанностей покупателя по сделке отчуждения доли, если она совершена с нарушением порядка;
7. переход доли к ООО в случае неоплаты или неполной её оплаты участников в 4-х месячный срок со дня гос. регистрации ООО;
8. переход доли к ООО в случае непредоставления в срок компенсации за потерю права пользования имуществом, переданного ООО в качестве оплаты доли в УК.
ООО обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение 3 месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности. Если обязанности не возникало, а переход произошёл по вине участника, то в течение 1 года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен ФЗ или уставом.
ООО не вправе выплачивать действительную стоимость либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент выплаты или выдачи ООО отвечает признакам несостоятельности либо в результате этого указанные признаки появятся.
Доли, принадлежащие ООО, не учитываются при определении результатов голосования на ОСУ, при распределении прибыли, имущества общества в случае его ликвидации. В течение 1 года со дня перехода доли или части доли к обществу они должны быть по решению ОСУ распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в УК или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам. Распределение между участниками допускается только в случае, если до перехода доли были оплачены или за них была предоставлена компенсация. Продажа неоплаченных доли или части доли, а также доли или части доли, принадлежащих участнику, который не предоставил денежную или иную компенсацию, осуществляется по цене, которая не ниже номинальной стоимости доли или части доли.
Не распределенные или не проданные в установленный срок доля или часть доли должны быть погашены, и размер УК должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли.
ООО вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении части своей чистой прибыли между участниками. Часть прибыли распределяется пропорционально долям в УК (иное - устав). Срок выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли. Если часть распределенной прибыли не выплачена, участник вправе обратиться в течение 3 лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате. По истечении трёх лет распределенная и невостребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества.
ООО не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками:
· до полной оплаты всего УК;
· до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества;
· если на момент принятия такого решения ООО отвечает признакам несостоятельности или если указанные признаки появятся в результате принятия такого решения;
· если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
· в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
ООО не вправе выплачивать участникам прибыль, решение о распределении которой уже принято, до прекращения наличия следующих фактов:
· если на момент выплаты ООО отвечает признакам несостоятельности или если указанные признаки появятся в результате выплаты;
· если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
· в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах. Выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты его уставного капитала.
ООО обязано вести список участников, содержащий:
Ø ФИО / наименования и местонахождения / местожительства и иные сведения о всех участниках;
Ø размер доли в УК каждого участника;
Ø факт оплаты и неоплаты долей каждого участника;
Ø размер долей, принадлежащих ООО;
Ø даты перехода долей или приобретения долей обществом.
По общему правилу ведётся ЕИО. ОСУ вправе передать Федеральной нотариальной палате ведение и хранение списка участников общества в реестр списков участников ООО единой информационной системы нотариата.
Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества;
2) образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий ЕИО управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций ЕИО, членам КИО, управляющему;
4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
7) создание филиалов и открытие представительств общества;
8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
9) решение вопросов об одобрении крупных сделок;
10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением ОСУ;
11) иные предусмотренные ФЗ вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом и не отнесенные к компетенции общего ОСУ или ИО.
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется ЕИО или совместно ЕИО и КИО. Исполнительные органы подотчетны ОСУ и совету директоров. Члены СД, лицо, осуществляющее функции ЕИО, и члены КИО, не являющиеся участниками ООО, могут участвовать в ОСУ с правом совещательного голоса.
Уставом может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора). В ООО, имеющих более 15 участников, это является обязательным. Членом РК может быть также лицо, не являющееся участником ООО. Функции РК, если это предусмотрено уставом, может осуществлять утвержденный ОСУ независимый аудитор.
К компетенции ОСУ относятся (жирным шрифтом – исключительная компетенция):
1. определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2. утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;
3. образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий ЕИО управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров;
4. избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора);
5. утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
6. принятие решения о распределении чистой прибыли ООО между участниками;
7. утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
8. принятие решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
9. назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
10. принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
11. назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
12. решение иных вопросов, предусмотренных ФЗ или уставом общества.
Очередное ОСУ проводится в сроки, определенные уставом, но не реже чем 1 раз в год. Оно созывается исполнительным органом общества. Уставом должен быть определен срок проведения очередного ОСУ, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное ОСУ должно проводиться не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года. До окончания 2020 года данный срок увеличен: не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 9 месяцев.
Внеочередное ОСУ проводится в случаях, определенных уставом, а также в любых иных случаях, если его проведения требуют интересы общества и его участников. Внеочередное ОСУ созывается ЕИО:
Ø по собственной инициативе;
Ø по требованию совета директоров;
Ø по требованию аудитора;
Ø по требованию ревизионной комиссии или ревизора;
Ø по требованию участников (-ка), обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.
В случае принятия решения о проведении внеочередного ОСУ указанное общее собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении. Если в течение установленного срока не принято решение о проведении внеочередного ОСУ или принято решение об отказе в его проведении, оно может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.
Уставом может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов СД, КИО и/или РК. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.
ЕИО – президент, директор, генеральный директор.
КИО – правление, дирекция.
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:
1. выплата участникам распределенной, но невыплаченной части прибыли;
2. распределение имущества между участниками пропорционально их долям в УК.
[1] В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более 100 высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган.
Дата добавления: 2020-11-15; просмотров: 91; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!