Глава 4. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры 9 страница
Конкретные размеры страховой суммы и выплат по отдельному страховому случаю будет определяться индивидуально, с учетом нескольких показателей деятельности адвоката:
1) предполагаемого количества договоров об оказании юридической помощи в течение страхового периода;
2) прогнозируемого дохода адвоката от профессиональной деятельности за указанный период;
3) специализации адвоката: ведение дел неимущественного характера, небольшой стоимости или, напротив, представительство в арбитражных спорах;
4) деловой репутации адвоката;
5) количества страховых случаев у данного адвоката за прошедший страховой период.
В заявлении о заключении договора страхования адвокат обязан будет указывать сведения, касающиеся его прежней профессиональной деятельности, необходимые страховщику для определения степени риска и расчета страховой премии. В случае если адвокат предоставит страховщику заведомо недостоверную информацию, в последующем в страховой выплате может быть отказано (п. 3 ст. 944 ГК РФ)*(336).
Несмотря на довольно ясную схему, предложенную представителями страхового бизнеса, для построения эффективной системы страхования профессиональной ответственности адвоката предстоит решить целый ряд вопросов. Прежде всего, необходимо выбрать концепцию этого вида обязательного страхования с учетом уже существующих в российском законодательстве моделей обязательного страхования ответственности, в частности:
|
|
|
1) страхования ответственности арбитражных управляющих и
2) страхования ответственности владельцев автотранспортных средств.
Так, в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий обязан иметь финансовое обеспечение (страховку) не менее трех миллионов рублей в год (абз. 2 п. 8 ст. 20), а в случае утверждения его кандидатуры по делу в отношении конкретного должника должен дополнительно застраховать свою ответственность в размере, зависящем от балансовой стоимости активов должника по состоянию на момент введения соответствующей процедуры банкротства (абз. 3 п. 8 ст. 20). Несколько иной подход был использован в Правилах обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств: установлена стандартная величина страхового покрытия не более 400 тыс. руб., которая не может быть ни уменьшена, ни увеличена соглашением между страхователем и страховщиком (в рамках договора обязательного страхования). Правила обязательного страхования гражданско-правовой ответственности адвоката, возможно, будут разрабатываться по одному из этих сценариев*(337). Предпочтительнее выглядит порядок страхования ответственности арбитражных управляющих, при котором в большей степени учитываются имущественные интересы потенциальных потерпевших (выгодоприобретателей)*(338). В зарубежном законодательстве страхование профессиональной ответственности юриста строится в основном по модели, предусматривающей обязательное наличие минимальной страховки на стандартную сумму. Полезный опыт может быть заимствован у немецких коллег. В случае ведения особо крупных и сложных дел обычно заключаются отдельные договоры страхования ответственности адвоката по конкретному поручению (спору). В силу относительно небольшой стоимости такой страховки многие клиенты соглашаются её оплачивать самостоятельно. Наконец, еще одной гарантией для клиентов служит так называемая "фирменная страховка": добровольное дополнительное страхование гражданско-правовой ответственности всей юридической фирмы, способное обеспечить возмещение убытков, не покрытых минимальной страховкой конкретного адвоката*(339).
|
|
|
Не существует единого мнения и относительно способа подтверждения страхового случая. Поскольку речь идет о страховании риска гражданско-правовой ответственности адвоката, очевидно, что именно ее наступление и должно быть подтверждено клиентом при обращении к страховщику за получением страховой выплаты. В Германии для получения страховой выплаты клиенту, как правило, необходимо добиться привлечения адвоката к ответственности решением суда. Как следствие, ежегодно Федеральной Суд Германии разбирает более сотни дел, связанных с возмещением ущерба, причиненного немецкими адвокатами. В США получение страховой выплаты также связано с удовлетворением иска клиента к адвокату*(340). Наступление страхового случая связывается не просто с профессиональной ошибкой юриста, а с неблагоприятными имущественными последствиями такой ошибки, так что клиенту приходится доказывать размер убытков и то, что они находятся в прямой причинной связи с непрофессиональными действиями адвоката.
|
|
|
В действующем российском законодательстве используются в основном два подхода к определению доказательств наступления страхового случая по договору страхования риска гражданско-правовой ответственности:
1) вступившее в законную силу решение суда о привлечении застрахованного лица к ответственности;
2) иные документы, которые обычно фиксируют результат досудебного расследования какого-либо происшествия*(341).
|
|
|
В статье 19 Закона об адвокатуре нет ни слова о том, как подтверждается наступление страхового случая. Возможно ли в данных случаях установление в качестве допустимых средств подтверждения страхового случая каких-либо иных актов, нежели судебное решение по иску к адвокату? Ведь очевидно желание адвоката избежать публичной огласки своих непрофессиональных действий, которая неизбежна при судебном разбирательстве спора с доверителем. Такая система получения страхового возмещения неудобна и клиенту, поскольку вынуждает пройти длительную и затратную судебную процедуру. Именно поэтому страховые организации, дабы создать адвокатам дополнительный стимул к страхованию, не возражают против внесудебного порядка подтверждения страхового случая*(342). Для этого адвокат может договориться со страховщиком о совместном рассмотрении претензии клиента. Если претензия обоснована и признаки наступления страхового случая очевидны, страховая компания принимает решение о выплате страхового возмещения*(343).
В случае если жалоба клиента на непрофессиональные действия адвоката была ранее рассмотрена адвокатской палатой, к претензии целесообразно приложить заключение квалификационной комиссии о наличии в действиях адвоката признаков дисциплинарного проступка и ненадлежащего исполнения обязательств по договору.
Еще одной проблемой является согласование в договоре страхования перечня страховых случаев. Специфика адвокатской деятельности не позволяет оперировать четкими терминами: в Кодексе профессиональной этики адвоката практически все стандарты сформулированы через оценочные признаки. В Типовых правилах страхования ответственности юристов и адвокатов Урало-Сибирского союза страховщиков (УСС) указаны следующие страховые случаи:
1) необоснованное применение юристом норм права для урегулирования спорных правоотношений (при оформлении сделок, консультировании, судебном представительстве) клиента;
2) пропуск сроков для обжалования;
3) неправильное оформление документов;
4) неизвещение клиента о последствиях совершаемых юридических действий, повлекшее причинение убытков вследствие юридической неосведомленности;
5) утрата или порча документов, полученных от клиента и др.
Если пункты (2), (3) и (5) закрепляют вполне наглядные и легко проверяемые профессиональные проступки юриста, то подтверждение страховых случаев, предусмотренных пунктами (1) и (4), "обречено" на судебную процедуру. Решению данной проблемы способствовала бы совместная работа представителей адвокатуры и страховых компаний над проектом закона об обязательном страховании риска профессиональной имущественной ответственности адвоката.
4. Существенными условиями соглашения являются:
- указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
- предмет поручения;
- условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
- порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
- размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
5. Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия доверителя. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, должны быть внесены в кассу адвокатского образования либо перечислены на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением. За счет получаемого вознаграждения адвокат осуществляет профессиональные расходы на:
- общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
- содержание адвокатского образования;
- страхование профессиональной ответственности;
- иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
6. Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается из средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в целевой статье расходов*(344).
Поскольку соглашение об оказании юридической помощи согласно ч. 2 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" представляет собой гражданско-правовой договор*(345), к его исполнению применяются общие положения ГК РФ об исполнении обязательств (гл. 22) и специальные правила гл. 39 (возмездное оказание услуг) и 49 ГК РФ (поручение). В юридической науке выделяются некоторые принципы исполнения обязательства: надлежащего исполнения, реального исполнения (исполнения в натуре), недопустимости одностороннего отказа от обязательства или одностороннего изменения его условий, взаимного содействия сторон обязательства, экономичности и др.*(346)
Применительно к соглашению с адвокатом Федеральный закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не указывает на какие-либо особенности его исполнения, в отличие от расторжения (п. 4 ч. 2 ст. 25). Однако специфика услуги в виде юридической помощи, особый лично-доверительный характер отношений между юристом и клиентом сказываются и на стадии исполнения исследуемого договора, и даже предполагают изъятия из отдельных принципов исполнения, (позволяющие, например, клиенту в любое время отказаться от договора). Некоторые правила ГК РФ об исполнении обязательства, учитывая цели оказания юридической помощи, не применимы к обязательству юриста: исполнение обязательства по частям (ст. 311 ГК РФ), досрочное исполнение (ст. 315 ГК РФ). Другие, к сожалению, не получили достаточного освещения в литературе, хотя представляют значительный интерес для практикующих юристов: о допустимости солидарных и долевых обязательств в услугах по оказанию юридической помощи, об условиях привлечения юристом третьих лиц к исполнению обязательства.
Многие ошибки при разрешении судами споров, связанных с исполнением договора об оказании юридической помощи, обусловлены его недостаточной теоретической разработанностью и относительной новизной законодательной базы. Далеко не всегда получает адекватное толкование правило о субсидиарном применении к договору возмездного оказания услуг положений о подряде*(347). Распространенным, почти "бесспорным" доказательством исполнения обязательства по оказанию правовых услуг стали так называемые акты сдачи-приемки выполненных работ, акты сверки*(348). Следует согласиться с О.М. Щуковской и Д. Степановым в том, что классическим свойствам услуги не соответствует использование подобных актов, характерных для подрядных отношений, где они - не простая формальность, а важная составляющая правоотношения, от которой напрямую зависит признание обязательства подрядчика исполненным надлежащим образом, а также переход к заказчику прав на результат работ и риска его случайной гибели*(349).
Вышеперечисленные юридические особенности не свойственны динамике обязательства по оказанию большей части правовых услуг (консультации, судебное представительство и т.д.), в связи с чем акту приемки не следует придавать значения прямого доказательства надлежащего оказания услуг. И наоборот, его отсутствие или отказ заказчика от подписания такого акта не всегда свидетельствует о неисполнении или ненадлежащем исполнении договора об оказании юридической помощи*(350).
Далеко не всегда при наличии подписанного обеими сторонами акта приемки, суд считает доказанным факт оказания услуг, перечисленных в акте. Большей доказательственной "силой" обладают копии процессуальных документов (определений и решений суда, постановлений судебного пристава-исполнителя и т.п.), подтверждающих участие юриста в судебном разбирательстве в качестве представителя клиента или присутствие юриста при совершении каких-либо процессуальных действий по делу клиента. Еще в 1950-е гг. прошлого века Минюстом СССР были разработаны Методические указания о составлении производства адвоката по судебному делу (1949 г.). В "досье" по конкретному делу адвокату рекомендовалось иметь следующие документы:
1) копию искового заявления и возражения на него;
2) выписки из других приобщенных к делу документов;
3) копии ходатайств, представленных в суд в письменной форме;
4) выписки из протокола судебного заседания;
5) копию решения суда и др.*(351)
Документальное закрепление юристом всех мероприятий по делу клиента является обязательным при почасовой оплате. Но и применительно к другим случаям составление досье по делу клиента (выписки из материалов судебного дела, копии основных процессуальных документов) должно стать стандартом оказания юридической помощи, поскольку практически исключает или сводит к минимуму вероятность споров по поводу объема выполненной работы. Действующее гражданское законодательство не устанавливает требований к оформлению действий по исполнению обязательства возмездного оказания услуг. Однако суды в случае спора относительно факта оказания услуг, их объема и качества отдают предпочтение письменным доказательствам, а не свидетельским показаниям или объяснениям сторон*(352).
Критерии качества юридической помощи. В 1960-е гг. М.И. Брагинский предложил условно поделить все договоры об оказании услуг на две большие группы - по производству работ и оказанию собственно услуг*(353). Первые, по его мнению, устроены по модели подрядных отношений; вторые - по модели договора поручения с условием о выплате вознаграждения. Необходимо достижение овеществленного результата, отделимого от деятельности исполнителя, для вторых наличие результата - факультативно и, как правило, не является обязательным условием надлежащего исполнения договора. Правовое регулирование услуг в ГК РФ заметно усовершенствовано*(354). Наряду с договором подряда (гл. 37 ГК РФ) в кодекс введена специальная глава о возмездном оказании услуг (гл. 39 ГК РФ).
При этом общие положения о подряде и правила о бытовом подряде могут применяться к договору возмездного оказания услуг (ст. 783 ГК РФ)*(355).
Обращение к проблеме качества правовых услуг обусловлено не только практическими соображениями, но и тем, что в литературе все чаще встречаются попытки распространить правовой режим работ на услуги. Так, надлежащее исполнение услуги определяется сквозь призму положений гл. 37 ГК РФ о договоре подряда, поскольку в гл. 39 ГК РФ критерии качества услуги отсутствуют. Существующие в экономической литературе определения "качества" услуги в большей степени ориентированы на материальные услуги, оценка свойств которых во многом совпадает с оценкой вещей и результатов работ*(356). Л.Б. Ситдикова также считает возможным руководствоваться нормой ст. 721 ("Качество работы") из главы ГК РФ о договоре подряда для оценки качества услуг*(357).
Анализируя действующее законодательство, можно заметить, что моделирование в обязательствах по оказанию услуг используется, хотя и в несколько иной форме*(358). Практически все утвержденные Правительством РФ правила оказания услуг обязывают исполнителя предоставить заказчику максимально полную предварительную информацию о видах услуг, порядке их оказания, сроках, видах дополнительных услуг, предупредить о возможных недостатках. Таким образом, в законодательстве формируются определенные гарантии исполнения ожиданий заказчика*(359).
Некачественная юридическая помощь чаще всего ассоциируется с:
1) незнанием юристом основ материального и процессуального права (например, незнанием "основных гражданско-правовых и процессуальных сроков, особенностей их течения, приостановления и т.д.), последних изменений в законодательстве по вопросам, связанным с порученным делом;
2) нарушениями процессуального порядка - неявкой или опозданием без уважительных причин в судебное заседание, проявлением неуважительного отношения к другим участникам процесса;
3) неграмотным составлением процессуальных документов - искового заявления, кассационной или надзорной жалобы, мирового соглашения, ходатайства, заявления об обеспечении иска и т.п.
В России конца 19-го - начала 20-го вв. работа по обобщению практики привлечения присяжных поверенных (в советское время - общественных защитников) к дисциплинарной ответственности велась очень активно. Среди профессиональных проступков присяжных поверенных обычно выделялись следующие категории:
- недостаточное знание законов (присяжному поверенному не прощалось отсутствие элементарных познаний, например, порядка и сроков обжалования судебных решений, отличий между апелляционной и кассационной инстанциями);
- неосторожное предъявление иска (не следует заявлять безосновательные или бездоказательные требования);
- медленность ведения дела (присяжный поверенный, приняв поручение, не должен ожидать представления доверителем необходимых документов в течение длительного времени);
- чрезмерное вознаграждение (достоинство профессии требует от адвоката соответствия назначаемого гонорара количеству и качеству предстоящего труда по делу и достигнутому благодаря помощи адвоката результату);
- беспорядочное ведение дел (присяжный поверенный не должен постоянно требовать от доверителей разного рода доплаты к гонорару; уезжая надолго с постоянного места проживания, поверенный должен сделать распоряжения относительно того, каким образом его уведомлять в экстренных случаях);
- работа для двух сторон (присяжный поверенный, поддерживая иск одной стороны, не должен одновременно помогать другой, даже в оформлении заявления о вызове свидетеля);
- приобретение прав доверителей по их тяжбам и др.*(360)
Остается надеяться, что подобное обобщение дисциплинарной практики станет одним из ведущих направлений работы Совета Федеральной палаты адвокатов РФ (п. 8 ч. 3 ст. 37 Закона об адвокатуре)*(361).
Встречаются также примеры, когда квалификационные комиссии адвокатских палат связывают совершение адвокатом профессионального проступка с проявлением недобросовестного отношения к поручению клиента:
- уклонение от исполнения поручения, введение клиента в заблуждение относительно объема выполненной работы и стадии рассмотрения дела, что в итоге повлекло пропуск срока для обжалования решения арбитражного суда*(362);
- принятие поручение на ведение гражданского дела, по которому был пропущен срок исковой давности, без предварительного объяснения доверителю перспективы дела и без подачи заявления суду о восстановлении исковой давности*(363);
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 109; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!