Вариант углубленного анализа неосновательности ссылки на ст. 153 ЖК РФ
Первое
В ч. 1 ст.153 Жилищного Кодекса РФ, где указана обязанность граждан своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги.
При этом не поясняется содержание признака “полностью”. В этом состоит первая неопределенность правовой нормы.
Эта норма противоречит принципу определенности, ясности правового регулирования, недвусмысленности правовых норм и их согласованности в системе действующего правового регулирования (Постановление Конституционного Суда РФ от 20 июля 2011 г. N 20-П, от 13 июля 2010 г. № 15-П)
Как указано в Постановлениях Конституционного Суда РФ от 25 апреля 1995 года № 3-П, от 15 июля 1999 года N №1-П, от 11 ноября 2003 года № 16-П и от 21 января 2010 года № 1-П “неопределенность правовой нормы ведет к ее неоднозначному пониманию и, следовательно, к возможности ее произвольного применения, а значит - к нарушению принципа равенства всех перед законом и судом”. В этом случае может иметь место противоречивая правоприменительная практика, что ослабляет гарантии государственной защиты прав, свобод и законных интересов граждан (см. также Постановления Конституционного Суда РФ от 15 июля 1999 года № 11-П, от 27 мая 2003 года № 9-П и от 27 мая 2008 года № 8-П).
Второе
Недобросовестные управляющие организации толкуют декларативную норму – ч.1 ст. 153 ЖК РФ – как возможность получить гарантию безрисковой предпринимательской деятельности. Между тем управляющие организации никто не освобождал от предпринимательского риска: в ч.1 ст. 2 ГК РФ установлено:
"Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая НА СВОЙ РИСК деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от ... выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке".
Согласно Постановлению ВАС РФ № 6464/10 от 29 сентября 2010г.:
“определение в договоре должного размера оплаты за предвидимое при обычных условиях, нормально необходимое содержание и текущий ремонт жилого дома с учетом его естественного износа является предпринимательским риском управляющей организации”.
Размер платы может не полностью покрыть расходы управляющей организации на обеспечение безопасности, текущее содержание и ремонт жилого дома.
Не исключено оказание услуг пониженного качества. В подобных случаях размер платы снижается. Так согласно ч.10 ст.156 ЖК РФ размер платы за содержание и ремонт жилого помещения изменяется при снижении качества услуг и (или) с перерывами, превышающими установленную Правительством РФ продолжительность. Аналогично в соответствии с ч.4 ст.157 ЖК РФ при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превыщающими установленную продолжительность, размер платы изменяется в меньшую сторону. Но формула “своевременно и полностью” может трактоваться как полная оплата без корректировок на ухудшенное качество.
|
|
|
|
Третье
Наконец, признак “полностью” может восприниматься как полная оплата выставленного счета независимо от того, соответствует ли размер оплаты объему потребленных работ и услуг. Фактом выставлением счета недобросовестные управляющие организации склоняют потребителей жилищно-коммунальных услуг к кабальной сделке. Как правило, в таких случаях в платежных документах не указываются объемы исполненных услуг и работ и не приводятся ссылки на акты приемки уполномоченным представителем объемов потребленных ресурсов и услуг по содержанию дома.
В любом случае норма права, содержащая неопределенность, не может употребляться без учета других норм права, в частности:
- требования закона об урегулировании правоотношений между заказчиком (потребителем) жилищных коммунальных услуг и исполнителем услуг на основании ДОГОВОРА в письменной форме;
- требования закона об установлении размера оплаты жилищных услуг, на основе утвержденной собственниками или членами ТСЖ СМЕТЫ доходов и расходов;
- требования закона о предоставлении коммунальных услуг на основе ДОГОВОРА;
В противном случае норма права, содержащая неопределенность, становится выше других норм прав, отличающихся полной ясностью и определенностью.
Четвертое
Рассматриваемая норма содержит вторую неопределенность в словосочетании «плата за жилое помещение». Можно понять, что не только наниматели обязаны платить за съемное жилье, но и собственники помещений, однажды оплатившие (внесшие плату) за свою квартиру или получившие эту квартиру в дар, все равно обязаны вносить плату за жилое помещение.
Между тем в ч.1 ст. 39 ЖК РФ на собственников помещений в МКД возлагается обязанность нести бремя расходов на содержание общего имущества, в которое по определению не входят жилые помещения.
В любом случае несостоятельны попытки толкования ч.1 ст. 153 ЖК РФ как нормы, обязывающей собственников помещений непременно вносить плату за жилое помещение, которое уже проплачено.
Пятое
С учетом того, что
- в статье 138 ЖК РФ ставится вопрос об обязанностях собственников жилых помещений по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме в соответствии с их долями в праве общей собственности на данное имущество и о соблюдении прав и законных интересов собственников помещений в многоквартирном доме при установлении условий и порядка владения, пользования и распоряжения общей собственностью;
- в статье 137 ЖК РФ ставится вопрос о возможности товарищества собственников жилья требовать в судебном порядке принудительного возмещения обязательных платежей и взносов, а также убытков, причиненных неисправными собственниками помещений “в результате неисполнения собственниками помещений обязательств по уплате обязательных платежей и взносов и оплате иных общих расходов”,
можно обоснованно полагать, что существует обязанность не только вносить плату за жилое помещение (при покупке квартиры, например), но и оплачивать жилищные услуги, к которым относятся содержание и ремонт общего помещения. Однако, нормы ст. 153 ЖК РФ по формальному признаку не распространяются на жилищные услуги.
Вывод
Несмотря на существенную неопределенность нормы и пороки в ее изложении, нет никаких оснований ссылаться на ч. Ст. 153 ЖК РФ в нашем деле, поскольку истец ДОГОВОРА УПРАВЛЕНИЯ не заключал, не имеет единого образца такого договора, утвержденного Общим собранием, не предлагал ответчику заключить ДОГОВОР УПРАВЛЕНИЯ и не понуждал ответчика в судебном порядке к заключению такого договора, не предлагал оформить своей подписью Дополнительного Соглашение, составленное на основе решения ежегодного собрания то у него не возникло права обосновывать свои права на получение оплаты по придуманным ценам и неизвестно каким объемам потребления на основе ч.1 ст. 153 ЖК РФ.
|
|
|
|
1.5. Действия в чужом интересе
В отсутствии договора в письменной форме права и обязанности вытекают из гл.50 ГК РФ (“Действия в чужом интересе без поручения”). Существо правоотношений заинтересованного лица и лица, действующего в его интересах, отличается по своей сути от правоотношений заказчика (потребителя услуг) и исполнителя услуг при наличии договора.
Обязанность, установленная в ч.1 ст. 153 ЖК РФ, должна выполняться только при наличии договора. Этот порядоку исполнения обязанности прописан в п. 31 "Правил содержания ...." утвержденных постановлением правительства №491, где определена обязанность исполнителя услуг
"предоставлять потребителю коммунальные услуги в необходимых для него объемах и надлежащего качества в соответствии с требованиями законодательства РФ, настоящими Правилами и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг (п."а")..."
В полном согласии с этой нормой в Гражданском кодексе РФ прописано:
"услуги оплачиваются в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг" (ст.. 781 ГК РФ).
В отсутствии договора право на получение вознаграждения за “полезные действия” зависит исключительно от доброй воли лица, в интересах которого совершались действия:
– при одобрении таких действий действует ст. 982 ГК РФ,
– при неодобрении – ст. 983 ГК РФ, – согласно которой действия в чужом интересе не влекут никаких обязанностей заинтересованного лица.
Если собстивенник помещений не одобряет действий так называемой управляющей организации, то на основании ст.983 ГК РФ возможен единственный вывод: обязанности по оплате незаказанных услуг не возникло (тем более, что незаказанных услуг не существует в природе).
Вместе с тем, сам по себе избранный истцом вариант получения денежных средств с в обход порядка, установленного в законе, квалифицируется как злоупотребление правом:
Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью … (злоупотребление правом)” (ч.1 ст. 10 ГК РФ)
ИНСТРУКЦИЯ по ПРИМЕНЕНИЮ
А.
СТАДИЯ “ПОДГОТОВКА”
Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству - самостоятельная стадия гражданского процесса, имеющая целью обеспечение своевременного и правильного их разрешения.
Подготовку дела к судебному разбирательству судья начинает лишь после принятия заявления к производству.
Судья устанавливает характер правоотношений сторон, а также закон, которым следует руководствоваться при разрешении спора, устанавливает фактические обстоятельства, подлежащие включению в предмет доказывания, совокупность юридических фактов, подлежащих доказыванию.
Именно здесь удобнее всего заявить,
- во-первых, о прекращении дела производством, имея в виду
-
СПРАВКА: ПРЕКРАЩЕНИЕ
В соответствии со ст. 220 ГПК РФ суд прекращает производство по делу, если:
- дело не подлежит рассмотрению и разрешению в суде в порядке гражданского судопроизводства по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ ("...заявление рассматривается и разрешается в другом судебном порядке; предъявлено в защиту интересов другого лица организацией или гражданином, которым не предоставляется такое право; в заявлении оспариваются акты, которые не затрагивают прав и интересов заявителя");
- во-вторых, истребовать доказательства, подтверждающие права истца на представление иска, на право требования платы, на право называть себя управляющей организацией;
- в-третьих, поставить вопрос о характере правоотношений (если есть договор, заключенный в порядке ст. 162 ЖК РФ, то применить ЖК РФ; если нет договора – применить главу 50 ГК РФ);
- в-четвертых, настойчиво требовать недопущения использовать понятий «задолженность» в отсутствии договора!
Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании, извещает стороны и других участников процесса о времени и месте рассмотрения дела.
Б. ПЕРЕХОД к РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ по СУЩЕСТВУ
Если не было установлено характера правоотношений, но судья вынес определение о назначении дела к судебному разбирательству, то это означает – начата подготовка к вынесению заведомо неправосудного судебного решения. Это означает, что необходимо
- перенести «огонь» на позиции суда, как главного противника разрешения спора по закону;
- использовать весь арсенал «непрямых действий» (обращение к председателю районного суда с Заявлением о намечаемой подготовке к вынесению заведомо неправосудного судебного решения; обращение в ККС о проступках судьи – явное нарушение закона в интересах нарушителя законов).
В. В НАЧАЛЬНОЙ СТАДИИ РАЗБИРАТЕЛЬСТВА по СУЩЕСТВУ
В начальной стадии заявляется серия ходатайств о прекращении дела по разным основаниям (среди них обязательно –
- не указано, какие права нарушены? –
- не приложено доказательства определенного вида (ст. 60 ГПК РФ) в виде договора)
СПРАВКА: ПРЕКРАЩЕНИЕ
В соответствии со ст. 220 ГПК РФ суд прекращает производство по делу, если:
- дело не подлежит рассмотрению и разрешению в суде в порядке гражданского судопроизводства по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ ("...заявление рассматривается и разрешается в другом судебном порядке; предъявлено в защиту интересов другого лица организацией или гражданином, которым не предоставляется такое право; в заявлении оспариваются акты, которые не затрагивают прав и интересов заявителя");
При каждом безмотивном отклонении заявленных ходатайств
заявляется Возражение на действия председательствующего.
После объяснения судьи заявляется – объяснение несостоятельное, ни один довод, приведенный нами в основание прекращения дела производством не опровергнут… Исправить ситуацию возможно единственным способом – председательствующему взять самоотвод. Прошу взять самоотвод.
При отказе заявить отвод! Каждый раз все громче должны становится наши доводы о беззаконии, о нарушении судьей своей обязанности подчиняться закону, о явном коррупционнгом проявлении – но так, чтобы никто не мог поймать “за язык”
Никаких утверждений! Никто ничего не утверждает! Мы заявляем в особой форме (ВНИМАНИЕ!)
- складывается мнение (а по Конституции РФ у нас свобода мысли (свобода выражать мнение);
- на мой взгляд или по моему мнению (вводное предложение – указывающее на мнение);
- мне видится, мне представляется, мне кажется
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 121; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!