Порядок размещения и оплаты акций и иных эмиссионных бумаг общества.



Эмиссия – это выпуск в обращение ценных бумаг или денег. Эмиссионные бумаги АО – это дополнительно выпускаемые этим АО акции или облигации уже после его создания. При создании АО все акции, которыми оплачен уставный капитал, размещаются только среди учредителей (т.е. ими оплачиваются).

Размещение акций – это продажа (или передача на иных основаниях) субъектам гражданского права, которые в результате их приобретения становятся акционерами. Эмиссия предполагает следующее за ней размещение.

Закон об АО предусматривает следующие способы размещения акций: открытая и закры­тая подписка, конвертация и распределение дополнительных акций среди акционеров в случае увеличения уставного капитала за счет имущества общества (ст. 39 Закона об АО).

Конвертация акций - это замена ранее размещенных акций на новые акции, выпускаемые обществом. Она может проводиться при изменении номинальной стоимости акций в связи с увеличе­нием или уменьшением уставного капитала; при консолидации (т.е. объединении с увеличением стоимости) или дроблении (обратный процесс) акций (ст. 74 Закона); при реорганизации акционерного общества.

Закон об акционерных обществах регулирует лишь отдельные вопросы размещения акций, глав­ным образом связанные с видами размещаемых акций и способами их размещения.

Порядок же эмиссии акций (как и иных ценных бумаг), в том числе объявление о пред­стоящем их выпуске (проспект эмиссии); регистрация выпуска акций; организация подписки на и другие связанные с процедурой эмис­сии вопросы регулируются соответствующими нормами Закона «О рынке ценных бумаг» (ст. 16-25) и издаваемыми в соответствии с ним подзаконными актами, прежде всего Стандартами эмиссии акций и другими актами ФКЦБ.

Размещение ценных бумаг осуществляется под государственным контролем, который возложен на ФКЦБ и подведомственные этой комиссии организации. Формой такого контроля является, в первую очередь, государственная регистрация выпуска акций, которая осуществляется на основе документов, представляемых эмитентом. ФКЦБ и ее органы наделены также правом проводить проверки процесса размеще­ния акций.

При выявлении нарушений они вправе принимать решение о приостановлении выпуска акций и признании его несостоявшимся. Если нарушения законодательства при размещении акций выявлены после реги­страции отчета об итогах их выпуска, выпуск акций может быть признан недействительным в судеб­ном порядке.

Основанием признания выпуска акций недействительным может быть нарушение требований как законодательства о рынке ценных бумаг, так и ГК РФ или Закона об акционерных обществах и иных правовых актов (например, выпуск дополнительных акций, осуществленный обществом до полной оплаты уставного капитала (что запрещено п. 2 ст. 100 ГК РФ); выпуск дополнительных акций сверх количества объяв­ленных акций, предусмотренного уставом общества или решением общего собрания акционеров, либо вообще при отсутствии в уставе (решении общего собрания) условия об объявленных акциях.

Серьезным нарушением законодательства, служащим осно­ванием для признания выпуска акций недействительным, является представление общест­вом-эмитентом регистрирующему органу недостоверной информации при регистрации выпуска акций или отчета об итогах их размещения.

Признание выпуска акций недействительным влечет изъятие соответствующих акций из обраще­ния и возврат владельцам денежных средств (или другого имущества), полученных эмитентом в счет их оплаты.

Контроль за размещением акций акционерных обществ в банковской сфере, в том числе за приобре­тением крупных пакетов акций, осуществляет Центральный банк России.

При публичном размещении ценных бумаг (проведении открытой подписки на акции) закон запрещает предоставлять преимущества одним приобретателям перед другими. (Исключение является возможное предоставление акционерам преимущественного права (перед посторонними приобретателями акций) приобретения допол­нительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорцио­нальном количеству принадлежащих им акций этой категории.

Особо следует обратить внимание на консолидацию акций, которая (наряду с дроблением) отне­сена Законом об АО - в числе иных случаев конвертации — к способу размещения акций.

В соответствии со ст. 74 Закона об АО общество по решению общего собрания акционеров вправе про­извести консолидацию размещенных и объявленных акций, в результате которой две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории. В устав общества в этих случаях вносятся соответствующие изменения (т.е. относительно номинальной стоимости и количества объявленных акций).

Консолидация как способ повышения номинальной стоимости акций широко использовалась акционерны­ми обществами в связи с проведенной в 1998 году деноминацией денежных знаков, в результате которой номинальная стоимость акций также уменьшилась в 1000 раз и в некоторых обществах стала ничтожно малой.

Известны, однако, случаи, когда проведение консолидации акций использовалось владельцами крупных пакетов акций в ущерб интересам миноритарных акционеров — как способ избавления от них.

Такая возможность была, поскольку Закон об АО в ранее действовавшей редакции предусматривал, что в случае обра­зования при консолидации дробных акций такие акции подлежали выкупу обществом по рыночной стои­мости. При назначении достаточ­но высокой новой номинальной стоимости акций, в которые подлежали конвертации консолидируемые акции, оказывалось, что немалая часть акционеров, владевших небольшим количеством акций, не имела возможности получить даже одну "консолидированную" акцию и, таким образом, все принад­лежащие им акции становились дробными и подлежали выкупу обществом.

Подобную консолидацию пыталось в Омске провести одно из акционерных обществ, решением общего соб­рания которого, принятым большинством голосов, принадлежащих нескольким крупным акционерам, была определена номинальная стоимость новых ("консолидированных") акций на таком уровне, что более 90 процентов прочих акционеров не имели возможности обменять принадлежавшие каждому из них акции даже на одну "консолидированную" и должны были покинуть общество, продав свои дробные акции обще­ству.

В данном конкретном случае решение общего собрания было оспорено в арбитражном суде и отменено. Однако во многих других случаях именно так и происходило.

В соответствии с изменениями, внесенными в Закон об АО 7 августа 2001 года (ст. 25) - если при кон­солидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции).

Это изменение Закона, бесспорно, способствует защите интересов мелких акционеров; владельцы крупных пакетов акций лишаются возможности "вывести" их из общества с помощью процедуры консолидации акций.

Оплата акций. Акции подлежат размещению (т.е. продаже) по рыночной цене, но не ниже их номинальной стоимости (за некоторыми исключениями, например, когда размещаются дополнительные акции путем продажи их акционерам данного АО с осуществлением ими своего преимущественного права на их приобретение).

Форма оплаты акций (денежная или не денежная) определяется при учреждении общества дого­вором о его создании, а дополнительных акций — решением об их размещении.

Дополнительные акции, размещаемые путем подписки, подлежат полной оплате при их размеще­нии.

Федеральный Закон от 5 марта 1999г. "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предусмотрел, что решение о размещении акций посредством открытой подписки, устанавливающее их оплату неденеж­ными средствами (например, имуществом в натуральном выражении или ценными бумагами), должно предусматривать возможность их оплаты по усмотрению инвесторов также и денежными средствами (п. 4 ст. 5).

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества (п. 2 ст. 34 Закона об АО).

В некоторых случаях законом или иными правовыми актами установлены ограничения в выборе формы и средств оплаты акций. Так, например, уставный капитал (акции) инвестиционного фонда может быть оплачен только денежными средствами, ценными бумагами и недвижимым имуществом, причем доля последнего ограничивается. Иные виды имущества в счет оплаты акций этих фондов вноситься не могут (при нарушении указанных ограничений сделка будет являться недействительной).

Особое внимание уделяется объективной оценке стоимости имущества, вносимого в счет оплаты акций, исключению фактов завышения ее. В этих целях Закон об АО (ст. 34) предусматривает обязательное привлечение независимого оценщика. Размер денежной оценки имущества со стороны учредителей общества или совета директоров — при оплате неде­нежными средствами дополнительных акций — не должен превышать величины, определенной неза­висимым оценщиком.

В качестве вклада в уставный капитал общества (в счет оплаты акций) могут передаваться иму­щественные права, например, право пользования на определенный срок каким-либо объектом, принадлежащим акционеру (учредителю) на праве собственности.

Чаще всего такими объектами являются здания, помещения и другие объекты недвижимости. Размер вкла­да в этом случае определяется исходя из действующего в данной местности размера арендной платы за пользование аналогичными объектами, подсчитанного за весь период пользования. Право собст­венности на это имущество сохраняется за акционером, но оно обременено (ограничено) в течение срока, определенного при предоставлении соответствующего права обществу.

Акции не могут быть оплачены объектами интел­лектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. д.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу путем заключения между ним и учредителем (автором, патентообладателем) лицензионного договора на использование обществом соответствующего объекта интеллектуальной собственности.

И в этом случае необходима объективная оценка экономи­ческих выгод (результатов), которые получит общество в связи с использованием такого объекта, и соответствием суммы, определенной в качестве оплаты за пользование им.

Оплата иных, кроме акций, эмиссионных бумаг, в том числе облигаций, выпускаемых обществом, может осуще­ствляться только деньгами (п. 2 ст. 34 Закона об АО).

Рассмотренные выше нормы Закона об АО, закрепляющие порядок определения цены и оплаты акций, относятся к сделкам по размещению акций, заключаемым эмитентом (акционерным обществом) с первыми приобретате­лями акций и при продаже акций, находящихся на балансе общества.

Определение же цены акций, уже находящихся в обращении, и порядка их оплаты осуществляется:

- при совершении операций на фондовой бирже исходя из складывающихся котировок и с учетом принятых на бирже условий расчетов;

- в иных случаях — цена определяется по соглашению сторон, причем продавец и покупатель могут определить цену акций вне зависимости от номинальной стоимости. Иными словами, на вторичном рынке продажи ценных бумаг цену диктует рынок.

Реестр акционеров. Для общества и его участников реестр — один из основных и обязательных правовых документов, фиксирующий установление между ними корпора­тивных отношений. Внесение записи о владельце именных акций в реестр — непременное условие идентификации такого владельца; только с этого момента приобретатель именных акций становится акционером, получает возможность осуществлять "права из акции".

В связи с широким распространением акций, выпускаемых в бездокументарной форме, реестр ак­ционеров приобретает и другое значение. В соответствии со ст. 149 ГК РФ все операции с бездокументарными ценными бумагами (в том числе сделки по приобретению и отчуждению акций, передаче их в залог и пр.) могут осуществляться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав.

Записи прав владельцев бездокументарных акций вносятся в реестр акционеров, а офи­циальным лицом, совершающим эти записи, выступает реестродержатель. Владелец каждой именной акции, независимо от ее формы, должен быть внесен в реестр (а неименных акций в России не бывает).

Являясь документом, фиксирующим права владельцев акций, реестр акционеров служит одно­временно официальной информационной базой, на основе которой осуществляется практическое взаимодействие акционеров и общества.

Для общества — это свод необходимых данных о составе его участников на каждую конкретную дату, количестве, категориях и типах принадлежащих им акций.

На основе реестра акционеров общество составляет списки участников общих собраний акционе­ров, обеспечивает их необходимой информацией при подготовке собрания; определяет лиц, обла­дающих правом на получение дивидендов или ликвидационной доли при ликвидации общества.

Каждое акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров с момента государственной регистрации общества.

Сведения об акционерах содержатся именно в реестре и не включаются в устав общества. Список акционеров не включается в устав, во-первых, потому, что число акционеров может быть весьма значительным и внесение сведений о них в устав создало бы серьезные сложности; во-вторых, и это наибо­лее существенно, состав участников общества (акционеров) и число принадлежащих им акций нестабильны, меняются при совершении каждой сделки с акциями, и если бы данные о каждом акционере вносились в устав, он превратился бы в документ, подверженный постоянным изменениям.

Держателем реестра — лицом, осуществляющим его ведение и хранение, может быть само обще­ство или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по веде­нию реестра (регистратор).

При этом в обществе с числом акционеров более 50 (всё равно – держателей обыкновенных или привилегированных акций) держателем реестра обязательно должен быть профессио­нальный регистратор. Поручать ведение реестра акционеров профессиональному регистратору могут и общества с меньшим числом участни­ков, но для них это право, а не обязанность.

Регистратором, осуществляющим ведение и хранение реестра, может быть юридическое лицо, имеющее необходимую лицензию на осуществление этой деятельности (выданную ФКЦБ). Общество заключает с регистратором договор на ведение реестра. Такой договор может быть заключен только с одним регистратором. Регистратор не вправе сам (т.е. в качестве стороны) осуществлять сделки с акциями общества, держателем реестра акционеров которого он является (ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Регистратор отвечает за сохранность, конфиденциальность записей в реестре, предоставление в надлежащих случаях правильной информации. По требованию акционера или номинального держа­теля акций держатель реестра обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров.

Порядок ведения реестра, перечень документов, подлежащих представлению регистратору для внесения записи в реестр, определены Законом «О рынке ценных бумаг» (ст. 8).

Регистратор на основании представленных ему документов вносит изменения в реестр. Так, в случае продажи или дарения акций необходимо передаточное распоряжение, при переходе акций по наследству – свидетельство о праве собственности на наследственное имущество и т.д.

Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров регистратору, также не освобож­дается от ответственности за его ведение и хранение. В случае возникновения у акционера каких-либо претензий и требований, связанных с внесением записи о нем в реестр и обращением по этому поводу за защитой своих прав в суд, в качестве ответчиков по делу должны привлекаться регистра­тор и общество.

Лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, в свою очередь, обязано свое­временно информировать держателя реестра об изменении своих данных. В случае непредставления указанной информации общество и регистратор не несут ответственности за причиненные в связи с этим убытки такому лицу (п. 5 ст. 44 Закона об акционерных обществах).

Выплата дивидендов. Закон об АО (ст. 42) исходит из того, что принятие решения о выплате дивидендов является правом, но не обязанностью общества, но зато после того, как такое решение принято, выплата их становится обязанностью АО, и требовать её исполнения акционеры могут и в судебном порядке.

На практике в связи с выплатой дивидендов возникают и порой сталкиваются два взаимоисклю­чающих интереса.

С одной стороны, акционеры, вкладывающие капитал в общество, вправе рассчи­тывать на доход от распределения получаемой обществом прибыли и заинтересованы в том, чтобы значи­тельная часть ее направлялась на выплату дивидендов.

С другой — выплата дивидендов не должна приводить к "проеданию" всей чистой прибыли, остающейся в распоряжении общества; часть ее необходимо направлять на развитие производства (обновление фондов, реконструкцию и расширение производства и т. д.).

Законодатель стре­мится примирить интересы акционеров и общества в целом. Принятие решения о выплате дивиден­дов по любым акциям (хоть обыкновенным, хоть привилегированным) отнесено к компетенции общего собрания акционеров. В то же время установлено, что размер их не должен превышать предложенный советом директоров. На совет директоров, одной из функций которого является определение приоритетных направлений деятельности общества), возложено представление общему собранию акционеров рекомендаций по размеру дивиденда и порядку его выплаты (ст. 65 Закона об АО).

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров.

Если уставом или решением общего собрания дата выплаты годовых дивидендов не определена, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия собранием решения об их выплате. Установление предельного срока выплаты дивидендов дает акционерам возможность при невыполнении обществом своих обязательств в положенный срок требовать в исковом порядке взыскания с общества не только основной суммы долга, но и процентов за просрочку испол­нения денежного обязательства по ст. 395 ГК РФ.

Решения о выплате дивидендов, в том числе их размере, могут приниматься обществом по результатам первого квартала финансового года, или по результатам полугодия, или девяти месяцев или финансового года в целом – в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества, то есть остающейся после уплаты налогов и других обязательных платежей. По привилегированным акциям определенных типов дивиденды могут выплачиваться за счет специ­ально предназначенного для этого фонда. Выплата дивидендов осуществляется деньгами, но в случаях, преду­смотренных уставом общества, может производиться иным имуществом (например, урожаем или иной готовой продукцией общества).

Список лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участ­вовать в годовом общем собрании акционеров.

В целях предупреждения отрицательных экономических последствий, которые могут поставить общество на грань банкротства, Закон об АО (ст. 43) вводит разумные ограничения на выплату дивидендов.

Так, общество не вправе принимать решение (объявлять) об их выплате до полной оплаты всего уставного капитала, или если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (бан­кротства), а также в некоторых иных случаях, указанных в Законе об АО.

Кроме того, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и по привилегированным акциям, по которым размер дивидендов не определен, - если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций (в том числе по кумулятивным привилегированным акциям), размер дивидендов по которым определен уставом общества.

И ещё. Если решение о выплате будет принято, но ко дню выплаты экономическое положение общества ухудшается и у него появ­ляются признаки несостоятельности (банкротства) либо такие признаки могут появиться, если выпла­та будет произведена, - в этих случаях фактическая выплата не осуществляется.

Таким образом, даже по привилегированным акциям возможна невыплата дивидендов. Но «в утешение» их владельцам в таких случаях закон предоставляет владельцам привилегированных акций право голоса - начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов.

Это право голоса прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере. Такой момент может наступить и через несколько лет, когда будет принято решение о выплате фиксированных дивиден­дов в полном размере и осуществлена фактическая их выплата.

И ещё. В ст. 32 Закона об АО предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций (только в чем тогда их привилегии?).

Управление АО. Крупные сделки. Система управления АО включает в себя три уровня органов управления (трехзвенная система управления):

- общее собрание акционеров — высший орган управления обществом;

- наблюдательный совет (совет директоров);

- исполнительный орган (или органы) общества.

Помимо этого в акционерном обществе создается ревизионная комиссия (избирается ревизор), осуществляющая контрольные функции.

В АО с числом акционеров до 50 создание наблюдательного совета необязательно, т.е. возможна двухзвенная система управления: общее собрание – исполнительный орган.

Компетенция общего собрания акционеров определена ст. 48 Закона об АО. В ней воспроизводятся по­ложения ст. 103 ГК РФ, содержащей перечень основных вопросов, отнесенных к исключительной компетенции этого органа, а также указаны другие вопросы, решение которых входит в его ведение. Обществом проводятся годовые и внеочередные собрания. В соответствии со ст. 47 Закона об АО на годо­вом собрании избираются совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комис­сия (ревизор), утверждается аудитор, утверждаются годовые отчеты, распределение прибыли (включая объявление дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года.

К ведению общего собрания акционеров ст. 103 ГК РФ и ст. 48 Закона относят также: внесение изменений и дополнений в устав общества; принятие решений о реорганизации и ликвидации общества определение количества, номи­нальной стоимости, категории объявленных акций; изменение уставного капитала общества; дробление и консолидация акций; принятие решений об одобрении крупных сделок и ряд других вопросов.

Многие из этих вопросов могут рассматриваться как на годовом, так и на внеочередном собрании. Внеочередное собрание может принимать решения о досрочном прекращении полномочий избранного на годовом собрании совета директоров, а в связи с этим и о формировании нового со­става совета; о досрочном прекращении полномочий членов ревизионной комиссии (ревизора) обще­ства и об избрании новых и т. д.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости его акций относится только к компетенции общего собрания акционеров.

Только общему собранию принадлежит и право утверждения внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества (подп. 19 п. 1 ст. 48). По первоначальной редакции Закона об АО это мог осуществлять совет директоров общества.

В то же время общее собрание акционеров не вправе рассматри­вать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.

Для принятия решения общим собранием акционеров обычно требуется большинство голосов ак­ционеров — владельцев голосующих акций, но допускается возможность установления Законом или уставом общества иного количества голосов, необходимых для принятия решения, - как большего, так и меньшего.

Решения по некоторым вопросам могут приниматься только квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (в том числе внесение изменений в устав общества; решения о реорганизации и ликвидации общества; об определении коли­чества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и предоставляемых этими акциями прав; о приобретении обществом акций в случаях, предусмотренных Законом (п. 4 ст. 49 Закона).

Решения по некоторым вопросам принимаются общим собранием, но только предложению совета директоров. К ним отно­сятся: реорганизация общества; выплата дивидендов; увеличение уставного капитала; дробление и консолидация акций; принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупных, и некоторые другие.

Решение общего собрания акционеров (в том числе внеочередного) может быть принято без проведения собрания - путем проведения заочного голосо­вания. Но общее собрание акционеров, повестка дня кото­рого включает вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора, годового отчета - не может проводиться в форме заочного голосования.

Это требование обусловлено важностью таких вопросов, но оно является неосуществимым для многих крупных обществ, насчитывающих десятки, а иногда и сотни тысяч акционеров (в п. 3 ст. 58 Закона об АО, например, говорится об общих собраниях в обществах, насчитывающих более 500 тысяч акционеров).

На практике в таких случаях ранее действовавшая редакция Закона об АО разрешала проводить собрания в очно-заочной форме, при которой назначалось место проведения общего собрания с инфор­мацией об этом акционеров, каждый из которых при желании мог бы явиться для участия в совместном обсуждении вопросов, и одновременно направлялись акционерам бюллетени для голосования, которое осуществля­лось многими акционерами заочно. Действующая формулировка п. 2 ст. 50, запрещающая проведение заочного голосования по указанным в ней вопросам, не учитывает реально складываю­щиеся ситуации.

Подготовка и организация проведения общего собрания акционеров возлагаются на совет дирек­торов общества. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании реестра акционеров.

Сообщение о проведении собрания может направляться лицам, имеющим право на участие в нем, заказным письмом, но может вручаться каждому из них под роспись, что практикуется при уведомлении акционеров, являющихся работниками общества.

Кроме того, сообщение публикуется в доступном для всех акционеров общества печатном издании, если это предусмотрено уставом.

Инициатива созыва внеочередного может исходить от совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества. Оно должно проводиться в течение 40 дней (в некоторых случаях – 70) с момента представления соответствующим лицом (лица­ми) требования о его созыве.

Чтобы общее собрание было правомочным (имело кворум), нужно, чтобы в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голо­сующих акций (п.1 ст. 58 Закона об АО).

Акционер может обжаловать в суд решение общего собра­ния: если оно принято с нарушением закона, иных правовых актов Российской Федерации или устава общества, нарушает права и законные интересы акционера, при условии, что данный акционер не принимал участия в собрании или голосовал против принятия данного решения. Соответствующее заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Однако если суд установит, что оспариваемое решение принято с нарушением компетен­ции общего собрания акционеров, или при отсутствии кворума, предусмотренного Законом, либо с иным существенным нарушением законодательства, суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспо­рено кем-либо из акционеров или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона – даже если прошло более шести месяцев.

В то же время суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение общего собрания акционеров (при наличии отмеченных выше трех условий), если голосование данного акционера не могло повлиять на резуль­таты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло при­чинения убытков данному акционеру (чтобы исключить «бабушкины» процессы, когда, используя мелких и мельчайших акционеров заинтересованные лица добивались бы паралича деятельности компании).

Совет директоров (наблюдательный совет) избирается общим собранием. Председатель Совета избирается самим Советом.

Закон об АО относит к компетенции совета директоров вопросы общего руководства деятельностью об­щества (за исключением тех, решение которых входит в компетенцию общего собрания акционеров); определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв и подготовку общих собра­ний акционеров, начиная с формирования повестки дня, определения даты его проведения и т. д.

Совет директоров может принимать решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных бумаг в случаях, предусмотренных Законом; им же решаются вопросы создания филиалов и открытия представительств общества; об использовании резервного и иных фондов, образуемых обществом, и ряд других.

Роль совета директоров проявляется и в том, что решения по некоторым вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, могут приниматься только с учетом рекомендаций совета: например, в отношении определения размера и порядка выплаты дивидендов, об оплате услуг аудитора и другие.

Члены совета директоров избираются общим собранием на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Однако это правило действует, если собрание состоится в сроки, установленные п. 1 ст. 47 Закона об АО, — не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. По истечении этого перио­да, то есть с 1 июля соответствующего года (при непроведении годового собрания в установленный срок), полномочия совета прекращаются, за исключением тех, которые связаны с подготовкой, созы­вом и проведением общего собрания (п. 1 ст. 66).

Членом совета директоров может быть только физическое лицо. Это означает, что у акционера — юридического лица есть возможность быть представленным в совете только конкретным физическим лицом, избранным в установленном Законом порядке. Членами совета могут быть и не акционеры общества.

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но, как ус­тановлено в п. 2 ст. 68 Закона, он не должен быть менее половины от числа избранных членов сове­та, а решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов членов совета, участвующих в заседании (норма диспозитивная).

Исполнительные органы общества могут быть единоличными (директор, генеральный директор) – ст. 69 и коллегиальными (правление, дирекция) – ст. 70 Закона об АО. Они осуществляют руководство текущей деятельностью общества и их полномочия определяются Законом об АО и внутренними (локальными) актами общества (Положением), утверждаемыми общим собранием.

Крупные сделки. Закон об АО предусматривает меры контроля за заключением органами АО крупных сделок, а также сделок, в совер­шении которых могут быть заинтересованы лица, участвующие в управлении обществом или иным образом имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые им решения. Осуществление контроля возлагается на совет директоров и общее собрание акционеров общества.

Определение крупных сделок дано в ст. 78 Закона об АО. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимо­связанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения общест­вом имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансо­вой стоимости активов общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной дея­тельности общества, а также сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкно­венных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конверти­руемых в обыкновенные акции общества.

К таким сделкам может относиться и договор об уступке права требования (цессии) на сумму, достигающую или превышающую 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Возможны случаи, когда крупной сделкой будет признано соглашение о переводе на общество долга другой организации, в результате чего общество может понести эконо­мические потери и др.

Сделки, которые совершаются обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, не относятся к крупным независимо от стоимости приобретаемого или отчуждаемого по сделке имущества.

При определенных условиях сделкой, совершаемой обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, может быть признан кредитный договор.

Так, по одному спору арбитражный суд рассмотрел иск о признании недействительным заключенного обществом с банком договора на получение кредита, сумма которо­го превышала 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Генеральный директор обще­ства подписал его при отсутствии решения совета директоров, необходимого для заключения сделок на такую сумму.

Арбитражный суд, рассматривая дело, установил, что общество, получившее кредит, является торговой организацией. Кредит был взят для оплаты очередной партии товаров, закуплен­ных обществом, и погашался по мере реализации их через розницу.

Такого рода операции осуществ­лялись обществом постоянно в процессе хозяйственной деятельности. В связи с этим суд признал, что к данному договору не должны применяться правила о заключении крупных сделок, поскольку он относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

В силу ст. 79 Закона об АО для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необ­ходимо единогласное решение (одобрение) совета директоров. Если сумма сделки превыша­ет указанный размер, она может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

Решение общего собрания необходимо и в том случае, если совет директоров не достигнет единогласия об одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос будет передан на рассмотрение общего собрания.

Крупная сделка, совершенная с нарушением тре­бований ст. 79 Закона об АО, может быть признана недействительной по иску общества или акционера, то есть относится к оспоримым.

Из этой нормы следуют по крайней мере два вывода.

Первый: если крупная сделка, заключенная при отсутствии решения (одобрения) соответствующего органа общества, не будет оспорена и при­знана недействительной судом, она имеет юридическую силу.

Второй: срок исковой давности для признания такой сделки недействительной – сокращенный - один год (ст. 181 ГК РФ).


Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 267; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:






Мы поможем в написании ваших работ!