Глава 2. Права и обязанности адвоката 3 страница
Если характеризовать адвокатуру как институт гражданского общества, то можно выделить следующие ее признаки:
а) полную независимость от государства. В этой связи необходимо констатировать, что иные "адвокатуроподобные" организации, создаваемые по инициативе государства и на бюджетные или иные средства, не принадлежащие защищаемому лицу, и осуществляющие юридическую помощь и защиту граждан, а также различные общественные и правозащитные организации не имеют ничего общего с адвокатурой.
б) адвокатура - это публичная, а не частная структура. Несмотря на то, что в ходе конкретного судебного процесса адвокат защищает частные интересы юридического или физического лица, на самом деле он выполняет важную конституционную обязанность государства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). В России, как и в любом другом демократическом государстве, эта функция в целях обеспечения объективности и беспристрастности передана независимой от государства структуре - адвокатуре. Таким образом публичный характер носит не только деятельность самой адвокатуры, но и каждого отдельного адвоката. Что и является основой для особого порядка совершения следственных действий в отношении данной категории лиц (подробнее см. комментарий к ст. 18).
в) экономическая самостоятельность адвокатуры. Деятельность адвоката финансируется государством лишь в исключительных случаях (см. комментарий к части 3 настоящей статьи). Во всех остальных случаях адвокатура находится на самофинансировании и не имеет иных источников доходов, помимо профессиональной деятельности.
|
|
|
г) самоорганизация адвокатуры. Адвокаты в формах, предусмотренных комментируемым Законом, самостоятельно выбирают виды самоорганизации и объединяются в те корпорации, которые этому Закону не противоречат.
2. Часть вторая комментируемой статьи определяет основные принципы деятельности адвокатуры. К ним относятся:
а) принцип законности, означающий точное и единообразное соблюдение требований закона и иного нормативно-правового акта любыми участниками правоотношений. Применительно к адвокатуре это означает, что эта корпорация создается и действует исключительно в рамках закона, а ее участники не только обязаны соблюдать в ходе работы с доверителем все требования закона, но и указывать на его нарушения всем остальным участникам процесса и добиваться их устранения в интересах доверителя.
б) принцип независимости, означающий неподчинение адвокатуры государственным и муниципальным органам, их должностным лицам, политическим партиям, иным общественным образованиям гражданского общества. Исключение составляют законные требования властей в части осуществления адвокатурой требований закона, а также требований вышестоящих адвокатских образований, издаваемых ими на основе собственных корпоративных актов.
|
|
|
в) принцип самоуправления, означающий совпадение объекта и субъекта управления. Иными словами, адвокатура как совокупность адвокатов, объединенных в соответствующие сообщества, самостоятельно вырабатывает те правила внутреннего устройства и распорядка деятельности, которым затем добровольно подчиняются все участники сообщества.
г) принцип корпоративности по сути означает продолжение действия принципа самостоятельности. Как известно, corporatio (лат.) - объединение, сообщество. В этом качестве и выступает адвокатура, как объединение адвокатов. Необходимость включения в текст комментируемого Закона этого принципа означает указание на действие в рамках этого сообщества так называемых корпоративных норм. С точки зрения теории права, все нормы, действующие в данном обществе, делятся на юридические, социальные и корпоративные. При этом социальные нормы - это исторически сложившиеся правила общественного поведения, соблюдение которых обеспечивается моральной ответственностью их нарушителей (общественное осуждение, прекращение контактов с нарушителем этих норм со стороны других членов общества и т.п.). Юридические нормы - это правила поведения, установленные законом или иным нормативно-правовым актом, распространяющие свое действие на неограниченный круг лиц, соблюдение которых обеспечивается уважением к закону, власти, а в исключительных случаях - государственным принуждением в виде меры наказания, установленной законом. Корпоративные нормы занимают некое среднее положение между двумя названными выше. Прежде всего они не должны противоречит закону и иным нормативно-правовым актам, распространяют свое действие на строго определенный круг лиц - членов данной корпорации (сообщества), ими же принимаются и контролируются. Нарушение этих норм, например, адвокатской этики, может повлечь за собой крайнюю меру наказания, вплоть до прекращения адвокатского статуса (см. комментарий к ст. 17).
|
|
|
д) принцип равноправия адвокатов означает, что в своей процессуальной деятельности все адвокаты, независимо от их должностного положения, стажа работы, материального положения, социальных, национальных, половых различий, равноправны между собой. Что же касается их взаимоотношений вне рамок судебного и досудебного процессов, то они определяются теми корпоративными нормами, которые приняты в данном сообществе и могут устанавливать принцип неравноправия и даже подчинения друг другу.
|
|
|
3. Как уже отмечалось выше, ст. 48 Конституции РФ гарантирует каждому (имеется в виду любое юридическое или физическое лицо) право на получение квалифицированной юридической помощи. Учитывая, что договор на оказание юридической помощи носит возмездный характер (то есть доверитель оплачивает услуги выбранного им адвоката), то периодически возникают ситуации когда лицо, остро нуждающееся в квалифицированной юридической помощи (задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый, подсудимый), в силу материального положения не в состоянии оплатить эту помощь. В этом случае услуги адвоката оплачивает государство из федерального бюджета. Категории лиц, которым бесплатная помощь оказывается во всех случаях, а также порядок определения расчета доходов неимущих граждан и форма расчета их с адвокатом определены ст. 26 настоящего Закона (см. комментарий). Однако, забегая вперед, необходимо отметить, что на практике эта норма работает плохо. Причина - в низкой оплате труда адвокатов государством. Например, в одном из самых дорогих по стоимости жизни субъектов Федерации - Москве, стоимость услуг адвоката, оплачиваемого из бюджета, составляет 300-400 рублей в день. Для сравнения, величина прожиточного минимума в Москве, недостижение которой является юридическим основания для получения бесплатной юридической помощи, составляет 6441 руб./мес. или 214,7 руб./день, то есть 2/3 от аналогичного заработка адвоката по поручению. Поэтому адвокаты всеми возможными законными способами стараются уклоняться от такого рода поручений. На практике это означает нарушение принципа равноправия адвокатов, а также конституционного принципа права каждого на получение квалифицированной юридической помощи.
Что же касается выделения адвокату по назначению служебных помещений и средств связи, то на практике это происходит лишь в тех местностях, где создание адвокатских сообществ экономически нерентабельно, а юридические консультации создаются по инициативе государства. Возвращаясь к примеру г. Москвы, из названной суммы, получаемой от государства, адвокат по назначению еще и оплачивает аренду помещения и средств связи. Что в принципе делает его деятельность невыгодной.
И еще одна деталь. Из смысла Конституции и данного Закона следует, что безвозмездная юридическая помощь оказывается только физическим лицам. Однако Конституционный Суд РФ одним из своих решений уравнял юридические лица с физическими в части реализации ими положений главы второй Конституции, в которую как раз и входит ст. 48. К тому же, не исключена ситуация, когда юридическое лицо становится банкротом не по своей вине, а иногда и по вине государства. На наш взгляд, им также должна быть предоставлена возможность получения бесплатной квалифицированной юридической помощи.
4. Часть четвертая комментируемой статьи по социальному обеспечению приравнивает адвоката к рядовому гражданину. Иными словами, адвокат при выходе на пенсию получает обычную социальную пенсию, а также оплату временной нетрудоспособности на тех же условиях. При этом необходимо отметить, что прокуроры, следователи, работники милиции, судьи при тех же обстоятельствах получают несоизмеримо большее социальное содержание не в соответствии с Конституцией, а в соответствии с отраслевым законодательством, указами Президента и ведомственными актами. Учитывая выполнение принудительной низкооплачиваемой работы, о чем шла речь выше, налицо нарушение конституционного принципа равенства прав граждан и сторон судебного процесса.
Статья 4. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре
1. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ, которая гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ). Под такой помощью подразумевается адвокатская юридическая помощь (см. подробнее об этом комментарий к ч. 1 ст. 1).
Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре состоит из:
1. Комментируемого Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации";
2. Других федеральных законов. Например, конкретные права и обязанности адвокатов при выполнении поручений по гражданским, уголовным делам и делам об административных правонарушениях регламентируются соответствующими процессуальными кодексами: Уголовно-процессуальным кодексом РФ от 18 декабря 2001 г.*(22), Гражданским процессуальным кодексом РФ*(23), Кодексом РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г.*(24), Арбитражным процессуальным кодексом РФ от 24 июля 2002 г.*(25), Налоговым кодексом РФ*(26).
Кроме процессуальных кодексов, регулирование адвокатской деятельности содержится и в некоторых других федеральных законах. Так, в ч. 3 ст. 22 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" указывается, что адвокаты оказывают юридическую помощь военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами, в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации*(27). Другой пример - положения ст. 7 Закона РФ от 2 июля 1992 г. N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", в которой устанавливаются дополнительные гарантии прав гражданина при оказании ему психиатрической помощи: право на помощь адвоката, встречи с адвокатом наедине, гарантия обеспечения администрацией лечебного учреждения возможности приглашения адвоката, гарантия тайны переписки с адвокатом*(28).
3. Кодекса профессиональной этики адвоката*(29), который устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности (см. подробнее об этом комментарий к ч. 2 ст. 4).
4. Нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность. Так, в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи Правительство РФ может принимать нормативные акты о финансировании деятельности труда адвокатов за счет государства и выделении адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи. Во исполнении ст. 25 Закона об адвокатуре было принято Постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. N 400 "О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда", в соответствии с которым устанавливается не только размер вознаграждения адвоката, но и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно*(30).
Следует отметить, что в формирование законодательства об адвокатской деятельности существенную роль играет такой орган исполнительной власти РФ, как Министерство юстиции РФ, нормативные акты которого в данной области регулируют как формальные и организационные стороны осуществления адвокатской деятельности (например, Приказ Минюста РФ от 8 августа 2002 г. N 217 "Об утверждении формы ордера"*(31), Приказ Минюста РФ от 16 августа 2005 г. N 133 "Об утверждении формы удостоверения адвоката"*(32), Приказ Минюста РФ от 5 февраля 2008 г. N 20 "Об административном регламенте исполнения территориальными органами федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта Российской Федерации и выдаче адвокатам удостоверений"*(33)), так и существенные вопросы, касающиеся, например, оплаты услуг адвокатов (Приказ Минюста РФ N 199, Минфина РФ N 87н от 15 октября 2007 г. "Об утверждении порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела")*(34) или осуществления на территории РФ деятельности адвокатов иностранных государств (Приказ Минюста РФ от 12 января 2004 г. N 2 "Об утверждении формы и порядка предоставления выписки из реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации")*(35).
5. Законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ. Так, в соответствии со ст. 33 комментируемого Закона, квалификационная комиссия создается для приема квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, а также для рассмотрения жалоб на действия (бездействие) адвокатов. Она создается на два года в составе 13 членов, при этом от законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ в нее входят два представителя (менее 1/6 всего состава комиссии). Эти представители не могут быть депутатами, государственными или муниципальными служащими. Порядок избрания таких представителей и требования, предъявляемые к ним, определяются законами субъекта Федерации. Например, Постановление Архангельского областного Собрания депутатов от 10 декабря 2003 г. N 678 "Об избрании представителя в квалификационной комиссии адвокатской палаты Архангельской области от Архангельского областного Собрания депутатов"*(36), Областной закон от 4 июня 2003 г. N 176-22-ОЗ "О представителях Архангельского областного Собрания в квалификационной комиссии адвокатской палаты Архангельской области"*(37), Постановление Московской городской Думы от 31 января 2007 г. N 11 "Об избрании представителей Московской городской Думы в квалификационной комиссии при адвокатской палате города Москвы"*(38), Закон Московской области от 1 февраля 2003 г. N 11/2003-ОЗ "О представителях Московской областной Думы в квалификационной комиссии адвокатской палаты Московской области"*(39), Закон г. Москвы от 23 октября 2002 г. N 52 "О представителях Московской городской Думы в квалификационной комиссии при адвокатской палате города Москвы"*(40).
В соответствии с п. 2 ст. 26 комментируемого Закона перечень документов, необходимых для получения гражданами Российской Федерации юридической помощи бесплатно, а также порядок предоставления указанных документов определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации. Например, Закон Нижегородской области от 23 июля 2004 г. N 76-З "О государственной поддержке адвокатской деятельности и адвокатуры в Нижегородской области"*(41), Закон Тамбовской области от 23 апреля 2004 г. N 206-З "О регулировании общественных отношений в сфере адвокатуры, государственной поддержке адвокатской деятельности и организации бесплатной юридической помощи в Тамбовской области"*(42).
Необходимо также отметить, что еще до принятия Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в ряде субъектов РФ происходила разработка самостоятельных законов об адвокатуре. Например, Московская областная Дума до сих пор обсуждает и дорабатывает проект Закона Московской области "Об адвокатуре Московской области"*(43).
В основе правового регулирования в России лежат не только принципы, закрепленные отечественным законодательством (хотя в комментируемой статье об этом не сказано), но и общепризнанные стандарты, принятые в международном сообществе. Так, в соответствии с международным принципом добросовестного выполнения международных обязательств после официального признания, ратификации и одобрения международные договоры и общепризнанные нормы и принципы международного права имеют обязательную силу на территории России. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Данная норма обеспечивает взаимодействие сообщества правовых государств на основе универсальных принципов и норм международного общения, обязательных для всех государств и иных субъектов международного права.
В настоящее время большинство международных актов не ратифицированы, что соответственно, снижает их практическую ценность для регулирования правоотношений, связанных с адвокатской деятельностью на территории РФ. Например, Резолюция Комитета министров Совета Европы от 18 февраля 1996 г. N (76) 5 "О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам"*(44), Резолюция Комитета министров Совета Европы от 2 марта 1978 г. N (78) 8 "О юридической помощи и консультациях"*(45), Свод принципов для защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (утвержден Генеральной Ассамблеей ООН в резолюции 43/173 от 9 декабря 1988 г.)*(46), Рекомендация Комитета министров Совета Европы о свободе осуществления профессии адвоката (принята Комитетом министров Совета Европы 25 октября 2000 г.)*(47), Основные принципы, касающиеся роли юристов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями 27 августа - 7 сентября 1990 г.)*(48), Основные положения о роли адвокатов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями 27 августа - 7 сентября 1990 г.)*(49).
Последние три международных документа представляет наибольший интерес для правоприменителей, поскольку содержит строго тематический материал, который может быть не только напрямую применен для разрешения той или иной правовой ситуации, но и взят за основу в ходе отечественного правотворчества.
2. Кодекс профессиональной этики адвоката*(50) был принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. в развитие требований, предусмотренных ст. 7 комментируемого Закона, в целях поддержания адвокатурой профессиональной чести и осознания нравственной ответственности перед обществом.
Данный нормативно-правовой акт содержит два раздела:
1. "Принципы и нормы профессионального поведения адвоката";
2. "Процедурные вопросы дисциплинарного производства".
Значение Кодекса профессиональной этики адвоката трудно переоценить. Этика - это учение об основных принципах нравственности и о нормах человеческой деятельности с точки зрения понятий о добре и зле. Этика адвокатской деятельности - это свод основных нравственных правил, которые следует учитывать адвокату при осуществлении адвокатской деятельности. Эти правила восходят к существующим традициям адвокатуры. Они также соотносятся с условиями и характером задач, выполняемых членами данной организации в рамках судебных и административных процедур и с государственным законодательством*(51).
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 115; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!