Глава 4. Правовой режим отдельных видов ценных бумаг

Акции

Акция (от латинского actio - распоряжение, позволение, претензия; фр. action - свидетельство об участии ее владельца в акционерном обществе) представляет собой долевую ценную бумагу. Акция - это и титул собственности, и ценная бумага, поэтому можно говорить о двойственности этого понятия.

Акция является в России одним из наиболее распространенных видов ценных бумаг. Это, вероятно, связано с ускоренным развитием акционерных форм предприятий, осуществлением акционирования в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, когда преобладающей организационно-правовой формой приватизированных государственных и муниципальных предприятий были акционерные общества.

Акции известны миру уже довольно давно. Первые акции появились в начале XVII века в Голландии. Прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.) Понятие акционерного общества впервые в России было дано в Положении о компаниях на акциях, утвержденном Указом от 6 декабря 1836 г. и действовавшего вплоть до революции 1917 года. Как писал Г.Ф. Шершеневич, акционерные компании были, пожалуй, первым видом юридических лиц, достаточно детально урегулированным дореволюционным законодательством, вместе с тем термин "акционерное общество" не был в то время единственным, используемым для обозначения данного вида компаний*(24).

В России акции и акционерные общества получили распространение в начале XIX в. в связи с принятием Положения о компаниях на акциях от 6 декабря 1836 г.

Исторически появление акций обусловлено возникновением таких предпринимательских объединений, для организации которых их участники складывали свои денежные средства или имущество и получали в подтверждение этого специальные документы. Со временем степень участия стала выражаться исключительно в денежных единицах, а свидетельства о внесении конкретного имущества были заменены на свидетельства о внесении обезличенных активов с указанием стоимости последних. В таких случаях имущество принадлежало уже не отдельным лицам, а их объединению.

Невозможность идентификации вкладов отвечала потребностям защиты и сохранения в неделимом виде имущественного комплекса объединения, получившего впоследствии наименование акционерного общества. Акционеры имели долю прибыли от деятельности общества пропорционально номинальной стоимости вклада независимо от его формы. Материальная заинтересованность акционеров в делах общества обусловила необходимость придания им властных полномочий. Поэтому помимо имущественных прав акционерам предоставлялось право участвовать в управлении обществом (лично или через представителей) и контролировать его деятельность, получая соответствующую информацию и документы. Об акциях в современном понимании можно говорить с момента появления свидетельств одинакового номинала, удостоверяющих равный объем прав и отчуждаемых по желанию их владельца.

Обращаясь на вторичном рынке, акция приобретает некую виртуальную стоимость, отличающуюся от номинальной стоимости, которая зависит от многих факторов, в том числе репутационных, касающихся как самого акционерного общества, так и его руководителей. При этом акция ограничивает пределы имущественной ответственности ее собственника величиной номинальной стоимости в случае неблагоприятного результата деятельности общества.

Особенностью акций является то, что ни в ГК РФ, ни в ФЗ "Об акционерных обществах", ни в ФЗ "О рынке ценных бумаг" нет никаких более или менее четких указаний на необходимые для акций реквизиты.

В свою очередь особенностью акционерного общества является то, что его уставный капитал оформляется акциями как особой разновидностью ценных бумаг и при выходе акционера из состава его участников путем отчуждения акций акционер может требовать компенсации только от своего контрагента, а не от общества. Таким образом, уменьшения имущества акционерного общества при выходе из него акционеров не происходит. Количество акций, отражающих уставный капитал акционерного общества, при переходе их от одного лица к другому остается неизменным.

Выпуск и обращение акций регулируются целым рядом правовых актов. В частности, помимо соответствующих норм ГК к ним применимы положения Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

Таким образом, в настоящее время порядок выпуска и обращения акций регулируется целым рядом нормативных актов, среди которых важнейшим является Закон об акционерных обществах. Однако большое внимание уделяется акциям и в Законе о рынке ценных бумаг, в котором и дается определение самой акции. Так, в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг она определяется как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

Можно считать, что существенным признаком акции является участие акционеров в управлении акционерным обществом в качестве фактического совладельца его имущества с целью получения наивысшего дивиденда. Поэтому акция занимает особое место среди ценных бумаг,

Собственник акций через уставный капитал общества, который составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, является собственником доли имущества акционерного общества.

Таким образом, можно даже сделать вывод, что собственность акционерного общества - это особая форма собственности, в которой имеется переменный состав его участников, имеющих вещно-правовые требования к обществу (например, при его ликвидации). Собственность акционерного общества - не общая собственность его акционеров, но в то же время - это не обычная собственность юридического лица.

Говоря об акциях, нельзя не упомянуть об изменениях, которые произошли в правовом статусе самих акционерных обществ. В частности, новым критерием классификации обществ в ГК РФ является критерий их публичности. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Соответственно, общество, которое не отвечает вышеуказанным признакам, признаются непубличными.

Публичное акционерное общество может, прекратив обращение акций на рынке, стать непубличным и наоборот. Следовательно, принятие большинством акционеров на общем собрании решения об изменении наименования акционерного общества, а именно включение указания на его публичный характер, а также решения о внесении соответствующих изменений в устав позволяет изменить статус данного акционерного общества,

Сведения о публичном статусе акционерного общества должны быть известны всем третьим лицам непосредственно из наименования данного юридического лица. Таким образом, публичное акционерное общество обязано представить для включения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на его публичный статус. Также этот статус должен быть отражен в уставе, утвержденном решением собрания акционеров.

Права акционеров.

Общемировой тенденцией развития акционерного права на современном этапе является повышение внимания к правам и законным интересам акционеров, детализация их правового регулирования и усиление гарантий их осуществления и защиты. Прежде всего, следует указать на то, что в публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества.

По общему правилу никому не предоставляется право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества. Однако из этого правила есть исключение. В случаях и в порядке, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.

Акции, принадлежащие акционеру (участнику акционерного общества), удостоверяют обязательственные права акционера по отношению к обществу. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. В частности, акционеры - владельцы обыкновенных акций общества вправе в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса, получать дивиденды, а в случае ликвидации общества - получит часть его имущества. При этом понятие дивидендов дано в ст. 43 Налогового кодекса РФ, согласно которой дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Теоретически у любого акционера есть право выдвижения себя либо своего представителя в исполнительные органы общества. Однако уставом общества может быть предусмотрен ценз для выдвижения кандидатур в исполнительные органы общества и для занятия в них должностей.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об акционерных обществах. В частности, владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества. Кроме того, решение о внесении в устав публичного общества изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным, принимается одновременно с решением об обращении общества в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, и решением об обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Такие решения принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания акционеров. Решения по указанному вопросу повестки дня, принимаются общим собранием акционеров большинством в 95 процентов голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Наконец, согласно ст. 92.1 Закона об акционерных обществах акционерное общество по решению общего собрания акционеров вправе в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах обратиться в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

Решение по этому вопросу, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, а в публичном обществе - большинством в 95 процентов голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Решения по таким вопросам принимаются также с участием владельцев привилегированных акций.

Пока акция не оплачена полностью, акционер-владелец такой акции претерпевает ряд негативных моментов:

ему не предоставляется право голоса на общем собрании (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах);

не выплачиваются дивиденды.

В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного Законом об акционерном обществе (полная оплата должна производиться в течение года с момента государственной регистрации общества), право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании акционерного общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

Если в предусмотренные статьей 34 Закона об акционерных обществах вышеуказанные сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Непосредственно с правом на участие в собрании связано право на получение любой информации по вопросам деятельности общества, которая может оказать сколь-нибудь значимое влияние на решение акционеров, поэтому на обществе лежит обязанность заблаговременного уведомления и о вопросах, выносимых на повестку дня.

От права на участие в управлении неотделимо также право на передачу права голоса на собрании доверенному лицу для представления интересов акционера.

Собрания обычно проводятся очно, хотя это сопряжено с неудобствами акционеров и общества, и с достаточно значительными расходами тех и других, особенно при проведении собраний крупных АО, чей капитал распылен между большим количеством акционеров, живущих в самых различных регионах страны. Значительная сложность проведения собраний акционеров связана и с тем, что крупным акционерным обществам сложно бывает созвать кворум собрания.

Уставный капитал акционерного общества.

Для того, чтобы выступать в хозяйственном обороте юридическое лицо должно быть наделено определенным имуществом. Совокупная стоимость этого имущества, зафиксированная в его уставе, является уставным капиталом. Поскольку юридическое лицо обязано поддерживать эту стоимость на зафиксированном в уставе уровне, его еще иногда называют твердым капиталом. Как следует из п. 1 ст. 99 ГК, уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества.

Минимальный уставный капитал публичного акционерного общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей (ст. 26 Закона об акционерных обществах)

Согласно п. 5 ст. 99 ГК законом или уставом общества, не являющегося публичным, могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Уставный капитал выполняет различные функции. Так, само создание юридического лица требует наличие определенного имущества, минимальный размер которого может быть определен в законе. Он также выполняет материально обеспечительную функцию, поскольку юридическое лицо не может функционировать, не имея соответствующей материальной базы. Наконец, он служит определенной гарантией по обязательствам с контрагентами.

Как уже было отмечено выше, в определении акционерного общества, данного в п. 1 ст. 96 ГК, уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций, что нельзя назвать полностью соответствующим действительности, поскольку уставный капитал, будучи величиной условной, складывается не из акций, а из их номинальной стоимости*(25).

Способ формирования уставного капитала акционерных обществ выгодно отличается от способов, предусмотренных законодательством для формирования уставного капитала иных организационно-правовых форм юридических лиц, возможностью эффективной мобилизации финансовых ресурсов посредством выпуска акций. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами при его учреждении. Он может быть впоследствии как увеличен, так и уменьшен. При этом акционеры, не полностью оплатившие акции при учреждении акционерного общества, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Это значит, что к каждому из акционеров - учредителей может быть предъявлено требование в полном объеме.

Согласно п. 1 ст. 100 ГК акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. При этом увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты.

В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. Так, согласно ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Что касается уменьшения уставного капитала акционерного общества, то акционерное общество в соответствии с Законом об акционерных обществах вправе уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Причем уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом Законом об акционерных обществах. Так, согласно п. 2 ст. 29 Закона об акционерных обществах решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров.

Права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала общества или снижения стоимости его чистых активов определяются Законом об акционерных обществах. Об этом в частности говорится в ст. 30 указанного закона, согласно которой в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала оно обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (речь идет о журнале "Вестник государственной регистрации"), уведомление об уменьшении его уставного капитала.

Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если только такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Ранее выпущенные акционерным обществом акции могут впоследствии приобретаться самим акционерным обществом. Согласно п. 1 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций - решением об их размещении.

Таким образом, предусматривается два варианта возможного развития событий при приобретении акций их эмитентом: 1) погашение акций, что фактически соответствует их окончательному выводу из гражданского оборота и аналогично уничтожению имущества (поскольку в соответствии со ст. 128 ГК РФ ценные бумаги, а именно таковыми и являются акции, признаются разновидностью вещей); 2) реализация акций, практически означающая их возмездное отчуждение в пользу иных лиц и возвращение ценной бумаги в гражданский оборот.

Выпуск и обращение акций контролируется специальным государственным органом, который ранее имел название Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР), однако в соответствии с Федеральным законом от 23 июля 2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" полномочия ФСФР России переданы и осуществляются с 03 марта 2014 года Банком России.

При выходе из состава акционеров происходит продажа акции на вторичном рынке с получением инвестором соответственно дохода либо убытка от продажи акций, но у общества не возникает обязательств по выплате денежных средств акционеру, как в случае выхода участника из состава общества с ограниченной ответственностью с формированием обязательств общества по выплате средств пропорционально имевшейся у участника доли.

По мнению Е.А. Крашенинникова, содержание акции составляет право членства в корпорации, из которого проистекают многочисленные корпоративные права: право голоса, активное и пассивное избирательное право на занятие должностей в обществе, право вносить предложения и т.д.*(26) С таким мнением можно согласиться.

Виды акций.

Акции делятся на именные и предъявительские. Достоинством именных акций является возможность постоянного контроля над процессом движения акционерного капитала и концентрации бумаг в руках отдельных акционеров. Однако именные акции обладают невысокой ликвидностью на вторичном рынке ценных бумаг, поскольку их перерегистрация на имя нового владельца в значительной мере усложняет процесс их обращения.

Акции на предъявителя допускают свободную куплю продажу на вторичном рынке без необходимости регистрации где-либо нового владельца. В силу этого они свободно обращаются на фондовом рынке. Поскольку в Российской Федерации акции выпускаются только в бездокументарной форме, то возможен выпуск только именных акций.

В соответствии со ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг, допускается возможность выпуска акций на предъявителя. В указанной статье сказано, что эмиссионные ценные бумаги (к числу которых относятся и акции) могут быть именными или на предъявителя, однако, как уже было сказано, предъявительские акции в РФ не выпускаются.

Именные эмиссионные ценные бумаги, в том числе и акции, могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

Акции могут классифицироваться и по другим основаниям. В зависимости от объема предоставляемых владельцам акций прав различают следующие категории акций: обыкновенные и привилегированные. Акционерное общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. При этом все акции общества являются бездокументарными.

Таким образом, акции могут выпускаться двух категорий - обыкновенные и привилегированные. В свою очередь привилегированные акции могут иметь различные типы, но их совокупная номинальная стоимость не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. Так, согласно п. 1 ст. 102 ГК доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.

Согласно п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. При этом конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается. Каждая обыкновенная акция предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав (п. 1 ст. 31 Закона РФ "Об акционерных обществах"). Однако нельзя не отметить, что, объединяясь в пакеты, акции предоставляют равные, но не одинаковые права.

Что касается привилегированных акций, то акционеры - владельцы привилегированных акций общества по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Однако в виде исключения владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества.

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав также должны быть одинаковыми.

Особо законодатель выделяет так называемые дробные акции. Как следует из п. 3 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг, они образуются при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером непубличного общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций, когда приобретение акционером целого числа акций невозможно.

Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. В случаях, когда одна акция принадлежит нескольким лицам, последние могут осуществлять свои функции через общего представителя.

Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае, если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

В письме ФКЦБ РФ от 26 ноября 2001 N ИК-09/7948. "Об образовании части акций (дробных акций)" было отмечено, что дробная акция обращается как целая акция. В случае, если лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. Учет прав на дробные акции в системе ведения реестра на лицевых счетах регистратором или эмитентом, осуществляющим ведение реестра самостоятельно, и на счетах депо депозитарием осуществляется без округления, т.е. в простых дробях.

Акции также делятся на размещенные и объявленные.

Размещенные акции - это акции уже приобретенные акционерам. Объявленные акции - акции, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям и количество, номинальная стоимость, порядок и условия размещения которых могут определяться в уставе акционерного общества (ч. 2 п. 1 ст. 27 Закона об акционерных обществах). При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Конкретная процедура размещения акций установлена статьей 34 Закона об акционерных обществах.

Согласно указанной статье акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае неполной оплаты акций в течение вышеуказанного годичного срока, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

При этом акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные настоящей статьей сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

Особое место среди акций занимает так называемая "золотая акция", выпуск которой первоначально был предусмотрен Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" в целях защиты национально-государственных интересов. Таким образом, выпуск золотых акций был предусмотрен законодательством о приватизации в целях защиты национально-государственных интересов России. Такая акция имеет ряд особенностей. Удостоверяя права, характерные для обыкновенной акции, она на срок до трех лет с момента выпуска предоставляет право вето на общем собрании акционеров при голосовании по наиболее важным вопросам, перечень которых определен нормативно. Ее собственником может быть только государство, передача в траст или залог не допускается. При отчуждении "золотая акция" автоматически конвертируется в обыкновенную.

В свое время закон "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской федерации" от 21 июля 1997 г.*(27) в п. 3 ст. 31 установил, что все "золотые акции" созданные в процессе приватизации открытых АО являются специальным правом Российской Федерации, субъектов или муниципальных образований на участие в управлении указанными обществами. Согласно ст. 5 этого закона решение об использовании специального права ("золотая акция") могло быть принято только при приватизации государственного или муниципального имущества Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ. Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении теми же органами.

В настоящее время о золотой акции сказано в Законе о приватизации государственного и муниципального имущества. Речь в частности, идет о статье 38, которая называется "Особенности правового положения акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции")".

В пункте 1 указанной статьи сказано, что в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении акционерными обществами (далее - специальное право ("золотая акция")). Решение об использовании специального права ("золотой акции") может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.

Российская Федерация и субъекты Российской Федерации не могут одновременно использовать в отношении одного и того же акционерного общества специальное право ("золотую акцию"). Субъекты Российской Федерации также не могут использовать специальное право ("золотую акцию") в отношении акционерного общества, созданного путем преобразования федерального государственного унитарного предприятия, в период, когда акции этого общества находятся в федеральной собственности.

По возможности трансформации в другие виды ценных бумаг различают конвертируемые и не конвертируемые акции. Конвертируемые акции при определенных условиях в заранее установленной пропорции можно обменять на акции другой разновидности. Наиболее распространенная их разновидность - привилегированные акции, конвертируемые в обыкновенные. Возможность и механизм конвертации должны быть заранее установлены в решении о выпуске конвертируемых акций.

В зависимости от особенностей обращения выделяют акции, котирующиеся на бирже (или зарегистрированные) и некотирующиеся (незарегистрированные). Порядок допуска акций к торговле на бирже (листинга) определяется правилами, утвержденными соответствующим организатором торговли на рынке ценных бумаг.

В зависимости от оснований и порядка выпуска акции делятся на акции обществ, образованных "естественным путем", и акции обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. Правовой статус акций обществ, созданных "естественным путем", определяется Законом РФ "Об акционерных обществах", а акций преобразованных предприятий - не только этим законом, но и правовыми актами о приватизации.

Первые акции эмитируются по решению учредителей акционерного общества, а вторые - в результате акционирования государственной и муниципальной собственности.

Согласно п. 3 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг при учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией выпуска акций. Особенности процедуры эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, являющихся кредитными организациями, определяются Банком России в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

С точки зрения выплаты дивидендов различают акции экс-дивидендные и камдивидендные. Первыми называются акции, купленные в экс-дивидендный срок, т.е. тогда, когда покупатель акций не приобретает права на получение уже объявленных дивидендов. Такая ситуация возникает, если покупателя вносят в реестр акционеров после даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, но до их выплаты. Если же покупатель попадает в список лиц, имеющих право на получение объявленных дивидендов, то приобретенные им акции называют камдивидендными.

Вексель как ценная бумага

Вексель является одной из самых старых ценных бумаг. Зародился он в северной Италии, состоявшей из отдельных княжеств и находившейся в средние века под властью Австрии. В буквальном переводе с немецкого, который в то время использовался в Северной Италии вексель означает обмен (Wechseln - по-немецки означает "менять").

Своими истоками вексель близко связан с обменными денежными операциями, которые в средние века получили широкое развитие в Италии. Нигде не было такого значительного количества мелких государств на небольшом пространстве, как в Италии. Каждое из них имело свою валюту, которая за чертой государства должна была обмениваться. Размен монет, который производили менялы, постепенно все чаще совмещался с переводом денег в другое место. Клиент передавал меняле сумму в одной валюте, а получал ее через некоторое время в другом месте другой валютой. Поэтому заранее запастись нужной валютой купцу, отправлявшемуся на ярмарку, часто бывало затруднительно. Кроме того, существовал риск быть ограбленным в пути.

В связи с отсутствием общей валюты, коммерсанты, которые везли товары в одно княжество, привозили вместо денег письмо-обещание выплатить определенную сумму в валюте того княжества, откуда они приехали. Такие письма обещания и послужили прообразом современных векселей.

Таким образом, появление векселя было вызвано заботой об удобстве и безопасности перемещения денег. Срок платежа обусловливался исключительно необходимостью определенного времени для перемещения и зависел только от расстояния. Продолжительным в любом случае, быть он не мог.

Появившись в результате сочетания операций размена и перевода денег, вексель постепенно совершенствовал свою форму. Благодаря подобным операциям вексель стал не только инструментом перевода денег, но и орудием кредита, надежным средством платежа и получения долга. Существовали и специальные ярмарки для операций только с векселями.

В векселе того времени было только два лица: векселедатель и приобретатель векселя. К ним присоединяется позднее плательщик, который выступает представителем векселедателя, если последний не был сам намерен платить.

Обращение векселей в России началось значительно позже, с конца XVII в. В царских указах от 31 августа 1697 г. и от 29 августа 1698 г. говорилось о приеме переводных писем (векселей) при платеже таможенных пошлин. Применение векселей расширилось после принятия 16 мая 1729 г. Вексельного Указа, в котором говорилось, что хотя векселя и имеют обращение в России, "однако не в таком действии и почтении, как в прочих европейских владениях". Вексельное законодательство неоднократно обновлялось, и в 1902 году указом императора Николая II был принят последний в дореволюционной России "Вексельный Указ".

Вексель в настоящее время может использоваться и как средство платежа, хотя это и противоречит его правовой природе ценной бумаги. Вексель как средство платежа не уступает самим деньгам, так как его можно разменять, передать, отразить в учете сам факт его движения. Кроме того, по сравнению с деньгами он обладает даже большим преимуществом, поскольку его трудно подделать, так как на всем пути передаточных надписей не представляет особого труда найти всех обязанных по векселю участников сделки. Конечно, такое возможно только в условиях высокого технического и организационного обеспечения вексельного обращения. В противном случае не избежать появления на рынке ценных бумаг фальшивых, "дружеских" векселей, то есть таких, задолженность по которым погашается за счет средств, полученных в результате учета новых векселей.

Таким образом, на практике вексель применялся гораздо шире, чем простая долговая бумага. В частности, он нередко применялся как своего рода форма расчетов, а также в банковских операциях. Например, банк заключает с клиентом кредитный договор о предоставлении клиенту кредита, в котором делает оговорку о возможности его использования путем выдачи в пользу клиента простого векселя на сумму кредита. Разумеется, срок платежа по векселю должен быть строго определен или, по крайней мере, ограничен периодом времени, который менее длителен, чем срок возврата кредита по договору. Клиент, получивший данный вексель, может дождаться срока платежа по нему и потребовать его от банка, либо, не дожидаясь наступления срока, продать вексель третьему лицу. В обоих случаях клиент получает за вексель деньги и пользуется ими. Банк по наступлении срока погашения кредита требует на основании кредитного договора сумму кредита и процентов по нему, чем покрывает затраты по оплате вексельной суммы и получает вознаграждение, являющееся его прибылью.

С целью ускорения оборачиваемости средств, помещенных в векселя, банки совершают операции учета векселей, выдают кредиты под обеспечение векселей, оказывают клиентам услуги по получению платежей и выплате долгов по векселям. Вексель, являясь средством оформления кредита, способствует ускорению оборота денежных средств, что приводит к уменьшению потребностей финансового рынка в кредитных ресурсах и в денежных средствах в целом.

Банковские операции с векселями осуществляются в следующих основных формах: учет векселя коммерческим банком (или переучет Центральным банком РФ), ссуды под залог векселя, комиссионные операции с векселями. Вексельное обращение не увеличивает общий объем платежных средств, поскольку, во-первых, одним векселем может погашаться целый ряд обязательств, во-вторых, происходит лишь замена одного их вида, например, платежных требований, на другой - вексель.

Следует указать на абстрактность вексельного обязательства: вопрос об основании векселя остается за пределами вексельного права, а значит - нормируется общими правилами гражданского права. Наиболее актуальной остается проблема правовой связи вексельного обязательства и обязательства, в обеспечение которого данный вексель выдан. Другими словами, следует определить: погашает ли вексельное обеспечение денежное обязательство, лежащее в основе отношений векселедателя и векселедержателя?

В теории гражданского права принято деление сделок на каузальные и абстрактные - по степени зависимости сделки от ее основания. Основанием сделки является та непосредственная хозяйственная цель, которую стороны имели в виду при совершении сделки. К примеру, в договоре купли-продажи вещи целью (основанием) сделки для покупателя является передача вещи, обещанная продавцом. Основанием (целью) обязательства продавца является получение цены, обещанной покупателем. В договоре займа основанием обязательства заемщика является возврат имущества того же рода и качества и в том количестве, в каком оно было передано заимодавцем.

Каузальная сделка содержит указание на тот хозяйственный результат, для достижения которого она совершается. Если же этот результат является недозволенным (противоправным) либо отсутствует, сделка недействительна. К примеру, одно лицо дает другому лицу расписку в получении денег с обязательством возврата, в то время как средства фактически не получены. Основание сделки отсутствует, следовательно, нет и самой сделки.

В абстрактной же сделке нет указания на непосредственный хозяйственный результат, на который она направлена, и ее действительность не зависит от основания.

Типичным примером абстрактной сделки является договор стипуляции в римском праве. Этот договор заключался в устной форме: вопрос будущего кредитора ("обещаешь дать ...?") и ответ со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству ("обещаю"). Если необходимые требования относительно порядка заключения стипуляции соблюдались, обязательство возникало независимо от того, какое материальное основание привело стороны к заключению договора, какую хозяйственную цель они преследовали и достигнута ли цель, имевшаяся в виду сторонами*(28).

Система, лишающая должника права доказывать, что основание, по которому он принял на себя обязательство, не осуществилось, работала недолго и под влиянием потребностей практики, учитывающей возможности злоупотреблений со стороны кредитора, в дальнейшем была смягчена. Должнику было предоставлено право доказывать отсутствие факта платежа валюты долга или иное отсутствие основания. Практическое значение при заключении абстрактной сделки имело распределение обязанностей доказывания: кредитор не должен был доказывать наличие и правомерный характер основания, но должник мог доказывать отсутствие основания. Пока отсутствие основания не было доказано, кредитор мог осуществить свои права.

На вексель нередко указывают как на пример абстрактного обязательства, поскольку в соответствии с установленными правилами не допускается включение в вексель ссылки на основание его выдачи.

Необходимо отметить, что современные правовые системы не знают полностью абстрактных обязательств. Законодательство лишь ограничивает, но не устраняет возможные возражения, которые должник может выдвигать против требований кредитора в отношениях по абстрактным сделкам. Так решается вопрос и в вексельном праве*(29).

В основе отношений между векселедателем и векселеприобретателем всегда лежит определенная хозяйственная сделка - купли-продажи, поставки и т.п. Исполнение вексельного обязательства в отношениях между ними не может быть оторвано от того хозяйственного эффекта, на который была направлена основная сделка. К примеру, при использовании векселя для оформления сделок по поставке продукции в кредит с взиманием с покупателей процентов выдача покупателем поставщику векселя является способом расчета, но не означает, что платеж совершен и отношения по расчетам закончены. Расчеты по договору могут считаться оконченными только после оплаты покупателем полученных поставщиком векселей.

Выдача векселя не прекращает, если только иное прямо не установлено соглашением сторон, обязательства покупателя оплатить товар. Новации этого обязательства не происходит. Поэтому, если вексельное обязательство по каким-либо причинам, связанным, к примеру, с дефектом формы векселя, окажется недействительным, выданная ценная бумага теряет свою силу как вексель. Однако гражданско-правовое обязательство, вытекающее из договора между сторонами, сохраняется. Вексель будет рассматриваться как обыкновенная расписка должника, выданная в подтверждение долга. Последнее утверждение согласуется с судебной практикой. Следовательно, при выдаче векселя сохраняет силу именно та хозяйственная сделка, которая лежала в основе при выдаче ценной бумаги.

В рассматриваемых нами отношениях между обязанным лицом и первым приобретателем векселя лишение должника права представлять возражения против требования платежа по векселю, основанные на базовой сделке, приводит к абсурдному результату. Если вексель являлся бестоварным (или безденежным), после удовлетворения требований первого приобретателя к обязанному лицу, лишенному права доказывать отсутствие реального долга, в последующем должно быть удовлетворено требование обязанного лица, основанное на хозяйственной (базовой) сделке, о возврате кредитором неосновательно полученного. Такое перемещение имущества не имеет никакого смысла и ничем не оправдано.

Следовательно, необходимо признать право должника по векселю возражать против требований первого векселедержателя с помощью ссылок на обстоятельства, лежащие в основе вексельного обязательства. Возражения должника (например, представление им доказательств безденежности векселя) могут парализовать действие векселя, поскольку обязательство по векселю имеет характер дополнительного к основной сделке и подчинено ее действию.

Абстрактный характер векселя должен проявляться лишь в переложении бремени доказывания. В отличие от обычной ситуации, когда кредитор обязан доказать наличие основания обязательства, кредитор по векселю таких доказательств представлять не должен. Обязанность доказывать отсутствие либо недозволенный характер основания сделки, лежащей в основе вексельного обязательства, возлагается на должника. Эти выводы содержатся в письме Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 года N 18, согласно которому: "векселедатель по простому векселю вправе выдвигать против требования первого векселедержателя об оплате векселя возражения, вытекающие из известных им отношений", и "... если должник доказал отсутствие основания вексельного обязательства и известность этого факта кредитору по связывающей их гражданско-правовой сделке, оснований для взыскания средств по векселю не имеется".

Если векселедержатель обращает требование по векселю к лицу, от которого он получил вексель по индоссаменту и с которым он связан определенной хозяйственной сделкой, во исполнение которой выдан вексель, в силу изложенных выше соображений следует признать право должника выдвигать возражения*(30).

Выпуск и обращение векселей в Российской Федерации как ценных бумаг в настоящее время регулируется целым рядом правовых актов. Вексельное право является комплексным (межотраслевым) институтом права, так как в него входят нормы, относящиеся к нескольким отраслям права. Так, нормы, дающие понятие векселя и регулирующие порядок его обращения, в т.ч. порядок совершения банковских операций с векселями, относятся к гражданскому праву. В то же время нормы, касающиеся налогообложения операций с векселями, относятся к налоговому праву. Коллизионные нормы вексельного права относятся к международному частному праву.

Правовой основой использования векселя в России в настоящее время, помимо соответствующих положений ГК, является также Единообразный вексельный закон, принятый Женевской вексельной конвенцией в 1930 году. Россия является участницей Женевских конвенций от 7 июня 1930 г. (как правопреемница СССР, для которого следующие Конвенции вступили в силу 25 ноября 1936 г.: "О Единообразном Законе о переводном и простом векселе" (ЕВЗ) с Приложениями 1 и 2, "О разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях" и "О гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей". На основе указанных международных соглашений вексельное законодательство России в настоящее время составляют: Федеральный закон от 11 марта 1997 года N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" и Положение о переводном и простом векселе, утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе", применение которого на территории Российской Федерации установлено упомянутым Федеральным законом "О переводном и простом векселе".

Следует также учитывать обширную судебную практику, а также постановления высших судебных органов, и в частности:

Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 г. N 18

Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 3/1 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "О переводном и простом векселе"

Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей"

Закон о переводном и простом векселе дает общее правовое регулирование векселей как ценных бумаг. Прежде всего, он указал лиц, которые могут выпускать векселя. Согласно ст. 2 Закона о переводном и простом векселе по переводному и простому векселю вправе обязываться только граждане Российской Федерации и юридические лица Российской Федерации. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Однако, до настоящего времени такого закона не было принято.

Что касается переводных и простых векселей, выпущенных Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, городскими, сельскими поселениями и другими муниципальными образованиями до вступления в силу указанного закона, то сохраняются ранее установленные обязательства его погашения.

Кроме того, закон закрепил, что переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). Таким образом, закон запрещает выдачу векселей в электронной форме.

Наконец, проценты и пеня, в случае просрочки оплаты векселя выплачиваются в размере учетной ставки, установленной Центральным банком Российской Федерации по правилам, установленным статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (то есть в настоящее время в размере учетной ставки).

Вексель - это документ, удостоверяющий отношения займа, поэтому его определение дано в главе 42 ГК, регулирующей отношения займа. В соответствии со статьей 815 Гражданского кодекса РФ, вексель - это документ, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) либо иного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы. (Следует отметить, что предметом платежа по векселю может быть только одна денежная сумма (ст. 75 Положения о векселях), в связи с чем указание в ГК о том, что вексель может содержать в себе несколько денежных сумм, следует признать некорректным).

При этом вексель - это индивидуально-определенная вещь, то есть вещь, обладающая отличительными признаками: бумажный носитель, на котором есть номер и серия (если вексель выписан на типографском бланке), наименование плательщика, срок платежа, дата составления, место составления, вексельная сумма, срок платежа и другие.

Названные нормативные акты и в первую очередь Положение о переводном и простом векселе составляют специальное законодательство в сфере вексельного обращения.

В то же время отношения, связанные с обращением векселей, являются составной частью имущественных отношений, образующих предмет гражданского права. Так, ч. 2 ст. 815 ГК РФ предусматривает, что с момента выдачи векселя правила ГК РФ могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат Закону о переводном и простом векселе и соответственно Положению о переводном и простом векселе.

Указанное Положение отдельно регулирует переводной и отдельно простой вексель. Причем основное внимание уделяется переводному векселю. В частности, в нем рассматриваются такие вопросы как составление и форма векселя, понятие индоссамента, аваля, протеста векселя и др. Рассмотрим наиболее важные из них.

Составление и форма векселя.

Одним из основополагающих принципов вексельного права является строгое соответствие векселя требованиям, предъявляемым к его форме, то есть к тем средствам, приемам и методам, посредством которых возникает, изменяется и прекращается существование вексельного обязательства. Положение о переводном и простом векселе прямо указывает на форму векселя (п.п. 1 и 75). Те элементы, указания, части вексельного содержания, которые составляют вексельное обязательство, называются вексельными реквизитами. Отсутствие одного из них лишает этот документ вексельной силы.

Таким образом, вексель является строго формальным документом, поэтому выдача векселя возможна лишь в письменной форме с соблюдением всех необходимых реквизитов,

Все реквизиты векселя должны быть связаны в едином тексте, заключающемся подписью векселедателя. Вексель должен быть составлен с использованием только одного языка. Вексель должен содержать вексельную метку, то есть наименование документа "вексель", включенное в сам текст. Использование иных равнозначных слов и выражений не допускаются. Наименование документа "вексель", содержащееся в заголовке (перед текстом) документа юридического значения не имеет.

Можно говорить об обязательных (необходимых) и дополнительных реквизитах векселя. При отсутствии любого из необходимых реквизитов документ находится вне поля действия вексельного законодательства. Помимо необходимых, вексельное законодательство предусматривает и дополнительные реквизиты, имеющие вексельное значение.

К числу обязательных реквизитов векселя относятся:

1. Вексель должен содержать наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен. Это универсальное правило о так называемой вексельной метке. Чтобы отличить вексель от родственных ему документов, необходимо, прежде всего, его обозначить словом "вексель" на языке на котором этот вексель составлен.

2. Вексель должен содержать простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму. Выдача векселя - это абстрактная сделка, поэтому ее основание юридического значения не имеет.

Статья 41 Положения о переводном и простом векселе разрешает выписывать векселя в иностранной валюте. Если хождение этой иностранной валюты запрещено в месте платежа, то сумма векселя может быть уплачена в местной валюте. Для перерасчета иностранной валюты в российскую используется курс на день наступления срока платежа. Если должник прострочил платеж, то векселедержатель может по своему усмотрению потребовать, чтобы сумма векселя была выплачена в местной валюте по курсу либо на день наступления срока платежа, либо на день платежа.

В соответствии с ч. 3 ст. 41 Положения о переводном и простом векселе указанные правила не применяются в случае, когда векселедатель обусловил, что платеж должен быть совершен в определенной в векселе валюте (оговорка эффективного платежа в иностранной валюте). Векселя могут выписываться с указанной оговоркой только при условии соблюдения требований валютного законодательства.

Статья 6 Положения о переводном и простом векселе указывает, что в случае разногласия в написании суммы векселя прописью и цифрами, вексель имеет силу на сумму, обозначенную прописью. При написании суммы векселя несколько раз прописью, либо только цифрами, и наличии в написании разногласия, вексель имеет силу на меньшую сумму.

3. Наименование того, кто должен платить (плательщика) для переводного векселя. Плательщик обозначается указанием полного собственного наименования и места нахождения в соответствии с его учредительными документами. При указании плательщиков - юридических лиц возможно использование общепринятых сокращений "АО", "ООО" и т.д. При указании плательщика - физического лица указываются также паспортные данные и фактическое место нахождения данного лица.

4. Указание срока платежа.

В соответствии со ст.ст. 33, 77 Положения о переводном и простом векселе срок платежа по векселю может устанавливаться следующим образом.

1. По предъявлении. В этом случае день предъявления векселя к платежу является днем платежа. Вексель со сроком платежа по предъявлении должен быть предъявлен к платежу в течение одного года со дня его составления. Однако указанный срок может быть сокращен или продлен векселедателем либо сокращен индоссантами (т.е. векселедержателями, передающими свои права по векселю). Кроме того, векселедатель при выдаче векселя со сроком платежа по предъявлении, может установить, что вексель может быть предъявлен к платежу не ранее определенного срока. В таком случае срок для предъявления начинает течь именно с этой даты.

2. Во столько-то времени от предъявления. Переводной вексель с таким сроком платежа должен быть предъявлен к акцепту в течение одного года со дня его составления, если в самом векселе не оговорено иное, простой вексель с таким сроком платежа также в течение одного года со дня его составления должен быть предъявлен для проставления датированной отметки. Срок платежа по таким векселям исчисляется с даты акцепта по переводному векселю либо с момента проставления датированной отметки по простому векселю.

3. Во столько-то времени от составления. В отношении таких векселей необходимо бывает исчислить срок платежа. Порядок исчисления срока платежа зависит от того, каким образом определен в векселе период времени от даты составления векселя (днями или месяцами). Если период времени определен днями, то срок платежа наступает в последний день из указанного числа дней, если месяцами, то в соответствующий день того месяца, в котором платеж должен быть произведен, а при отсутствии в данном месяце соответствующего дня - в последний день этого месяца. При этом день составления векселя в срок не включается.

5) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

При отсутствии особого указания вексель считается составленным в месте, обозначенном рядом с наименованием векселедателя). Наименование места составления должно находиться на лицевой стороне векселя, обычно в верхней половине векселя, под текстом Векселедатель может указать в векселе специальное место платежа.

6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

При указании наименования возможна оговорка "не приказу". Неполное наименование может потребовать предъявления доказательств тождества векселедержателя с поименованным в нем лицом. Даже полное несоответствие наименования первого приобретателя его настоящему наименованию влечет недействительность векселя лишь в отношении его самого, но не для последующих приобретателей, раз вексель дошел до них по ряду передаточных надписей, ибо всякий добросовестный векселедержатель считается законным предъявителем векселя.

7) указание даты и места составления векселя;

Обозначение даты составления векселя делается согласно общепринятому календарному исчислению (число, месяц, год). Оно необходимо для верного исчисления срока уплаты, а также для определения векселеспособности сторон на эту дату и, следовательно, действительности векселя. Наконец, это важно для определения сроков давности по вексельным искам. Обычно при указании даты составления в векселе число обозначается цифрами, месяц указывается прописью, а год пишется полностью цифрами (например, "13 апреля 2015 года").

Следует учитывать, что место составления может не совпадать с действительным, лишь бы стороны были на это согласны. Следует помнить, что при отсутствии особого указания места платежа в простом векселе им становится место составления.

Сокращения в указании места составления векселя не допускаются. Рекомендуется придерживаться названий населенных: пунктов в соответствии с действующим административно-территориальным делением Недопустимо ограничиваться названием области или республики, района и т д.

8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя)

Векселедатель должен собственноручно подписать вексель. Тот, кто выдает вексель (векселедатель) также может выдать доверенность на право совершения подписи на векселе от имени векселедателя доверенному лицу. Подпись юридического лица должна содержать фамилию, имя, отчество, должность подписавшего, основания его полномочий. Подпись юридического лица скрепляется печатью, на которой должно быть точное название организации, являющейся векселедателем.

Помимо обязательных реквизитов существуют и дополнительные, которые не имеют обязательной силы. К их числу относятся отметка о предъявлении векселя к платежу, оговорка о предъявлении переводного векселя (тратты) в определенный срок к акцепту и др. При обороте векселей часто можно встретить указание номера векселя и постановку иных отметок в целях бухгалтерского учета. Эти отметки не оказывают влияния на правовые особенности векселя.

Индоссамент.

Вексель может быть неоднократно передан другим лицам посредством проставления специальной передаточной надписи, например, "платите приказу такого-то" - за собственноручной подписью векселедержателя на обороте векселя, которая получила название "индоссамент". Соответственно переходят и права, вытекающие из векселя.

По своей юридической природе индоссамент есть односторонний акт (сделка), порождающий абстрактное обязательство. При совершении индоссамента такое же значение, что и при выдаче, имеет добросовестность приобретения.

В соответствии со ст. 11 Положения о переводном и простом векселе всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента. Таким образом, индоссамент - это специальная передаточная надпись, проставляемая векселедержателем на векселе (или на добавочном листе - аллонже), посредством которой все права по векселю переходят к другому лицу. Передача векселя с помощью индоссаментов носит название индоссирования.

Индоссамент обычно выражается словами: "платите приказу такого-то" или "вместо меня уплатите такому-то". Далее могут следовать должности, подписи индоссанта (лица, расплачивающегося векселем), число, печать. Официально утвержденных форм индоссаментов в Положении о переводном и простом векселе не имеется, поэтому основным требованием при оформлении индоссамента является возможность определить, кем он составлен и, возможность доказать это в судебном порядке. Таких записей может быть достаточно много, т.е. вексель может покрыть несколько различных денежных обязательств.

Индоссамент - это и односторонняя сделка по передаче векселя и воплощенных в нем прав, и письменная форма этой сделки, удостоверяющая волю индоссанта совершить сделку, и приказ управомоченного по бумаге должнику по ней об исполнении в пользу индоссата. Лицо, передающее вексель по индоссаменту, называется индоссант, а получающее - индоссат.

Возможность передачи векселя с помощью индоссамента расширила границы его применения, превратив вексель из орудия перевода средств в орудие платежа и далее в товар, покупаемый с целью производства им платежей. Потребности хозяйственной практики привели к краткой и сжатой форме индоссамента.

Те же причины обусловили появление двух типов передаточных надписей: собственно передаточную надпись (именную и бланковую), по которой документ переходит в собственность, и препоручительную, заменяющую собой доверенность на совершение определенных действий) связанных с получением платежа.

Таким образом, индоссамент может быть бланковым - без указания лица, которому передается бумага; или ордерным - с указание лица, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение. Об этом говорится в п. 14 Положения о переводном и простом векселе. Держатель векселя с бланковой надписью в состоянии считаться легитимированным держателем только в том случае, когда прочие индоссаменты, если они имеются, находятся между собой в неразрывной связи.

Следует учитывать, что зачеркивание передаточной надписи нарушает их непрерывность. В этом случае законным векселедержателем становится тот, кто завершает непрерывный ряд, начиная от первого приобретателя.

Индоссамент может быть и частичным (п. 14 Положения о переводном и простом векселе), то есть когда индоссамент переносит не весь объем прав по ценной бумаге, а только в части, например на часть вексельной суммы, либо только на вексельную сумму или проценты. Таким образом, частичный индоссамент, находящийся внутри ряда из нескольких последовательных индоссаментов, разрывает этот ряд. Управомоченным лицом по такому векселю будет лицо, совершившее частичный индоссамент.

Первый индоссамент проставляется слева вверху. Причем его нотариального заверения не требуется. Оговорка о приказе необязательна, возможность передачи векселя подразумевается.

Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным, то есть любые условия считаются просто ненаписанными. Индоссант может запретить дальнейшую передачу - если в обязательстве или предложении платить вместо слова "приказу" поместить "не приказу".

Именная передаточная надпись содержит наименование нового приобретателя векселя, выполненное по тем же правилам, что и при составлении, и с теми же последствиями. Бланковая надпись наименования не содержит и состоит из одной лишь подписи индоссанта.

Бланковую надпись любой держатель может превратить в именную, вписав собственное наименование или наименование другого лица. Наоборот, именную надпись нельзя превратить в бланковую.

Совершение индоссамента приводит к двум правовым последствиям:

1. Права по векселю переходят от индоссанта к индоссату;

2. Индоссант принимает на себя ответственность перед индоссатом (а также последующими векселедержателями) за неоплату векселя плательщиком.

Существует мнение, согласно которому в момент совершения передаточной надписи в пользу самого векселедателя (основного должника) обязательство по векселю прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Впоследствии, когда векселедатель вновь передает этот вексель третьему лицу по индоссаменту, возникает новое вексельное обязательство, хотя и оформленное при помощи ранее составленного и уже бывшего в обороте документа. С таким мнением можно согласиться. Однако Президиум ВАС РФ в п. 8 Информационного письма от 21 января 2002 г. N 67, высказал совершенно другую точку зрения по этому вопросу, указав, в частности, на следующее:

"Передача прав по векселю одному из должников по нему (в том числе, и векселедателю простого векселя) не исключает возможности дальнейшего перехода прав по векселю к другим лицам. В соответствии со ст. 11 Положения индоссамент может быть совершен в пользу плательщика независимо от того, акцептовал ли он вексель или нет, либо в пользу векселедателя, либо в пользу всякого другого обязанного по векселю лица. Эти лица могут в свою очередь индоссировать вексель."

Данное положение свидетельствует о том, что при передаче прав по векселю обязанным по нему лицам, прекращения обязательств по нему помимо воли самого должника не происходит.

Иными словами, в момент, когда вексель передается по индоссаменту самому векселедателю, обязательство по векселю не прекращается (Президиум ВАС РФ исключил в данном случае возможность применения в этой ситуации ст. 413 ГК РФ).

Соответственно, и в дальнейшем, когда векселедатель передает этот вексель по индоссаменту третьему лицу, речь следует вести не о возникновении нового обязательства, а о передаче третьему лицу прав по уже существующему вексельному обязательству.

Передача прав по векселю с помощью индоссамента имеет следующие отличия от уступки права требования (цессии):

Цессия - двухсторонний договор, а индоссамент - односторонний формальный акт. По индоссаменту передается сам вексель и права, вытекающие из него, а при цессии - только права, вытекающие из обязательства.

Приобретение права при индоссаменте основывается на самом векселе, но не на правах индоссанта. Следовательно, приобретенное право имеет самостоятельный характер, а при цессии оно вытекает исключительно из прав цедента.

При возникновении спора по цессии приходится доказывать: передачу прав цессионарию в общегражданском порядке, при индоссаменте легитимация намного проще.

4. При цессии цедент отвечает лишь за существование права требования в данный момент, но не за то, что его удастся осуществить. Последнее - предмет отдельного соглашения. При индоссаменте действительность требования имеет меньшее значение, а вот за доброкачественность индоссант отвечает (если только он не поставил безоборотной оговорки).

5. Цеденты не являются ответственными солидарно как это имеет место при выдаче векселе.

6. Формально индоссамент проще, он не требует нотариального удостоверения и заключения дополнительного договора.

Векселедержатель может поручить получение платежа по векселю другому лицу. Пункт 18 Положения о переводном и простом векселе предусматривает, что "если индоссамент содержит оговорку... "на инкассо", "как доверенному" или иную оговорку, имеющую в виду простое поручение, то векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он может только в порядке перепоручения. В таком случае, обязанные лица могут заявлять против векселедержателя только такие возражения, которые могли бы быть противопоставлены индоссанту.

Держатель векселя, легитимированный препоручительным индоссаментом, вправе:

- получить платеж (исполнение) по векселю;

передать вексель плательщику, либо учинить расписку в получении исполнения;

в случае неисполнения платежа совершить, при необходимости, протест векселя;

передать протестованный вексель и акт о протесте собственному индоссанту.

Следует иметь в виду, что совершение действий, составляющих предмет поручения, являются правом представителя, но не его обязанностью.

Индоссант не обязан удостоверяться в подлинности подписей на векселе. Добросовестность приобретения подразумевается, пока не доказано иное.

На индоссаменте также лежит гарантийная функция. Индоссанты несут солидарную ответственность перед векселедержателем за платеж, их присутствие служит признаком надежности векселя.

Индоссант отвечает за акцепт и за платеж, однако он может оговорить снятие с себя этой ответственности. Это достигается с помощью безоборотной оговорки, помещаемой в передаточной надписи: "без оборота на меня". В индоссаменте допускаются и иные оговорки, например:

назначение посредников;

уменьшение срока для предъявления векселя;

исключение протеста ("оборот без издержек").

Бланковую надпись любой держатель может превратить в именную, вписав свое наименование или наименование другого лица. Наоборот, именную надпись нельзя превратить в бланковую.

Акцепт векселя.

Общее правило ст. 21 Положения о переводном и простом векселе гласит, что вексель предъявляется для акцепта до наступления срока платежа. Это самый поздний момент. Самый ранний момент, когда возможен акцепт, определяется с учетом двух обстоятельств: 1) акцепт не может быть датирован днем более ранним, чем день составления векселя; 2) акцепт имеет силу лишь на надлежащим образом оформленном векселе.

Векселя сроком во столько-то времени от предъявления должны быть предъявлены к акцепту в течение одного года со дня их составления.

Вексель предъявляется для акцепта плательщику в месте его жительства (ст. 21 Положения о переводном и простом векселе). При обозначении плательщика в процессе составления векселя должен указываться его адрес. По этому адресу и следует искать плательщика для предъявления векселя к акцепту. Предъявление векселя не в месте нахождения (жительства) плательщика имеет те же последствия, что и его предъявление вне установленных сроков.

После предъявления векселя для акцепта плательщик имеет право потребовать чтобы вексель был предъявлен ему вторично на следующий день после первого предъявления (ст. 24 Положения о переводном и простом векселе). Такое требование не рассматривается в качестве отказа от акцепта. Это время плательщик может использовать для того, чтобы определить состояние отношений векселедателем, основанных на других сделках, а также при необходимости заключения соответствующего договора (например, договора займа или кредита договора) с векселедателем.

Форма акцепта. Надпись об акцепте отмечается на самом переводном векселе (ст. 25 Положения о переводном и простом векселе). Надпись состоит из частей: собственно надписи о согласии оплатить вексель и подписи плательщика.

Подпись плательщика на лицевой стороне векселя имеет силу акцепта. Акцепт выражается словом "акцептован". Положение о переводном и простом векселе разрешает использовать любое другое равнозначащее слово (но не выражение). Надпись об акцепте скрепляется подписью плательщика. Если плательщик - физическое лицо, то достаточно его подписи. Если плательщик - юридическое лицо, то необходимо:

указать должностное положение подписывающих вексель лиц, их инициалы;

иметь подпись руководителя либо иного полномочного лица;

иметь подпись главного бухгалтера;

наличие оттиска печати.

Когда дата акцепта имеет существенное значение, акцепт обязательно датируется плательщиком. Это относится к векселям во столько-то времени от предъявления и к тем векселям, где предъявление к акцепту обусловлено каким-либо сроком. Отсутствие даты удостоверяется в этих случаях протестом (ч. 2 ст. 25 Положения о переводном и простом векселе).

Акцепт должен быть простым и ни чем не обусловленным (ст. 26 Положения о переводном и простом векселе). Не допускаются ссылки на основания принятия (акцепта) векселя. Не считается, например, акцептом надпись "акцептован в счет поставок по договору такому-то".

В ч. 1 ст. 26 Положения о переводном и простом векселе говорится о возможности частичного акцепта. Форма выражения частичного акцепта может быть различна: "принят на сумму 100 тыс. руб." (когда номинал векселя - 140 тыс. руб.), "уплачу без процентов" (когда на вексельную сумму в соответствии со ст. 5 Положения о переводном и простом векселе начисляются проценты), "акцептован на сумму 100 тыс. руб. и 50 процентов годовых" (когда в векселе обусловлена иная процентная ставка, например, 70 процентов годовых).

Таким образом, при частичном акцепте плательщик отказывается полностью принять вексель и выражает согласие уплатить в положенный срок лишь часть причитающейся векселедержателю суммы. Обстоятельства, послужившие причиной частичной акцептации векселя, лежат вне сферы регулирования вексельного права. Эти обстоятельства не должны излагаться в надписи плательщика, иначе векселедержатель будет вправе считать, что в акцепте отказано полностью, а не частично.

Частичный акцепт вместе с тем является и частичным неакцептом той суммы, которая осталась за пределами обязательства акцептанта. Согласно ст. 43 Положения о переводном и простом векселе частичный отказ в акцепте служит основанием для обращения векселедержателя с иском к обязанным по векселю лицам. Векселедатель, индоссанты, поставившие свои подписи до частичной акцептации, их авалисты несут ответственность за частичный неакцепт векселя, если только они не сложили с себя ответственность за неакцепт в соответствии со ст. 9 и 15 Положения о переводном и простом векселе.

Плательщик не несет ответственности за частичный неакцепт по правилам вексельного законодательства. Объем ответственности вексельных должников определяется по нормам ст. 48 и ст. 49 Положения о переводном и простом векселе, причем в качестве базовой суммы (на которую начисляются санкции или из которой удерживается учетный процент) выступает сумма векселя, не акцептованная плательщиком.

Частичный акцепт удостоверяется протестом. Векселедержатель, который получил частичный акцепт, может:

совершить протест в частичном неакцепте и осуществить досрочное взыскание неакцептованной суммы векселя с обязанных по векселю лиц;

совершить протест в частичном неакцепте и передать частично акцептованный вексель с актом о протесте другому векселедержателю; - не совершая протеста, индоссировать вексель.

Согласно ст. 69 Положения о переводном и простом векселе в случае изменения текста переводного векселя лица, поставившие свои подписи после этого изменения, отвечают в соответствии с содержанием измененного текста. Как отмечено выше, частично акцептованный вексель может быть индоссирован его владельцем. В этом случае индоссамент, совершенный после частичного акцепта, выполняет гарантийную функцию только в акцептованной части вексельной суммы.

Когда плательщик при принятии векселя изменяет своей надписью срок или место платежа, такой акцепт является ограниченным. Согласно ч. 2 ст. 26 Положения о переводном и простом векселе всякое изменение кроме изменения всей вексельной суммы, произведенное акцептом в содержании переводного векселя, равносильно отказу в акцепте, однако акцептант отвечает согласно содержанию своего акцепта. Таким образом, если в надписи об акцепте плательщик укажет иной срок платежа и (или) иное место платежа, векселедержатель вправе совершить протест неакцепте и требовать досрочного платежа от векселедателя, индоссантов и их авалистов.

Вместе с тем, как следует из ч. 2 ст. 26 Положения о переводном и простом векселе, плательщик будет все же отвечать перед векселедержателем согласно содержанию произведенной плательщиком надписи. Другими словами, векселедержатель может либо осуществлять право регресса к надписателям, либо использовать ограниченный акцепт плательщика и получить от него платеж по векселю.

Индоссанты, поставившие свои подписи после ограничительной акцептации векселя, отвечают в случае неплатежа со стороны акцептанта при условии удостоверения протестом неоплаты векселя в новый срок. Должники, поставившие свои подписи до ограниченного акцепта, несут ответственность, если неакцепт или неплатеж удостоверены протестами.

Причем ответственность за неплатеж для этих лиц возникает только тогда, когда протестом удостоверен факт неплатежа в срок, первоначально указанный в векселе*(31). Данные обстоятельства необходимо учитывать и при совершении протеста, когда изменено место платежа по векселю, так как местом совершения протеста может быть соответственно место жительства (место нахождения) плательщика, первоначальное или измененное место платежа. Поэтому необходимо четко представлять, кого привлекать к ответственности.

Не считается ограничением акцепта ситуация, предусмотренная ст. 27 Положения о переводном и простом векселе, когда акцептант указывает при акцепте "третье лицо, у которого платеж должен быть совершен". Такие действия являются правомерными и не могут служить основанием для протеста в неакцепте.

Вексель должен быть предъявлен к платежу надлежащим лицом. В качестве надлежащего лица может рассматриваться получатель векселя, поименованный в векселе (ремитент), или последний векселедержатель, права которого были основаны на непрерывном ряде индоссаментов.

Для векселей, содержащих оговорку "не приказу", помещенную в текст векселя векселедателем, держатель должен иметь соглашение об уступке требования по векселю. Кроме того, ряд индоссаментов не будет считаться прерванным даже тогда, когда кто-либо из индоссантов воспретил последующий индоссамент, а вексель был после этого передан по непрерывному ряду. Индоссант, воспретивший дальнейший индоссамент, исключает себя из числа ответственных по векселю перед теми лицами, которым вексель был индоссирован после запрета.

В соответствии со ст. 39 Положения о переводном и простом векселе плательщик может при оплате переводного векселя потребовать, чтобы он был ему вручен векселедержателем с распиской в получении платежа. Поэтому, как заметил В.А. Белов, "нахождение векселя в руках акцептанта (плательщика векселедателя простого векселя) создает трудно опровергаемую презумпцию оплаты"*(32).

Однако и плательщик на этой стадии может оказаться в неприятной ситуации. Например, если он совершил платеж, а ремитент не передал ему вексель. В этом случае, например, по векселю со сроком платежа по предъявлении векселедержатель может индоссировать вексель другому лицу.

Столкновение интересов векселедержателя и плательщика не находит своего отражения в Положении о переводном и простом векселе. На практике предъявление векселя оформляется различными способами. Например, составляется акт приема-передачи векселя.

Наиболее важным остается вопрос о том, когда считать обязательство плательщика по векселю исполненным. Этот вопрос также не решен в Положении о переводном и простом векселе. Согласно ст. 40 Положения о переводном и простом векселе тот, кто уплатит в срок, свободен от обязательства, если только с его стороны не было обмана или грубой неосторожности. С точки зрения вексельного права остается неясным, что означает слово "уплатить". При безналичных расчетах эту задачу решить достаточно сложно.

Вексельный должник может оплатить только часть своих обязательств, и предъявитель векселя обязан принять эту сумму. В этом случае плательщик может потребовать отметки о таком платеже на векселе и выдачи ему в этом расписки (ст. 39 Положения о переводном и простом векселе). Векселедержатель может совершить протест и предъявить иск к любому обязанному по векселю лицу в размере неоплаченной суммы.

Предъявление векселя до срока не обязывает должника оплачивать его, хотя он и может предусмотреть возможность такой оплаты. С другой стороны, векселедержатель не может быть принужден принять платеж до истечения срока векселя, но если он вовремя не явился за платежом, должник может разместить сумму платежа за его счет на депозит в компетентном органе (ст. 42 Положения о переводном и простом векселе).

На практике иногда возникает необходимость перенести срок платежа по векселю, Стороны могут изменить срок платежа, зачеркнув старую дату и надписав новую или проставив на лицевой стороне векселя оговорку "пролонгирован до ..." или аналогичную. В этом случае согласно ст. 69 Положения о переводном и простом векселе лица, поставившие свои подписи до внесения изменения, несут ответственность в соответствии с содержанием первоначального текста.

Чтобы внесенная поправка имела силу, такой вексель должен быть вновь акцептован и на нем должны быть вновь проставлены подписи всех обязанных лиц (индоссантов, авалистов и т.д.). Если кто-то из этих лиц не согласился на пролонгацию, то после истечения срока платежа и срока протеста в неплатеже он перестает нести ответственность по данному векселю. Пролонгация может быть осуществлена путем выставления нового векселя с более поздней датой платежа.

Аваль.

Как следует из ст. 30 Положения о переводном и простом векселе платеж по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством специального поручительства - аваля. Эти же правила применяются и к простому векселю. Авалирование представляет собой одностороннюю сделку третьего лица, состоящую в обеспечении платежа вексельной суммы полностью или частично за одного или нескольких обязанных по векселю лиц.

Таким образом, аваль может быть совершен в отношении платежа как по переводному, так и по простому векселю.

Особенности аваля, как способа обеспечения исполнения обязательства платежа вексельной суммы, состоит в том, что:

аваль имеет применение только в вексельном праве;

аваль должен быть выполнен по специальной форме;

- аваль может налагать на авалиста только солидарную ответственность, возможность оговорок о субсидиарной ответственности исключена;

- обязательство авалиста является абстрактным и формальным.

Таким образом, помимо индоссамента, выполняющего, в том числе и гарантийную функцию, существует специально предназначенный для этой цели институт вексельного права, получивший название "вексельное поручительство", или "аваль". Любое лицо, обладающее векселеспособностью, посредством аваля может поручиться за любое обязанное по векселю лицо, будь то главный должник или второстепенный. Причем он может это сделать как в части вексельной суммы, так и полностью. Такое обеспечение платежа по векселю дается простой подписью авалиста на лицевой стороне векселя, Считается, что аваль дан за векселедателя, если авалистом не указано иное лицо, за которое он поручается.

Аваль дается на векселе или на добавочном листе; он может быть дан и на отдельном листе (аллонже), с указанием места его выдачи. Он выражается словами "считать за аваль" Таким образом, платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством специального вексельного поручительство (аваля). Это обеспечение дается третьим лицом или даже одним из лиц, подписавших вексель.

Отвечает авалист по векселю так же, как и лицо, за которое дан аваль. Причем и в том случае, если обязательство этого лица окажется недействительным (например, подделана подпись). Только в одном случае авалист будет избавлен от ответственности - если причиной недействительности обязательства лица, за которое он поручился, явится дефект формы. Отсюда следует, что авалист не может предъявить вексельному кредитору возражения, которые мог бы выставить должник.

В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя.

Как уже было отмечено, помимо самого векселя, аваль может быть дан на добавочном листе. В последнем случае должно быть указано место выдачи аваля. Также следует указать реквизиты векселя и, возможно, в невексельные реквизиты, позволяющие однозначно отождествить документ с тем или иным лицом. Аваль может находиться и на копии или каком-либо экземпляре векселя, отсутствуя на первом экземпляре Аваль может быть дан в любой момент времени, как до истечения срока векселя, так и после. Местоположение аваля для этой цели роли не играет, за кого из должников дан аваль, следует только из содержания этой надписи.

Положения, в которых находятся авалисты главного вексельного должника и второстепенного, различны. Так как для наступления ответственности второстепенного должника, за которого дан аваль, требуется протест, то и ответственность его авалиста наступает лишь после совершения этого акта. Далее со стороны векселедержателя каких-либо дополнительных действий, связанных уже с предъявлением векселя к платежу или, тем более, с доказательством отказа в платеже второстепенного должника, не требуется. Второстепенный должник и его авалист несут солидарную ответственность.

Для предъявления иска к авалисту главного должника, как и в отношении последнего, не требуется протеста векселя. Авалист с момента выдачи аваля отвечает так же, как и главный должник, неся тем самым солидарную ответственность с ним (ст. 32 Положения о переводном и простом векселе). Аваль за главного должника, таким образом, есть совершенно самостоятельное обязательство. Авалист оказывается в положении одного из векселедателей.

Классификация векселей.

Классификация векселей может быть проведена по различным основаниям. Прежде всего, различают простой и переводной вексель. Достаточно подробно о различиях между простым и переводным векселем сказано в самом Положении о переводном и простом векселе.

Простым векселем (соло-вексель) считается обязательство, выдаваемое заемщиком на имя кредитора, на котором имеется только одна подпись лица, обязанного совершить платеж. Обязанность векселедателя простого векселя должна быть простой и ничем не обусловленной. Содержание такой обязанности является обязательство выплатить определенную денежную сумму в определенный срок. Другими словами, тот, кто выдает вексель - тот его и оплачивает.

Переводной вексель (тратта) - это письменный приказ кредитора, исполненный на бланке установленной формы, заемщику или банку об уплате последним вексельной суммы. Векселедатель как бы переводит свое обязательство на третье лицо - отсюда и название.

Важное свойство юридической обязанности в простом векселе - это ее простота. Данное качество выделяется Положением о переводном и простом векселе, но не встречается в ГК.

В случае простого векселя вексель представляет собой, по сути, простую долговую расписку, подпадающую при условии соблюдения правил составления, под действие вексельного права, с его материальными и процессуальными особенностями. В этом случае сам должник-векселедатель должен будет расплатиться денежными средствами с векселедержателем. Отличие простого векселя от прочих долговых денежных обязательств состоит в том, что:

а) вексель может передаваться из рук в руки по передаточной надписи;

б) ответственность по векселю для участвующих в нем лиц является солидарной, за исключением лиц, совершивших безоборотную надпись,

в) явка в нотариальное учреждение для засвидетельствования подписи не требуется.

г) при неоплате векселя в установленный срок необходимо совершение нотариального протеста;

е) вексель является абстрактным денежным документом и в силу этого не обеспечивается закладом, залогом или неустойкой.

Переводной вексель (тратта) представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте получателю или его приказу.

Главное отличие переводного векселя от простого, заключается в том, что он предназначен для перевода (перемещения) ценностей из распоряжения одного лица в распоряжение другого Выдать (трассировать) переводной вексель - значит принять на себя обязательство гарантии акцепта и платежа по нему.

Особенностью переводного векселя является то, что лицо, выдавшее его и лицо, которое должно его оплатить не совпадают. В случае переводного векселя векселедатель (трассант) предлагает произвести платеж векселеприобретателю (ремитенту) третьему лицу (трассату). Трассат не несет никакой ответственности по векселю до его принятия (акцепта). После чего акцептант становится главным должником, а за трассантом остается гарантийная функция.

Существует правило, согласно которому не является простым обязательство, исполнение которого хотя и обусловлено, но содержит указание на источник его исполнения. Например, обязательство типа "обязуюсь уплатить Иванову И.И. при условии, если я получу от него такой-то товар в такой-то срок", несомненно, условное. Но обязательство типа "обязуюсь уплатить Иванову И.И. за счет выручки от реализации полученного от него такого-то товара" ничем не обусловлено, однако осложнено указанием на специальный источник оплаты, а следовательно, не может считаться простым.

Существуют следующие виды векселей, которые хотя и не имеют легального (юридического) определения, но получили определенное распространение на практике.

Домицилированный вексель - вексель, имеющий оговорку о том, что он подлежит оплате третьим лицом (домицилиатом) в месте жительства плательщика или в другом месте.

Такая оговорка проставляется на векселе векселедателем. Если домицилиат в ней не указан, он может быть назван плательщиком при акцепте Домицилированный вексель предъявляется к оплате домицилиату, который не является ответственным по векселю лицом, а лишь своевременно оплачивает вексель за счет плательщика, предоставившего в его распоряжение необходимые средства.

Обеспечительный вексель. В условиях, когда задолженность существует длительное время, а заемщик необязателен и ненадежен, от него может бы потребован обеспечительный вексель. В данном случае вексель используется как обеспечение ссуды. Вексель хранится на депонированном счете заемщика.

Дружеский вексель - вексель, выдаваемый одним лицом другому без намерения векселедателя произвести по нему платеж, а лишь с целью изыскания денежных средств путем взаимного учета векселей в банке. Дружеские векселя выдаются людьми, безусловно доверяющими друг другу.

Бронзовый вексель - вексель, не имеющий реального обеспечения, выписанный на вымышленное лицо.

Протест векселя.

Протест векселя - это официальное подтверждение нотариусом определенного факта относительно векселя, а именно отказа от его оплаты. Таким образом, по своей направленности указанное действие относится к нотариальным действиям, направленным на удостоверении определенных юридических фактов. При невозможности установить место нахождения плательщика протест векселя совершается без предъявления требования о платеже или акцепте. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не ограничивают право граждан обратиться к любому нотариусу за совершением протеста векселя.

Существуют следующие виды протеста (ст. 44 Положения о переводном и простом векселе):

- протест переводного векселя в неакцепте. Этот вид протеста возможен только по переводному векселю. Цель протеста - создание условий для досрочного удовлетворения требований кредитора;

- протест в неплатеже по векселю, как по простому, так и переводному векселю.

Цель протеста - сохранение прав обратных требований к обязанным по векселю лицам. Другими словами, под вексельным протестом в неплатеже понимается официально удостоверенное требование платежа и его неполучение.

Взыскание задолженности по векселю в порядке приказного судопроизводства производится только после совершения протеста. В случае неоплаты векселя в срок или отказа плательщика от акцепта вексель предъявляется к протесту.

Право вексельного протеста появляется тогда, когда было совершено официально удостоверенное требование платежа, акцепта, датирования акцепта, и они не были получены. Необходимо указать, что неакцептом считаются следующие обстоятельства:

отказ поставить на предъявленном векселе акцептационную надпись;

проставление надписи, не считающейся акцептационной;

- постоянное отсутствие плательщика в месте, указанном как место его нахождения;

- отсутствие самого места жительства или нахождения (то есть отсутствие конкретного адреса, например, нет такой улицы, дома)

- протест векселя в недатировании акцепта - это удостоверение факта отказа поставить дату акцепта. Указанный протест совершается в случаях, когда плательщик не возражает против оплаты векселя и подтвердил это акцептом, но не указал при этом дату акцепта. Такой протест возможен только по переводному векселю.

Согласно ст. 95 Основ законодательства о нотариате протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта производится нотариусом в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о переводном и простом векселе.

Если нотариальный протест совершен своевременно, то наступают следующие последствия совершения протеста:

органы суда вправе выдавать судебные решения по искам, основанным на протестованных векселях;

наступает ответственность по простому векселю - надписателей, а в переводном - надписателей и трассанта (векселедателя).

Все эти лица, за исключением индоссантов, поместивших перед своей подписью слова "без оборота на меня", являются солидарно ответственными перед векселедержателями. Последний вправе предъявить иск ко всем обязанным по векселю лицам (право регресса) или к одному из них, не считаясь с порядком подписей этих лиц на векселе. Оплативший вексель в свою очередь обращается с требованием к остальным и, получив требуемую сумму, передает уплатившему протестованный вексель.

При этом следует учитывать, что векселедержатель, неся определенные издержки, вызванные совершением протеста векселя и неполучением платежа по нему, вправе требовать с обязанных лиц большую сумму, чем указано в векселе.

Величина обратного требования векселедержателя в таких случаях включает в себя следующее:

1. Неуплаченная вексельная сумма с процентами, если они были предусмотрены.

2. Проценты, начиная со дня срока платежа по векселю до действительного получения векселедержателем от кого-либо из обязанных лиц требуемых денег.

3. Издержки, связанные с протестом.

Исходя из этих правил видно, что чем позже произойдет выкуп протестованного векселя, тем больше сумма требования по нему. Каждое из обязанных по векселю лиц, выкупив протестованный вексель, может вычеркнуть в векселе как свою собственную, так и надписи следующих за ним надписателей," так как, оплатив вексель и получив его обратно, оно вновь становится кредитором векселедателя и всех тех лиц, от которых этот вексель дошел к нему по надписям. Надписи последующих за ним надписателей он вычеркивает потому, что позднейшие надписатели перестают нести какую-либо ответственность по векселю. Если он вычеркнет и какие-либо из верхних надписей, то тем самым уменьшил бы число ответственных перед собою лиц.

При выкупе на самом векселе делается расписка, где указывается, от кого, когда и в какой сумме получен платеж по векселю.

Совершение протеста векселя в неакцепте должно быть произведено в срок, установленный для предъявления к акцепту. Векселедержатель или его уполномоченное лицо для совершения протеста должны предъявить неоплаченный вексель в нотариальную контору по месту нахождения плательщика или, если это домицированные векселя, т.е. векселя, подлежащие оплате у третьего лица, - по месту нахождения этого лица, а для совершения протеста векселей в неакцепте и недатировании акцепта - по месту нахождения плательщика.

Действующее законодательство предусматривает предъявление векселей в нотариальные конторы для совершения протеста в неплатеже на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позже 12 часов следующего после этого срока дня.

Для совершения протеста в неакцепте вексель должен быть представлен в нотариальную контору в течение сроков, установленных Положением о переводном и простом векселе для предъявления к акцепту, а если вексель был предъявлен к акцепту в последний день срока, - не позднее 12 часов следующего после этого срока дня.

Если протестуется вексель, подлежащий оплате в определенный срок от предъявления, и если первое предъявление такого векселя имело место в последний день срока, то протест может быть совершен и на следующий день. Последнее имеет силу и в отношении протеста в неплатеже векселя сроками по предъявлении.

Протест в неплатеже векселя сроками на определенный день или во столько-то времени от составления или предъявления должен быть совершен в один из двух рабочих дней, которые следуют за днем, в который вексель подлежит оплате. Если имело место совершения протеста векселя в неакцепте, предъявление его к оплате и совершение протеста в неплатеже не требуется.

Нотариальная контора в день принятия векселя к протесту предъявляет плательщику или третьему лицу (домицилированный вексель) требование о платеже или акцепте векселя.

Если после этого последует платеж, нотариальная контора, не производя протеста, возвращает вексель плательщику или третьему лицу (домицилианту) с надписью по установленной форме на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм, Если плательщик сделал отметку об акцепте на переводном векселе, вексель возвращается векселедержателю без протеста.

Если на требование произвести акцепт или платеж векселя плательщик (домициант) отвечает отказом, нотариусом составляется акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте, одновременно он делает соответствующую запись в реестре,

В случае истечения сроков, установленных для совершения протеста в неакцепте или неплатеже, векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц, за исключением акцептанта.

Если имело место совершение протеста векселя в неакцепте, предъявление его к оплате и совершение протеста и неплатеже не требуется.

Если после этого последует платеж, нотариальная контора, не производя протеста, возвращает вексель плательщику или третьему лицу (домицилианту) с надписью по установленной форме на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм. Если плательщик сделал отметку об акцепте на переводном векселе, вексель возвращается векселедержателю без протеста.

Если на требование произвести акцепт или платеж векселя плательщик (домицилиант) отвечает отказом, нотариусом составляется акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте, одновременно он делает соответствующую запись в реестре, а также отметку о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе. При невозможности установить место нахождения плательщика протест совершается без предъявления требования о платеже или акцепте.

В случаях получения отказа плательщика (домицилианта) оплатить или акцептовать вексель нотариус составляет акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте и делает соответствующую запись в реестре, а также отметку о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе. Опротестованный вексель возвращается векселедержателю или уполномоченному им лицу.

В акте о протесте векселя в неплатеже указываются следующие данные:

место и время составления;

ф.и.о. и место работы нотариуса;

наименование векселедержателя;

дата и время предъявления векселя нотариусу;

дата и время предъявления нотариусом требования о платеже;

мотивы отказа;

сумма государственной пошлины.

В течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, векселедержатель должен известить о нем своего индоссанта и векселедателя.

Необходимо отметить, что действия нотариуса, допустившего нарушения при оформлении акта протеста векселя в неплатеже, могут быть обжалованы в суде. Если по формальным признакам акт и иные документы соответствуют требованиям законодательства о нотариате, то такие документы будут считаться надлежащими доказательствами в процессе, а ссылки на нарушение порядка совершения нотариальных действий не будут оцениваться судом.

Необходимо учитывать, что вексельные сделки порождают две категории вексельных обязательств - обязательства прямых должников и обязательства должников в порядке регресса.

Прямыми должниками являются векселедатель в простом векселе и акцептант в векселе переводном. Требования к ним, а также к авалистам данных лиц (при их наличии) могут быть предъявлены как в срок платежа, так и в течение всего срока вексельной давности безотносительно к наличию или отсутствию протеста. Основанием требований к прямым должникам является сам вексель, находящийся у кредитора.

Все иные лица являются участниками регрессных вексельных обязательств, что означает наступление этих обязательств только при условии наличия протеста в неплатеже либо в ином нарушении при обороте векселя со стороны простых должников. Без такого протеста регрессные должники не обязаны по векселю, кроме случаев, когда иное предусмотрено в самом векселе (ст. 46 Положения) либо прямо установлено Положением (например, абзац 6 ст. 44).

В связи с этим необходимо иметь в виду, что по наступлении срока платежа по векселю такой платеж может быть истребован только от прямого должника, но не от должника, обязанного в порядке регресса. Отказ регрессного должника (индоссанта, авалиста за индоссанта) от платежа не подлежит удостоверению протестом (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 года N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей).

Последствия протеста.

Если протест векселя совершен своевременно, то наступают следующие последствия:

органы суда вправе выдавать судебные решения по искам, основанным на протестованных векселях;

наступает ответственность по простому векселю - надписателей, а в переводном - надписателей и трассанта (векселедатель).

Все эти лица, за исключением индоссантов, поместивших перед своей подписью слова "и без оборота на меня", являются солидарно ответственными перед векселедержателями. Последний вправе предъявить иск ко всем обязанным по векселю лицам (право регресса) или к одному из них, не считаясь с порядком подписей этих лиц на векселе. Оплативший вексель в свою очередь обращается с требованием к остальным и, получив требуемую сумму, передает уплатившему протестованный вексель. При этом векселедержатель, неся определенные издержки, вызванные совершением протеста векселя и неполучением платежа по нему, вправе требовать с обязанных лиц большую сумму, чем указано в векселе.

Следует учитывать, что размер ответственности за просрочку оплаты различается В Законе о переводном и простом векселе и Положении о переводном и простом векселе. Согласно Положению о переводном и простом векселе величина обратного требования векселедержателя включает в себя следующее.

1. Неуплаченная сумма с процентами, если они были предусмотрены.

2. 6% годовых, начиная со дня срока платежа по векселю по день удовлетворения.

3: Пеня в размере 3% годовых, считая со дня срока платежа по день действительного получения векселедержателем от кого-либо из обязанных лиц требуемых денег.

4. Издержки, связанные с протестом.

Однако в статье 3 Закона о переводном и простом векселе сказано, что в отношении векселя, выставленного к оплате и подлежащего оплате на территории Российской Федерации, проценты и пеня, указанные в статьях 48 и 49 Положения о переводном и простом векселе, выплачиваются в размере учетной ставки, установленной Центральным банком Российской Федерации по правилам, установленным статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Другими словами, речь идет о выплате процентов в размере ключевой ставки.

Исходя из этих правил, видно, что чем позже произойдет выкуп протестованного векселя, тем больше сумма требования по нему. Каждое из обязанных по векселю лиц, выкупив протестованный вексель, может вычеркнуть в векселе как свою собственную, так и надписи следующих за ним надписателей, так как, оплатив вексель и получив его обратно, оно вновь становится кредитором векселедателя и всех тех лиц, от которых этот вексель дошел к нему по надписям. Надписи же последующих за ним надписей он вычеркивает потому, что позднейшие, следующие за ним надписатели также перестают нести какую-либо ответственность по векселю. Если он вычеркнет и какие-либо из верхних надписей, то тем самым уменьшил бы число ответственных перед собою лиц, так как зачеркнутые после протеста надписи должны считаться уничтоженными.

В целях точного и своевременного осведомления о кредитоспособности клиентов банки и другие кредитные учреждения заинтересованы в получении информации о всех протестованных векселях. По мере развития вексельного обращения следует ожидать появления организаций или фирм, которые по взаимным соглашениям между банками будут собирать соответствующую информацию о протестованных векселях и снабжать ею банки.

Так же следует обратить внимание на то, что в течение установленного срока давности векселедержатель сохраняет право требования против векселедателя простого векселя и в случае, когда вексель не был опротестован.

Коммерческий банк (векселедержатель) обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (векселедателю) о взыскании суммы простого векселя, выданного со сроком платежа по нему на определенный день.

Арбитражный суд отказал в иске, указав на утрату векселедержателем своего права требования по векселю к векселедателю в силу статьи 53 Положения о переводном и простом векселе из-за несовершения протеста в неплатеже векселя в установленный срок.

Апелляционная инстанция решение отменила и исковые требования удовлетворила, поскольку в соответствии со статьей 53 Положения при упущении срока для совершения протеста в неплатеже векселя векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и против других обязанных лиц, за исключением акцептанта. В силу статьи 77 Положения нормы статьи 53, относящиеся к переводному векселю, применяются также и к простому с учетом того, что согласно статье 78 Положения векселедатель по простому векселю обязан так же, как и акцептант по переводному векселю. Следовательно, векселедержатель сохраняет в течение установленного срока давности право требования против векселедателя простого векселя и в случае несовершения протеста векселя, (п. 14 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте)*(33).

Вексельная давность.

Векселедержатель, не получивший платежа по векселю, имеет право на взыскание в судебном порядком причитающихся ему денег. Причем это право ограничивается временными пределами, пропуск которых лишает векселедержателя возможности получить удовлетворение по векселю. Период времени, назначаемый по закону для осуществления судебного взыскания по векселю, носит название вексельной давности.

Векселедержатель, не получивший платежа по векселю, имеет право на взыскание судебным порядком причитающихся ему денег, причем это право ограничивается временными пределами, пропуск который лишает векселедержателя возможности получить удовлетворение по векселю. Период времени, назначаемых по закону для осуществления судебного взыскания по векселю, носит название вексельной давности.

В векселе не все являются одинаковыми участниками, поэтому и сроки вексельной давности Положением устанавливается различные в зависимости от характера ответственности каждого участника векселя. Так, для предъявления иска векселедержателем к акцептанту переводного векселя установлен 3-летний срок, а к векселедателю простого векселя - 1 год со дня протеста, совершенного в установленный срок, или со дня платежа, в случае оговорки - об обороте без издержки. Последнее имеет силу и в отношении индоссантов. Для исковых требований индоссантов друг другу и к векселедателю установлена исковая давность - 6 месяцев со дня, в который индоссант оплатил вексель, или со дня предъявления к нему иска.

Учет векселей.

Под учетом векселя понимается передача векселя векселедержателем банку или депозитарию до наступления срока платежа.

При учете векселя используется такое понятие как учетный процент или дисконт. Дисконтом называют саму операцию учета векселя, а также сумму, удерживаемую банком в свою пользу. Особое наименование самой операции объясняется ее "отделением" от купли-продажи в силу неочевидности своего эквивалентно-возмездного характера.

Операция учета такова, что момент продажи актива - прав требования из векселя, а также момент продажи пассива - бремени требования из векселя совмещены друг с другом во времени и поэтому не очевидны. Это и приводит к односторонней трактовке: банк соглашается платить по векселю до наступления срока платежа, за что и получает доход в форме дисконта.

Ставка дисконта зависит от вексельной суммы и времени, оставшемся до срока платежа по векселю. Отсюда следует, что предметом учета могут быть лишь векселя, составленные сроком "на определенный день" или "во столько-то времени от составления". Векселя "во столько-то от предъявления" могут быть учтены лишь после постановки на них визы - датированной отметки о предъявлении, являющейся началом отсчета определенного срока платежа. Векселя со сроком платежа "по предъявлении" и "по предъявлении, но не ранее чем" не могут быть предметом учета, если только банк и клиент не договорятся о конкретном дне предъявления векселя к платежу, исходя из которого они могут рассчитать подлежащий удержанию дисконт.

Банк, учитывающий вексель, называется дисконтнером, а другая сторона, предъявляющая вексель к оплате - дисконтистом.

В настоящее время в депозитариях ведется преимущественно учет акций и облигаций. Вместе с тем действующее российское законодательство не препятствует депозитарному учету векселей. Так, в п. 2.2 Постановления ФКЦБ от 16 октября 1997 N 36, утвердившего Положения о депозитарной деятельности установлено, что Положение регулирует депозитарную деятельность по всем видам ценных бумаг: как эмиссионным, так и неэмиссионным, выпущенным в любой форме, как в документарной, так и в бездокументарной. Согласно п. 2.10 Положения о депозитарной деятельности объектом депозитарной деятельности могут являться неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка.

Облигация

Слово "облигация" пришло к нам из Древнего Рима. На латыни облигация означает обязательство. Речь в то время шла об обязательстве уплатить определенную сумму денег. Исторически сложилось так, что родиной облигаций в современном понимании признано считать Францию. Появление их на фондовом рынке в 16 веке во Франции было вызвано тем, что ортодоксальная церковь жестоко преследовала ростовщиков и любые заемные операции, поэтому выпуск облигаций был попыткой их обойти.

В современном понимании облигация за исключением отдельных нюансов означает то же самое. Облигация - долговое обязательство организации-эмитента, гарантирующее ее владельцу как сохранность вложенного им капитала, так и его приумножение по фиксированной и оговоренной норме. В отличие от акций облигации являются ценными бумагами с фиксированным, а главное, гарантированным со стороны эмитента доходом. Облигации считаются ценными бумагами с низкой долей риска. В определенной степени это объясняется тем, что держатель облигации имеет приоритетное право в получении (возвращении) вложенных средств в случае уменьшения прибыли эмитента, ее нехватки для удовлетворения требований кредиторов, а также в случае его банкротства.

Облигация удостоверяет отношения займа. Так, согласно статье 816 Гражданского кодекса РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Таким образом, выпуск облигаций можно рассматривать в качестве особой разновидности формы заключения договора займа.

На сегодняшний день понятие облигации содержится в 3х нормативных актах: ст. 816 ГК, ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 33 Закона об акционерных обществах.

Согласно ст. 816 ГК облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации. Так, облигации могут продаваться с дисконтом, под которым понимается положительная разница между номинальной суммой облигации и той суммой, за которую приобретена облигация. Эта разница и будет составлять доход держателя облигации.

В свою очередь Закон о рынке ценных бумаг устанавливает, что облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Суммируя все эти определения можно сказать, что:

- облигацией (от итальянского "obligo"- обязанность, долг) признается ценная бумага, удостоверяющее право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента;

облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права;

облигация - это эмиссионная ценная бумага. Одновременно - это долговая ценная бумага, долговое обязательство.

облигация - это серийное долговое обязательство; каждая облигация выпускается не сама по себе, а в рамках облигационного займа - сериями. Опять же, согласно определению облигации могут выпускаться только на определенный срок, взаимоотношения держателя облигации и ее эмитента регулируются правилами кодекса о договоре займа, в котором в роли заимодавца выступает держатель облигации, а в роли заемщика - эмитент.

облигация - всегда срочная ценная бумага, по окончании срока действия облигаций эмитент выкупает их у инвестора. В течение всего этого срока владелец облигаций имеет доход в виде процентов от номинальной стоимости облигаций. Доход по облигациям может выплачиваться по купонной системе, когда у облигации в бумажной форме отрезается купон за определенный период (отсюда выражение стричь купоны). Факт выплаты дохода отмечают изъятием купона из прилагающейся к облигации карты.

Хотя в облигациях установлен срок их погашения, в отдельных случаях возможно их досрочное погашение. Так, согласно ст. 17.1 Закона о рынке ценных бумаг, если условия выпуска облигаций предусматривают право эмитента погасить или частично погасить облигации выпуска до наступления срока их погашения, досрочное погашение облигаций по усмотрению эмитента должно осуществляться в отношении всех облигаций соответствующего выпуска.

При этом если условия выпуска облигаций предусматривают право владельцев требовать погашения облигаций до наступления срока их погашения, то их владельцы вправе предъявить соответствующие требования в течение 15 рабочих дней после дня раскрытия эмитентом и (или) лицом, действующим от имени и в интересах владельцев облигаций (представитель владельцев облигаций), информации о возникновении у владельцев облигаций такого права, если больший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций, а эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты окончания указанного срока. Если указанная информация не раскрывается в течение трех рабочих дней, владельцы облигаций вправе предъявлять требования об их досрочном погашении, а эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты получения соответствующего требования.

Облигации выпускаются как в документарной, так и в бездокументарной форме. На практике эмитенты довольно часто скупают собственные бездокументарные облигации на вторичном рынке, а затем снова продают их до наступления срока платежа. Достаточно вспомнить невыполненные перед держателями ГКО обязательства Правительства РФ, которое, выступало гарантом по этим облигациям.

В свое время была сделана попытка выпуска государственных федеральных облигаций (ГФО), которые операторы рынка называли "документарными ГКО". Эти бумаги могли покупать все операторы рынка госдолга с расчетом на последующую перепродажу их населению. Эти бумаги были дисконтными, то есть размещались по цене ниже номинала, а погашались - по реальной стоимости.

Законом о рынке ценных бумаг в ст. 29.1 введено понятие представителя владельцев облигаций. Их правовой статус ничем не отличается от статуса обычного представителя. Другими словами они действуют от имени и в интересах других лиц - представляемых, таким образом, что права и обязанности возникают у последних. Очевидно, это обусловлено тем, что облигации - это эмиссионные ценные бумаги, которые предоставляют равные права их владельцам. Вместе с тем его отдельные права и обязанности установлены законодательно.

В отдельных случаях эмитент облигаций просто обязан определить представителя владельцев облигаций. Речь идет о следующих случаях:

1) в случае размещения облигаций путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, превышает 500;

2) в случае допуска облигаций к организованным торгам, за исключением облигаций, предназначенных для квалифицированных инвесторов.

Представителями владельцев облигаций могут быть определены брокер, дилер, депозитарий, управляющий, управляющая компания акционерных инвестиционных фондов паевых инвестиционных фондов, некоммерческих пенсионных фондов, кредитная организация, а также иная организация, созданная в соответствии с законодательством РФ и существующая не менее 3 лет.

Данные лица могут осуществлять деятельность представителя при условии включения в список, ведение которого осуществляет Банк России.

Существуют различные виды облигаций.

По способу выплаты доходов (фиксированный процент, который устанавливается в момент эмиссии облигаций) существуют:

Облигации с фиксированной ставкой.

Облигации с плавающей ставкой.

В зависимости от эмитента различают государственные (Российской Федерации, ее субъектов), муниципальные облигации, облигации, выпускаемые коммерческими обществами (корпоративные облигации) и другими эмитентами. Рынок государственных ценных бумаг прошел несколько качественно различных этапов своего развития.

Государственные облигации удостоверяют отношения займа, в которых государство выступает в качестве заемщика. Государственные займы являются добровольными, то есть никто не может быть принужден к приобретению государственных ценных бумаг (пункт 4 статьи 75 Конституции, пункт 2 статьи 817 ГК РФ). Изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается.

Порядок эмиссии государственных и муниципальных облигаций определяется Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", согласно ст. 2 которого эмитентами государственных и муниципальных ценных бумаг являются соответственно исполнительные органы государственной власти и местные администрации, которые выпускают от имени публично-правового образования ценные бумаги и несут обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.

Эмитентом государственных ценных бумаг Российской Федерации выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти.

Эмитентом государственных ценных бумаг субъекта Российской Федерации выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации либо финансовый орган субъекта Российской Федерации, наделенные законом субъекта Российской Федерации правом на осуществление государственных заимствований субъекта Российской Федерации.

Эмитентом муниципальных ценных бумаг выступает местная администрация, наделенная уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований.

Государственные облигации имеют одну из самых долгих историй из всех видов ценных бумаг в нашей стране. Это объясняется тем, что в СССР, выпуск государственных займов в виде облигаций долгое время оставался одним из наиболее распространенных способов привлечения средств в бюджет. Они выпускались сроком на 25 лет в документарной форме и распространялись среди населения через предприятия. Подписка на облигации организовывалась как политическая кампания и, хотя формально была добровольной, фактически эта акция носила добровольно-принудительный характер.

Оплата происходила через бухгалтерию предприятия, путем вычета из зарплаты суммы приобретенных облигаций. Проценты на облигации не начислялись, но происходил розыгрыш призов. После распада СССР эти облигации были обменены в 1992-93 г. на облигации внутреннего выигрышного займа.

Первые сообщения о создании рынка государственных облигаций в России в начале 90х годов, аналогичного существующим в развитых странах, вызывали массу противоречий: одни считали затею нежизнеспособной, другие видели в ней лекарство от всех болезней российской экономики, а третьи благоразумно заняли выжидательную позицию. Но, несмотря ни на что, в 1993 году рынок начал функционировать.

Выпуск государственных облигаций в то время был предусмотрен целым рядом правовых актом. Среди них можно назвать Основные условия выпуска государственных краткосрочных бескупонных облигаций Российской Федерации (ГКО), утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 08 февраля 93. N 107 "О выпуске государственных краткосрочных бескупонных облигаций (в настоящее время утратили силу), Генеральные условия выпуска и обращения облигации государственного сберегательного займа (ОГСЗ), утвержденные постановлением Правительства РФ от 10 августа 1995 г. N 812, Генеральные условия выпуска и обращения облигаций федеральных займов (ОФЗ), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 1995. N 458.

ГКО и ОФЗ использовались многими банками для получения ломбардного кредита. Порядок получения таких кредитов регламентировал Приказ ЦБ РФ от 13 марта 96 г. N 02-63 "Об утверждении положения о предоставлении Банком России ломбардного кредита банкам". Ломбардный кредит предоставлялся банку от имени Банка России главным управлением (национальным банком) Банком России под залог государственных ценных бумаг на основании договора.

Предоставление ломбардного кредита могло производиться как на основании заявок, так и на основании аукциона заявок. Ломбардный кредит предоставлялся на срок до 30 календарных дней. Договор на предоставление банку ломбардного кредита не пролонгировался.

Государственные облигации традиционно считаются наиболее безопасным видом капиталовложений. Однако доходы по облигациям относительно ниже, чем по акциям.

Вместе с тем надежность государственных облигаций подверглась суровому испытанию во время кризиса государственных краткосрочных бескупонных облигаций ГКО. В 1998 был фактически объявлен дефолт, когда было сделано заявление Правительства Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации от 17 августа 1998 г. об отказе платить по обязательствам, вытекающим из ГКО и ОФЗ. Их владельцам было предложено заменить их на новые обязательства по вновь выпускаемым облигациям федеральных займов с фиксированным и постоянным купонным доходом и частичной выплатой денежных средств путем замены по согласованию с их владельцами.

Впоследствии было издано распоряжение Правительства РФ от 12 декабря 1998 N 1787-р "О новации (то есть замены на новые обязательства) по государственным ценным бумагам". Фактически оно утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 02 июля 2004 N 337, согласно которому по государственным краткосрочным бескупонным облигациям и облигациям федеральных займов с постоянным и переменным купонным доходом со сроками погашения до 31 декабря 1999 года, владельцы которых не осуществили новацию и не заключили с Министерством финансов РФ в соответствии с указанным Постановлением договор об отступном, осуществляется списание государственного внутреннего долга Российской Федерации.

Согласно Закону об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг государственные и муниципальные ценные бумаги, в том числе облигации могут быть выпущены исключительно в виде ценных бумаг, относящихся к категории эмиссионных ценных бумаг Государственные и муниципальные облигации могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. При этом в зависимости от способа легитимации владельца (управомоченного лица) государственные ценные бумаги, как и другие эмиссионные ценные бумаги, могут быть именными и на предъявителя.

Согласно ст. 5 указанного закона в рамках выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг могут устанавливаться серии, разряды, номера ценных бумаг.

Решением о выпуске государственных или муниципальных ценных бумаг может быть установлено деление выпуска на транши. Транш - часть ценных бумаг данного выпуска, размещаемая в рамках объема данного выпуска в любую дату в течение периода обращения ценных бумаг данного выпуска, не совпадающую с датой первого размещения. Размещение траншей одного выпуска осуществляется на основании документов, регламентирующих размещение данного выпуска в соответствии с решением о выпуске.

Что касается облигаций, выпускаемых юридическими лицами (их еще называют корпоративные облигации), то возможность их выпуска предусмотрена Законом об акционерных обществах (ст. 33) и Законом об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 31). Так, в ст. 31 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сказано, что общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах. При этом выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты его уставного капитала. Однако следует отметить, что большого распространения практика выпуска облигаций ООО не получила.

Согласно ст. 33 Закона об акционерных обществах размещение акционерным обществом облигаций осуществляется по решению совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества. Размещение облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров, если в соответствии с уставом акционерного общества последнему принадлежит право принятия решения о размещении облигации, конвертируемых в акции.

В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций. Номинальная стоимость всех выпущенных акционерным обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величины обеспечения, предоставленной обществу третьими лицами для выпуска облигаций.

Инвестиционный пай

Федеральный закон от 29 ноября 2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" предусматривает выпуск специальной ценной бумаги - инвестиционного пая, удостоверяющего заключение договора доверительного управления имуществом, в котором предметом договора являются сами эти ценные бумаги. Согласно п. 1 ст. 14 указанного закона инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда). В действующей редакции ГК РФ инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда прямо закреплен законодателем в качестве одного из видов ценных бумаг наряду с акцией, векселем, закладной и др. (п. 2 ст. 142 ГК РФ).

Особенностью данной ценной бумаги является отсутствие названных в законе обязательных реквизитов, которые согласно буквальному толкованию п. 6 ст. 143 и п. 1 ст. 143.1 ГК РФ являются необходимым признаком всякой ценной бумаги. С этим можно согласиться в той части, что действующее законодательство и в первую очередь Закон об инвестиционных фондах действительно не содержит указания на точные обязательные реквизиты инвестиционных паёв.

Данные ценные бумаги обладают следующими преимуществами:

Во-первых, имеется четкая законодательная база, определяющая статус, стратегию и ответственность паевых инвестиционных фондов.

Во-вторых, каждая структура паевого инвестиционного фонда имеет специальную лицензию.

В-третьих, каждая структура паевого инвестиционного фонда подвергается жесткому контролю со стороны государства, который в настоящее время осуществляет Банк России. В отличие от пирамидальных структур все без исключения открывающиеся паевые фонды должны опубликовать все данные о себе, начиная с проспекта эмиссии и заканчивая уставом.

В нынешней неспокойной ситуации на фондовом рынке целесообразно вкладывать сбережения в ПИФы высокодоходных облигаций и смешанных инвестиций, Эти вложения не так рискованны, как покупка паев в фондах акций. Инвестируя в облигации, можно получить гарантированный доход, а, в свою очередь управляющие фондов смешанных инвестиций, как правило, вовремя успевают "переложить" капиталы из акций в облигации.

Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд. Таким образом, приобретение инвестиционного пая является основанием для возникновения общей долевой собственности.

Инвестиционный пай относится к группе бездокументарных ценных бумаг. Согласно п. 2 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах" права, удостоверенные инвестиционным паем, фиксируются в бездокументарной форме.

Согласно абз. 2 п. 5 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах" учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев. Учет прав на инвестиционные паи на лицевых счетах номинального держателя может осуществляться в случае, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

Инвестиционный пай, будучи неэмиссионной ценной бумагой, не имеет эмитента и обязанного лица в традиционном смысле слова. Выдача инвестиционных паев, как уже отмечалось, осуществляется управляющей компанией. Особенность ее статуса состоит в том, что правовым основанием для ее действий является не наличие собственного имущества, а договор доверительного управления на имущество, переданное ей в доверительное управление.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона учредитель управления передает другой стороне доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах другого лица - выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК).

Этот договор представляет собой самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг. Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего, т.е. подчеркивая тем самым, что сделка совершается не в его личных интересах, а в интересах третьего лица. Несмотря на это, доверительный управляющий не является представителем, поскольку действует от собственного имени.

В ходе доверительного управления осуществляется использование вверенного доверительному управляющему имущества, что предполагает совершение управляющим в интересах собственника (управомоченного лица) или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий с целью получения соответствующего дохода.

Управляющая компания обладает по общему правилу неограниченными полномочиями в отношении переданного в управление имущества паевого инвестиционного фонда имущества, однако согласно п. 1 ст. 17.1 Закона об инвестиционных фондах правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, могут предусматривать необходимость одобрения инвестиционным комитетом (всеми либо несколькими владельцами инвестиционных паев или назначенными ими физическими лицами) сделок за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и (или) действий, связанных с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции или доли которого составляют этот фонд. Таким образом, возникает общая долевая собственность участников фонда.

То обстоятельство, что инвестиционный пай является неэмиссионной ценной бумагой, исключают его из сферы действия Закона о рынке ценных бумаг. При этом переход прав на инвестиционный пай как бездокументарную ценную бумагу осуществляется посредством обращения к реестру владельцев инвестиционных паев и совершения записей по лицевым счетам.

Управляющая компания, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевого инвестиционного фонда, вправе передать свои права и обязанности по договору доверительного управления другой управляющей компании (п. 5 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах), что означает смену обязанного лица и является нехарактерным для эмиссионных ценных бумаг.

Различают открытые паевые инвестиционные фонды, биржевые паевые инвестиционные фонды, интервальные паевые инвестиционные фонды и закрытые паевые инвестиционные фонды (п. 6.1 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах).

Инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в любой рабочий день.

Инвестиционный пай биржевого паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая в любой рабочий день требовать от уполномоченного лица покупки инвестиционного пая по цене, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, и право продать его на бирже, указанной в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на предусмотренных такими правилами условиях.

Инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев и, если правилами доверительного управления этим фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот фонд, право на получение такого дохода.

Инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом.

Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд и выдел из него доли в натуре не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах.

Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями, не ограничивается. Это означает, что открытые, интервальные и биржевые паевые инвестиционные фонды имеют переменный капитал, а инвестиционные паи этих фондов могут постоянно и независимо выдаваться и погашаться.

Присоединение к договору доверительного управления фондом означает отказ владельцев инвестиционных паев от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд. Напомним, что речь идет о праве.

Важным является то, что владельцы инвестиционных паев несут риск убытков, связанных с изменением рыночной стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд. Следует учитывать, что инвестирование в ценные бумаги, которое осуществляет управляющая компания связано с высокой степенью рисков, и не подразумевает каких либо гарантий, как по возврату основной инвестированной суммы, так и по получению каких-либо доходов на нее.

Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, может быть инвестировано в различные активы, но чаще всего оно инвестируется в:

1) денежные средства, в том числе иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях;

2) паи (акции) иностранного инвестиционного фонда.

Таким образом, за инвестиционным паем, как и за любой другой ценной бумагой, стоят определенные вышеуказанные имущественные права. Кроме того, в зависимости от вида паевого инвестиционного фонда владельцам инвестиционного пая могут принадлежать и дополнительные права.

Так, инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в любой рабочий день.

Инвестиционный пай биржевого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право его владельца, являющегося уполномоченным лицом, в срок, установленный правилами доверительного управления этим фондом, требовать от управляющей компании погашения принадлежащего ему инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, либо, если это предусмотрено правилами доверительного управления этим фондом, выдела приходящейся на него доли в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд. Если правилами доверительного управления биржевым паевым инвестиционным фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот фонд, инвестиционный пай этого фонда также удостоверяет право его владельца на получение такого дохода.

Чеки как ценные бумаги

Чеки являются весьма своеобразной ценной бумагой. Это своеобразие заключается в том, что чеки, являясь ценными бумагами, одновременно выполняют функцию платежного средства и обращения. При этом следует иметь в виду, что в отличие от денег чеки, будучи обязательством частного порядка, не могут использоваться в качестве всеобщего средства платежа, а применяются только в отношении конкретных участников чекового правоотношения.

Происхождение чеков не совсем ясно. чеки имеют другие корни. По мнению Г.Ф. Шершеневича родиной современных чеков был бельгийский город Антверпен, где в Средние века были в ходу документы под фламандским именем "bewijs", которые имели значительное сходство с современным чеком*(34).

Двойственная природа чека обусловила наличие нескольких нормативных актов, регулирующих оборот чеков в нашей стране. Основополагающим нормативным актом является ГК РФ, в котором параграф 5 главы 46 посвящен исключительно чекам. Можно также упомянуть постановление ЦИК СССР, СНК СССР от 06.11.1929 (ред. от 25.10.1986) "Об утверждении Положения о чеках", которое до сих пор действует. В п. 1 ст. 877 ГК указано, что чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Участниками чекового правоотношения являются следующие лица:

- чекодатель - юридическое лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков;

- чекодержатель - юридическое лицо, в пользу которого выдан чек;

- плательщик - банк, в котором находятся денежные средства чекодателя.

Технической предпосылкой для совершения расчетов с помощью чеков является наличие чековой книжки, которая выдается при наличии у чекодателя счета в банке. Этот счет может открываться в результате заключения договора банковского счета при наличии соответствующих остатков на счетах, договора банковского вклада, кредитного договора и т.д.

По способу легитимации управомоченного лица чеки делятся на предъявительские, ордерные и именные (ректа-бумаги). По общему правилу чек является ордерной ценной бумагой. Если чекодержатель на чеке не указан или чек выписан с отметкой "Предъявителю", чек является предъявительским. Если чек содержит оговорку "Не приказу", он является именным.

Как и любая другая ценная бумага, чек имеет определенный набор формальных реквизитов. Эти реквизиты установлены в ст. 878 ГК, согласно которой чек должен содержать:

1) наименование "чек", включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Указание о процентах считается ненаписанным.

Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается.

Отзыв чека действителен только после истечения срока для предъявления.

Если чек не отозван, плательщик может произвести платеж также и после истечения срока для предъявления.

Следует отметить, что чек является документарной ценной бумагой, содержащей указание банку оплатить данный чек в соответствии с банковскими правилами. При этом безусловность чека связана с тем, что банк не вправе требовать предъявления основания такого платежа или удостоверять наличие договорных правоотношений между чекодателем и чекодержателем. В обязанности банка входит лишь выдача указанной денежной суммы чекодержателю.

Оплата чека может быть гарантирована любым третьим лицом (кроме плательщика) в полной сумме или частично путем соответствующей надписи на чеке или аллонже (аваль). Лицо, гарантирующее оплату чека, - авалист - несет ответственность в том же объеме, что и лицо, за которое дано поручительство. Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем несоблюдение формы.

Авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним.

Для получения платежа чекодержатель предъявляет чек в обслуживающий его банк. Банк чекодержателя обязан удостовериться в тождестве предъявителя чека с лицом, на имя которого он выдан, а также проверить срок действия чека, подтверждение банком лимита на оборотной стороне чека и соблюдение этого лимита.

Чекодержатель может самостоятельно обратиться в банк, на который выписан чек, и получить платеж. Однако это не всегда удобно для чекодержателя. Поэтому более распространенным способом получения платежа по чеку является выставление чека на инкассо, т.е. представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо для получения платежа. Эти действия следует рассматривать как предъявление чека к платежу.

Чек должен быть предъявлен в банк в течение срока его действия. Этот срок одновременно является сроком существования обязательства банка-плательщика перед чекодателем оплатить чек.

Коносамент

Коносамент является товарораспределительной ценной бумагой. Это значит, что он удостоверяет право ее держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить груз после завершения морской перевозки груза. Действующее законодательство не содержит определения коносамента, хотя достаточно подробно регламентирует отношения, связанные с выпуском и обращением коносаментов.

Как следует из ст. 19 Международных правил толкования торговых терминов (Инкотермс) коносамент выполняет три важные функции, представляя собой:

- доказательство поставки товара на борт судна;

- подтверждение наличия договора перевозки;

- способ передачи прав на находящийся в пути товар другой стороне посредством передачи ей документа.

Изначально коносамент был документарной ценной бумагой, однако следует отметить, что в настоящее время наблюдается тенденция к замене бумажных коносаментов электронными.

Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя. Ордерный коносамент, не содержащий указания о его выдаче приказу отправителя или получателя, считается выданным приказу отправителя (ст. 146 КТМ).

Как и любая другая ценная бумага, коносамент должен иметь определенный набор формальных реквизитов. Так, согласно п. 1 ст. 144 Кодекса торгового мореплавания в коносамент должны быть включены следующие данные:

1) наименование перевозчика и место его нахождения;

2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;

3) наименование отправителя и место его нахождения;

4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;

5) наименование получателя, если он указан отправителем;

6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем;

7) внешнее состояние груза и его упаковки;

8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;

9) время и место выдачи коносамента;

10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один;

11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.

Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 425; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 8 9 10 11 12 13 141516 17 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!