Учреждение корпорации - это сложный юридический состав, в результате реализации которого создается новый субъект права - юридическое лицо.
Статья 50.1 ГК РФ может создать иллюзию, что само учреждение начинается с момента принятия решения об учреждении юридического лица. Между тем решение лишь оформляет состоявшееся волеизъявление. Для того чтобы такое решение состоялось, предварительно необходимо согласовать волеизъявление учредителей, если их несколько (или провести необходимые согласительные процедуры, если учредитель один и он - публично-правовое образование), провести подготовку к собранию, где решение будет принято (т.е. подготовить необходимые документы, уведомить участников, разослать приглашения, решить вопросы по месту проведения), провести переговоры по согласованию проектов решений и произвести еще некоторые организационные действия.
Наибольшее число организационных действий учредителям и уполномоченным им лицам необходимо осуществить, когда мы имеем дело с учреждением юридического лица несколькими лицами (два и более), т.е. при соучредительстве.
Первым действием при соучредительстве будет проведение переговоров для целей согласования позиций потенциальных соучредителей. Стороны переговоров (будущие соучредители) могут подчиниться общим требованиям о ведении переговоров, установленных ст. 434.1 ГК РФ, а могут в соответствии с ее положениями заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение, как отмечено в ст. 434.1 ГК РФ, может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности, устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.
|
|
|
Если в результате переговоров достигнуты соглашения об участии их сторон в дальнейшем процессе учреждения юридического лица, стороны и (или) их уполномоченные лица осуществляют дальнейшие действия по учреждению юридического лица.
Существует три основных подхода к организации деятельности соучредителей на этом этапе:
а) внедоговорный, который может иметь две формы:
- при первой из них отношения соучредителей не оформляются никаким специальным соглашением между ними, в этом случае деятельность будущих учредителей и иных лиц представляет собой фактическую совместную деятельность, направленную на общую цель - проведение учредительного собрания;
- при второй из них деятельность будущих учредителей и (или) третьих лиц (в том числе уполномоченных государственных органов) осуществляется в рамках организационного комитета;
б) договорный, когда деятельность будущих учредителей регулируется заключаемым ими договором об учреждении (создании), или учредительным договором, или иным договором подобного рода;
|
|
|
в) смешанный, когда деятельность на основании договора дополняется фактическими действиями третьих лиц или когда при наличии договора формируется и действует организационный комитет.
Фактическая деятельность будущих учредителей в обязательном порядке приобретает правовую основу только после принятия решения об учреждении юридического лица, поскольку ст. 50.1 ГК РФ в качестве обязательного реквизита такого решения указывает на порядок совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.
Обязательное оформление деятельности учредителей в виде создания организационного комитета требуется в следующих случаях: создание путем учреждения сельскохозяйственного кооператива <1>; создание путем учреждения политической партии <2>; создание путем учреждения общества взаимного страхования гражданской ответственности застройщиков <3>. Организация деятельности соучредителей на основании договора в обязательном порядке осуществляется при соучредительстве следующих корпораций: полных и коммандитных товариществ <4>, общины малочисленных народов <5>, адвокатского бюро <6>, общества с ограниченной ответственностью <7>, акционерного общества, хозяйственного партнерства <8>. Применительно к каждому из указанных договоров специальное законодательство устанавливает содержание, срок действия соответствующего договора и другие положения.
|
|
|
--------------------------------
<1> См. ст. 8 Закона о сельскохозяйственной кооперации.
<2> См. ст. ст. 12, 13 Закона о политических партиях.
<3> См. ст. 23.2 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании"; Порядок отбора учредителей общества взаимного страхования гражданской ответственности застройщиков, утв. Приказом Минрегиона России от 2 апреля 2013 г. N 125.
<4> См. ст. 70 ГК РФ.
<5> См. ст. 8 Закона об общих принципах организации общин.
<6> См. ст. 23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.
<7> См. ст. 89 ГК РФ, ст. 11 Закона об ООО.
<8> См. ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах.
Большое значение в процессе учреждения корпорации имеет учредительное собрание, на котором, собственно, и принимается учредителями решение о создании новой корпорации. Понятие "учредительное собрание" здесь использовано как обобщающее понятие для собраний различных корпораций, которые в соответствии с положениями о них могут иметь различные наименования, как то: учредительное собрание <1>; учредительное собрание (конференция) <2>; собрание учредителей <3>; собрание <4>; общее организационное собрание <5>; общее собрание <6> или общее собрание учредителей <7>; съезд (конференция) <8>; учредительный съезд <9>.
|
|
|
--------------------------------
<1> См. ст. 98 ГК РФ, ст. 9 Закона об АО, ст. 9 Закона об общих принципах организации общин, ст. 7 Закона о потребительской кооперации.
<2> См. ст. 29 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.
<3> См. ст. 11 Закона об ООО, ст. 8 Закона о хозяйственных партнерствах, ст. 112 ЖК РФ.
<4> См. ст. 8 Закона о профессиональных союзах.
<5> См. ст. 8 Закона о сельскохозяйственной кооперации.
<6> См. ст. 18 Закона об общественных объединениях, ст. 6 Закона о торгово-промышленных палатах в РФ, ст. 5 Закона о взаимном страховании, ст. 135 ЖК РФ, ст. 5 Закона о производственных кооперативах.
<7> См. ст. 16 Закона о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан.
<8> См. ст. 123.1 ГК РФ, ст. 18 Закона об общественных объединениях, ст. 6 Закона о торгово-промышленных палатах в РФ, ст. 8 Закона о профессиональных союзах, ст. 35 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.
<9> См. ст. ст. 11, 14 Закона о политических партиях, ст. 6 Закона о торгово-промышленных палатах в РФ.
Организация подготовки учредительного собрания, как и любого иного собрания, представляет собой совокупность различных юридически значимых и организационных действий, а именно:
- подготовка и согласование проектов документов, которые будут приняты на учредительном собрании. В тех случаях, когда при создании используется в обязательном порядке форма организационного комитета, указанные функции возлагаются на организационный комитет;
- рассылка согласованных документов и проектов решений или уведомление будущих участников собрания о проектах решений иными способами <1>;
--------------------------------
<1> Так, ст. 16.5 Закона о содействии развитию жилищного строительства предусмотрена обязательность опубликования учредительных документов кооператива в официальных средствах массовой информации, а также их размещения на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Статья 14 Закона о политических партиях устанавливает правило о том, что сведения о месте и дате проведения учредительного съезда политической партии организационный комитет публикует в "Российской газете" или иных общероссийских периодических печатных изданиях не позднее чем за месяц до дня созыва учредительного съезда политической партии.
- заключение сделок, в необходимых случаях направленных на получение в аренду помещений, в которых будет проходить учредительное собрание;
- рассылка уведомлений (приглашений) участникам собрания.
В период подготовки к проведению учредительного собрания учредители должны выяснить, есть ли запреты и ограничения, установленные законом, для кандидатов в органы создаваемого юридического лица (прежде всего для лица, которое будет выполнять функции единоличного исполнительного органа).
Необходимо определить, существует ли в отношении физического лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица (в том числе от имени управляющей организации), вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации и срок, на который она установлена, не истек. Помимо получения сведений о наличии (об отсутствии) нахождения лица в списке дисквалифицированных лиц необходимо также убедиться, что в отношении физического лица:
- отсутствуют данные, в соответствии с которыми регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации (для коммерческих организаций) на основании подп. "ф" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
- отсутствуют данные, в соответствии с которыми регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации (для кредитных организаций) на основании ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности. В этой статье речь идет о несоответствии кандидата, предлагаемого на должность руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации или его заместителя, квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации и несоответствии требованиям к деловой репутации члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.
Большая часть решений, связанных с учреждением юридического лица, принимается собранием в форме решения об учреждении юридического лица, общие положения о содержании которого определены в ст. 50.1 ГК РФ. Согласно этой статье в решении об учреждении юридического лица указываются сведения:
- об учреждении юридического лица;
- утверждении устава юридического лица (а в случае, когда предполагается, что юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, - указанные сведения);
- порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица;
- избрании (назначении) органов юридического лица.
При учреждении корпораций такое решение в обязательном порядке должно содержать также сведения:
- о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица;
- порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.
Решение об учреждении юридического лица при соучредительстве принимается всеми учредителями единогласно (ст. 50.1 ГК РФ).
После принятия решения об учреждении корпорации учредители и (или) уполномоченные ими лица должны осуществить действия, направленные на реализацию обязательств, которые возникли у учредителей и лиц, избранных (назначенных) в указанные органы в соответствии с договорами и принятыми учредителями решениями.
Во-первых, учредители должны получить разрешение (согласие) со стороны уполномоченных государственных органов на создание организации в тех случаях, когда такое разрешение носит предварительный характер.
Во-вторых, учредители исполняют свои обязательства по обособлению части своего имущества, которое они должны внести в целях формирования имущества создаваемой организации до момента ее государственной регистрации (в тех случаях, когда имущество (или часть его) создаваемой организации формируется еще до момента государственной регистрации юридического лица).
В-третьих, осуществляется подготовка документов, которые будут направлены уполномоченному государственному органу для государственной регистрации вновь созданной корпорации.
Отметим, что в соответствии со ст. 12 Закона от 4 июня 2018 г. N 133-ФЗ установлено, что особенности создания хозяйственных обществ в отдельных сферах деятельности в исключительных случаях могут устанавливаться Президентом Российской Федерации. Таким образом, указы и распоряжения Президента Российской Федерации могут в настоящее время устанавливать различные особенности создания отдельных корпораций - хозяйственных обществ (акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью).
§ 3. Учредительные документы
Понятие учредительного документа
Юридическое лицо не может обходиться без документального оформления своего существования, ведь в отличие от физического лица, оно не имеет тела, не имеет возможности сообщить окружающим о своем существовании. О замысле учредителей юридического лица окружающие могут узнать, только если этот замысел будет вербально выражен, закреплен. Одним из этапов создания юридического лица является закрепление этого замысла учредителей - формирование его учредительного документа.
Учредительный документ - это основной обязательный документ, необходимый для регистрации организации в качестве юридического лица.
Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 334; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!